Акции на предъявителя как объект собственности, владения и управления бизнесом: преимущества и недостатки
Использование в налоговом планировании акций на предъявителя имеет много преимуществ: конфиденциальность, простота в использовании, быстрая передача права собственности. Вдобавок возможность доказать владение пакетом акций в момент, когда это необходимо. Однако у акций на предъявителя есть и существенные недостатки.
Юрисдикции, где могут выпускаться акции на предъявителя
В Российской Федерации все акции общества являются именными в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и п. 2 ст. 25 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Однако законодательства ряда стран еще позволяют компаниям выпускать акции на предъявителя. Это относится к следующим юрисдикциям - островам Кука, Маршалловым островам, Ниуэ, Панаме, Сейшельским островам, островам Туркс и Кайкос, а Белиз, Британским Виргинским островам, Невис с "оговоркой", что сертификат акций должен храниться у регистрационного агента или администратора компании с декларированием имени предъявителя (владельца).
Виды акций на предъявителя и их оформление
Акция на предъявителя как объект собственности представляет собой ценную бумагу, имя владельца которой не регистрируется в компании, в каком-либо реестре или в самой акции (сертификате), при этом с юридической точки зрения держатель акции является полноправным акционером компании со всеми соответствующими правами.
Сертификаты акций на предъявителя выпускаются в случае закрепления возможности выпуска акций в учредительных документах компании и по решению директора компании. Дивиденды по данным акциям выплачиваются также по решению директора компании, для получения которых держателю акции необходимо в определенное время и в определенном месте предъявить сертификат акции.
В компании ведется реестр акций на предъявителя по их номерам, где содержатся имя и адрес агента или доверенного лица, представленного компании предъявителем для вручения уведомления, информации или письменного заявления, предназначенного для передачи участниками компании. При отсутствии такого имени и адреса агента достаточной считается публикация уведомления, информации или письменного заявления в одной или более газетах, издаваемых и тиражируемых на территории государства, или в газете того города, где расположен головной офис компании.
Акция на предъявителя как объекта владения, то есть фактического обладания, является одним из правомочий собственности и подтверждается наличием (предъявлением) сертификата акции. При выпуске (передаче, продаже) акции на предъявителя передаются держателю (новому держателю) простым вручением.
В случае изнашивания или порчи сертификата акции директор компании может принять решение о выпуске нового документа взамен старого при условии сдачи первичного документа для уничтожения. При утрате или повреждении сертификата акции на предъявителя директор компании должен удостовериться в этом факте и потребовать подтверждения освобождения компании от обязательств по утерянным или поврежденным документам. После этого выпускается новый сертификат акции на предъявителя.
Сертификат акции на предъявителя должен содержать номер, дату выпуска, указание на тип и количество акций, наименование компании-эмитента, а также должен быть подписан директором и секретарем и скреплен печатью компании.
Если владелец сертификата акции на предъявителя представлен компанией, то все права, предоставляемые владельцу акцией, могут быть использованы лицом, уполномоченным представлять компанию в случае, если это лицо предоставит соответствующие доказательства того, что оно уполномочено представлять компанию и должно рассматриваться как держатель акции, указанной в сертификате. Если такое лицо не укажет на то, что оно представляет компанию, и не предъявит по запросу убедительных доказательств этого, оно будет рассматриваться лично как держатель акции по любому сертификату акции на предъявителя.
Акции на предъявителя как объект управления бизнесом не совсем удобны для применения в случае, если владелец акций на предъявителя и руководитель компании - разные лица, так как в случае расхождения интересов между ними у первого могут возникнуть трудности в реализации:
- права на созыв собрания акционеров (при подаче запроса директору компании, который не обязан удовлетворять подобный запрос);
- права на участие в собраниях акционеров [при предъявлении сертификата, который может быть признан председателем собрания акционеров (как правило, директором) недействительным];
- права голоса на собраниях акционеров (при предъявлении сертификата, который может быть признан председателем собрания недействительным);
- права подписания резолюции (подпись держателя сертификата акции может быть не удостоверена руководителем компании как уполномоченным должностным лицом);
- права на получение прибыли компании (поскольку распределение прибыли осуществляется по решению руководителя компании, он может не принять подобного решения или установить какие-либо ограничения в отношении какого-либо типа акций), а также при решении следующих текущих вопросов:
- при повреждении или утрате сертификата акций его невозможно восстановить без согласия директора;
- директор компании, как правило, имеет право подписи по счету компании или выдает доверенности на открытие банковских счетов и осуществление операций по ним;
- для увольнения директора компании необходимо реализовать последовательность действий: созвать собрание, провести надлежащую резолюцию об увольнении директора и получить от него подписанный документ об отсутствии у него материальных претензий к компании.
На Невисе, в Панаме количество директоров компаний может определяться не только собранием акционеров, но и Советом директоров самостоятельно, то есть держатели акций не имеют к назначению дополнительных директоров никакого отношения. Далеко не везде директор компании избирается и переизбирается на ежегодном собрании акционеров, поскольку такое собрание не везде является обязательным (например, в Белизе, на Британских Виргинских островах, на островах Туркс и Кайкос). Во многих юрисдикциях полномочия директоров компаний могут быть практически бессрочными (Белиз, Британские Виргинские острова, острова Туркс и Кайкос).
Преимущества и недостатки акций на предъявителя
Основными преимуществами акций на предъявителя являются конфиденциальность и быстрота передачи права собственности. Вдобавок возможность доказать владение пакетом акций в момент, когда это необходимо.
Основным недостатком акций на предъявителя является ограничение в использовании этого инструмента, ввиду того что в большинстве юрисдикций отсутствует возможность эмиссии акций такого класса. В связи с международным стремлением к большей прозрачности и добросовестности бизнеса, противодействию отмыванию незаконных доходов юрисдикции, где могут выпускаться акции на предъявителя, были вынуждены отрегулировать свои законы таким образом, чтобы можно было отменять или иммобилизовать акции на предъявителя. Иммобилизация в данном случае означает, что сертификат акций должен храниться у регистрационного агента или у администратора компании и должно быть декларировано имя предъявителя (владельца). Таким образом, для компании фактически становится невозможным воспользоваться двумя первыми и главными преимуществами акций на предъявителя.
При этом использование акций на предъявителя становится менее привлекательным для компаний также потому, что первоначальные и ежегодные государственные сборы значительно выше для организаций, которые вправе выпускать и иметь акции на предъявителя.
Один из наиболее серьезных недостатков для компаний, выпускающих акции на предъявителя, - это отказ в открытии для них расчетных счетов в большинстве банков мира.
Еще один недостаток - риск утери права собственности в силу кражи или потери сертификата акции на предъявителя. Тот акционер, кто фактически обладает сертификатом, председатель собрания акционеров, внесенных в реестр компании, директор компании, какое-либо должностное лицо компании или иное уполномоченное лицо не может выяснять обстоятельства, при которых сертификат оказался у его владельца, и ставить вопрос о действительности или правомочности каких-либо действий владельца сертификата такой акции.
Бухгалтерский и налоговый учет акций на предъявителя
Бухгалтерский и налоговый учет компании, выпускающей акции на предъявителя, устанавливается в порядке, который принят в стране, зарегистрировавшей эти акции. Российские компании, которые решили приобрести акции на предъявителя, должны учитывать следующее. В бухгалтерском учете ценные бумаги других организаций относятся к финансовым вложениям (Положение по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденное приказом Минфина России от 10.12.2002 N 126н). И в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, для обобщения информации о наличии и движении инвестиций организации в акции других организаций, применяется счет 58 "Финансовые вложения", к которому открывается субсчет 58-1 "Паи и акции". Причем, учитывая нормы п. 19 Положения по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации ПБУ 4/99, утвержденного приказом Минфина России от 06.07.1999 N 43н, в бухгалтерском балансе активы должны представляться с подразделением на сроки обращения: краткосрочные и долгосрочные. Поэтому построение аналитического учета должно обеспечивать возможность получения данных о сроках обращения активов. Первоначальная оценка акций на предъявителя, приобретенных за плату, в бухгалтерском учете равна фактическим затратам на их приобретение (п. 9 ПБУ 19/02).
Пример
Российская организация приобрела 100 акций на предъявителя номинальной стоимостью 100 руб. за 1 акцию по цене 110 руб. за 1 акцию (в учебных целях отражение курсовых разниц рассматриваться в данном случае не будет, поэтому все расчеты представлены в рублях). Акции на предъявителя были оплачены до момента фактической передачи сертификата. В учете российской организации должны быть оформлены следующие проводки:
Дебет 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками"
Кредит 51 "Расчетные счета"
- 11 000 руб. - оплачено 100 акций на предъявителя (на основании выписки банка);
Дебет 58-1 "Паи и акции"
Кредит 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками"
- 11 000 руб. - приняты акции на предъявителя на баланс по цене продавца (момент вручения сертификата акции на предъявителя). Для российских юридических лиц, принимающих к учету акции на предъявителя, рекомендуется дополнительно подписать форму о передаче акций, чтобы подтвердить законность получения сертификата акций.
Когда по акциям на предъявителя объявят дивиденды, то доходы у их получателей возникнут (признаются) именно после объявления дивидендов, а не тогда, когда поступят денежные суммы. Следовательно, при получении извещения о сумме причитающихся доходов должна быть оформлена следующая проводка:
Дебет 76-3 "Расчеты по причитающимся дивидендам и другим доходам"
Кредит 91-1 "Прочие доходы"
Согласно п. 11 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н, расходы, связанные с продажей прочих активов, в том числе акций на предъявителя, являются прочими расходами и отражаются на счете 91 "Прочие доходы и расходы". Доходы от продажи акций на предъявителя учитываются по кредиту субсчета 1 "Прочие доходы" счета 91 "Прочие доходы и расходы" в корреспонденции со счетом 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками". Корреспонденция счетов по учету продажи акций на предъявителя является следующей:
Дебет 91-2 "Прочие расходы"
Кредит 58-1 "Паи и акции"
- списана балансовая стоимость акции на предъявителя;
Дебет 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками"
Кредит 91-1 "Прочие доходы"
- отражены доходы от продажи акции на предъявителя.
Выявлен финансовый результат от продажи ценных бумаг:
Дебет 91-9 "Сальдо прочих доходов и расходов"
Кредит 99 "Прибыли и убытки"
- прибыль;
Дебет 99 "Прибыли и убытки"
Кредит 91-9 "Сальдо прочих доходов и расходов"
- убыток.
В налоговом учете понятие "финансовые вложения" отсутствует, но имеется четкое определение понятия "ценная бумага". Так, ст. 280 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) предусмотрено отнесение ценных бумаг, обращающихся на территории Российской Федерации, к эмиссионным в установленном российским законодательством порядке. В ст. 143 Гражданского кодекса Российской Федерации имеется ссылка на закон о ценных бумагах, согласно ст. 2 которого акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управление акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. Соответственно акция на предъявителя не относится к ценным бумагам при совершении сделок по ним на территории Российской Федерации.
В случае производства сделок с финансовыми инструментами на территории иностранного государства порядок квалификации таких инструментов в качестве ценных бумагах устанавливается законодательством данного иностранного государства (письмо Минфина России от 21.11.2008 N 03-03-06/2/157).
Нерезиденты, в пользу которых совершаются платежи от имени российской организации, то есть лица, получающие доход от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль (ст. 246 НК РФ). При этом обязанность по определению суммы налога на прибыль, удержанию этой суммы, перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию (налогового агента), выплачивающую вышеуказанный доход иностранной организации (п. 4 ст. 286 НК РФ). Согласно ст. 247 НК РФ объектом обложения налогом на прибыль для вышеуказанной категории организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации и определяемые в соответствии со ст. 309 настоящего Кодекса. В п. 1 ст. 309 НК РФ установлены виды доходов, полученные иностранной организацией (если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации), которые относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов. В случае совершения сделки на территории иностранного государства обложению налогом у источника выплаты они не подлежат.
Законодательством многих иностранных государств при уплате их резидентами налога на прибыль на территории этих государств предусмотрен зачет суммы этого налога, выплаченной вышеуказанными резидентами иностранных государств за пределами их территории. Такой зачет суммы налога на прибыль предусмотрен также соглашениями об избежании двойного налогообложения, действующими в отношениях между Российской Федерацией и иностранными государствами. При этом осуществление вышеуказанного зачета производится иностранными государствами на основании документа, подтверждающего уплату (удержание) налога на прибыль в Российской Федерации.
При объявлении и выплаты дивидендов иностранной компанией получатели дивидендов должны уплачивать налог самостоятельно (п. 1 ст. 275 НК РФ).
Налог на прибыль исчисляется ими по следующим ставкам:
- для российских организаций: 0 и 9%;
- для иностранных организаций: 15%;
Налоговой базой является сумма полученных от иностранной организации дивидендов. При этом налогоплательщики, получающие дивиденды от источников за пределами Российской Федерации, вправе уменьшать сумму налога на удержанные суммы налога по месту нахождения источника дохода только в случае, если источник дохода находится в иностранном государстве, с которым заключен договор (соглашение) об избежании двойного налогообложения (п. 1 ст. 275 НК РФ).
В случае осуществления операций по реализации на территории Российской Федерации ценных бумаг в соответствии со ст. 149 НК РФ они НДС не облагаются. Соответственно реализация акций на предъявителя на территории Российской Федерации облагается НДС в общеустановленном порядке.
К. Тимченко,
бухгалтер GSL Law & Consulting
"Налоги и налоговое планирование", N 4, апрель 2011 г.