Аптека как головная боль
(Комментарий к письму Минфина России от 15.03.2010 г. N 03-11-06/3/37)
Реализация медикаментов больницам за безналичный расчет может признавать розничной торговлей и переводиться на ЕНВД.
Письмо Минфина России от 15.03.10 N 03-11-06/3/37 - очередной ответ финансистов на одну очень болезненную тему.
Положения п. 1 ст. 492 ГК РФ и ст. 506 ГК РФ, в которых разница между оптовой и розничной торговлей проводится по границе использования или неиспользования приобретаемого товара в предпринимательской деятельности, может быть, и удачна для гражданского законодательства, но крайне неудачна для налогового. По крайней мере, в отношении применения ЕНВД.
До сих пор Минфину России как-то удавалось обходить этот вопрос, но в последнее время, совершенно неожиданно, аптеки, в связи с этой проблемой, стали для финансистов настоящей головной болью. (Наиболее характерные письма - это, например, письма Минфина России от 26.02.10 N 03-11-06/3/26, от 20.01.10 N 03-11-06/3/04 и от 24.01.08 N 03-11-04/3/17).
Аптеки реализуют поликлиникам и больницам лекарственные средства, при этом они точно знают, что эти средства в предпринимательской деятельности использоваться не будут. Можно ли по данным операциям уплачивать ЕНВД?
Разумеется, что никакого желания признавать свои продажи больницам оптовой торговлей аптеки не имеют.
Ведь согласно п. 7 ст. 346.26 НК РФ, налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению ЕНВД, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей обложению ЕНВД, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.
Аптекари, во-первых, упирают на непредпринимательское использование реализованных товаров, и, во-вторых, на то, что документы при продаже оформляются так, как при договоре розничной купли-продажи.
Например, даже при совершении операций по безналичному расчету аптека оформляет такие документы как договор розничной купли-продажи, счет на оплату, товарный чек, и при этом счет-фактуру и накладную не выписывает.
В п. 2.3 Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утв. Банком России 03.10.02 N 2-П, предусмотрено, что кроме платежных поручений при осуществлении безналичных расчетов могут использоваться также аккредитивы, чеки, платежные требования и инкассовые поручения.
Отметим, что действительно, факт заключения договора розничной купли-продажи ни в налоговом, ни в гражданском законодательстве, не увязывается с наличным или безналичным расчетом.
В комментируемом письме финансисты так и не решились ответить налогоплательщику на его вопрос прямо. Точнее, они вообще не дали ответа на вопрос, ограничившись перечислением отдельных положений НК РФ и ГК РФ. Видимо, сказать им действительно нечего.
Может быть, хотя бы эти упорно задаваемые вопросы, на которые у финансистов нет разумного ответа, заставят Минфин России предпринять какие-то усилия по решению данной проблемы. Например, инициировать ее решение в законодательном порядке.
Подготовлено экспертами Палаты налоговых консультантов