Аспекты налогового учета кредитных дефолтных свопов
Кредитный дефолтный своп - это двусторонний финансовый контракт, по которому одна сторона страхует другую от неисполнения долговых обязательств третьей стороны, что по своему смыслу похоже на гарантию. Он является производным финансовым инструментом, налоговый учет которого имеет свои особенности.
Суть операции кредитного дефолтного свопа
Кредитный дефолтный своп (credit default swap, CDS) - кредитный дериватив или соглашение, по которому покупатель делает разовые или регулярные взносы (уплачивает премию) эмитенту CDS, а тот в свою очередь берет на себя обязательство погасить кредит, выданный покупателем третьей стороне, в случае если должник не погасит его сам (дефолт третьей стороны). Покупатель получает ценную бумагу - своего рода страховку выданного им кредита или купленного долгового обязательства. В случае дефолта, или, как его иногда называют, "кредитного события", покупатель передает эмитенту долговые бумаги (кредитный договор, облигации, векселя), а в обмен получает от него компенсацию суммы долга и всех оставшихся до даты погашения процентов. После этого соглашение прекращается.
Примечание. Покупатель CDS уплачивает взносы (премию) эмитенту CDS, который берет на себя обязательство погасить кредит, выданный покупателем третьей стороне, если должник не погасит его сам (дефолт третьей стороны).
В качестве примера можно привести одну из наиболее распространенных сделок с использованием CDS.
Пример 1
Банк "Доходный" имеет в своем портфеле крупную долю кредитов, выданных компаниям нефтегазовой промышленности. Банк "Стабильный" обладает кредитами, выданными компаниям, производящим программное обеспечение. Для снижения риска концентрации банк "Доходный" покупает CDS, покрывающий часть "нефтегазовых" кредитов (например, на $200 млн.), за 50 базисных пунктов (0,5%) ежегодно, что соответствует $1 млн. в год. Такая ежегодная премия соответственно уменьшает ежегодный доход банка. И банк продает CDS, покрывающий $100 млн. условной суммы по кредитам банка "Стабильный", по цене 100 пунктов в год или за тот же $1 млн. ежегодно. Таким образом, у банка "Доходный" уровень дохода остается неизменным при общем снижении размера кредитного риска (с $200 млн. до $100 млн.).
Признание кредитного дефолтного свопа в налоговом учете
Правила квалификации названного финансового инструмента установлены п. 12-14 Приказа ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н "Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов" (далее - Положение). Оно квалифицирует кредитный дефолтный своп как производный финансовый инструмент.
Обычно выделяют четыре наиболее крупные разновидности свопов в зависимости от вида базисного актива: процентный, валютный, своп активов, товарный своп. На практике могут возникать различные модификации свопов - круговой, форвардный, возрастающий, амортизируемый, опцион, индексный своп и проч., а также смешанный валютно-процентный своп (и иные продукты с более сложной структурой), однако их названия указывают скорее на характер инструмента, чем на вид базисного актива свопа.
Можно также выделить три основные цели, преследуемые сторонами при заключении сделки своп. Это:
1) получение прибыли при спекуляции на рынке путем использования разницы в курсах валют или стоимости акций, товаров и иных активов; в том числе получение меньшей прибыли от использования разницы в курсах при отсутствии рисков;
2) хеджирование финансовых, кредитных, рыночных и операционных рисков, имеющихся у стороны по сделке;
3) обмен активами, имеющимися у сторон до заключения операции своп.
Ранее в налоговом законодательстве были учтены только три вида срочных сделок - фьючерсные, опционные и форвардные контракты, а порядок налогообложения при сделках своп не был регламентирован.
Пример 2
В настоящее время довольно актуально использование форвардного контракта на покупку валюты. Например, клиенту необходимо через 10 месяцев продать 500 тыс. евро. Он заключает с банком форвардный договор на продажу валюты, в котором фиксируются курс продажи (42 руб.), дата расчетов (через 10 месяцев) и размер задатка (25% от стоимости контракта - 125 тыс. евро). Клиент вносит задаток на счет банка. Через 10 месяцев в день исполнения он зачисляет на счет банка оставшуюся часть своих обязательств, 375 тыс. USD, а банк зачисляет на счет клиента рублевые средства за проданную валюту по курсу 42 руб. (21 млн. руб.). Таким образом, продавец валюты (клиент банка) застраховался от неблагоприятного для него изменения курса евро по отношению к рублю.
В действующей на сегодняшний день редакции НК РФ для налогоплательщиков установлена обязанность по ведению налогового учета обязательств и требований по срочным контрактам в разрезе видов контрактов, перечень которых установлен федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ) и включает в том числе форвард (forward), фьючерс (futures), расчетный форвард (index forward), опцион (option), срочную часть сделки своп (swap).
В НК РФ содержится понятие операций хеджирования, согласно которому таковыми являются операции (совокупность операций) с финансовыми инструментами срочных сделок (в том числе разных видов), совершаемые в целях уменьшения (компенсации) неблагоприятных для налогоплательщика последствий (полностью или частично), обусловленных возникновением убытка, недополучением прибыли, уменьшением выручки, уменьшением рыночной стоимости имущества, включая имущественные права (права требования), увеличением обязательств налогоплательщика вследствие изменения цены, процентной ставки, валютного курса, в том числе курса иностранной валюты к валюте Российской Федерации, или иного показателя (совокупности показателей) объекта (объектов) хеджирования. Оформление операций хеджирования осуществляется в соответствии с требованиями п. 5 ст. 301, 326 НК РФ. Доходы и расходы, возникающие по операциям с объектами хеджирования (валютными займами), учитываются при расчете основной налоговой базы по налогу на прибыль, определяемой в соответствии со ст. 274 НК РФ.
Исходя из определения "кредитный дефолтный своп (credit default swap, CDS)", приведенного выше, его базисным (базовым) активом выступают два события: дефолт третьей стороны (наступление невозможности погашения кредита должником) и погашение кредита.
Если наступает дефолт третьей стороны, эмитент обязуется погасить, выплатить покупателю разовую сумму (либо в размере выданного третьей стороне кредита и процентов, не погашенных на дату дефолта (беспоставочный опцион), либо в оговоренной нарицательной стоимости актива (поставочный опцион)). На основании этого можно утверждать, что кредитный дефолтный своп (CDS) является производным финансовым инструментом (ПФИ), поименованным в перечне, установленном ФСФР в соответствии с Законом N 39-ФЗ. Базисным активом CDS не являются ни статистическая информация, ни показатели состояния окружающей среды, ни иные значения, определяемые на основе этих показателей. Если базисным активом сделки будет выступать "ненаступление дефолта", сделка подлежит признанию в налоговом учете как финансовый инструмент срочной сделки.
Особенности налогообложения кредитных дефолтных свопов
Согласно действующему налоговому законодательству для расчета налоговой базы по налогу на прибыль финансовые инструменты могут быть классифицированы налогоплательщиком в финансовые инструменты срочных сделок (ФИСС) в случае, если они возникают в силу договора, являющегося производным финансовым инструментом (ПФИ) в соответствии с Законом N 39-ФЗ (п. 1 ст. 301 НК РФ), а их перечень установлен ФСФР в соответствии с этим же законом. Не признаются ФИСС производные финансовые инструменты, базисный актив которых зависит от изменения физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды (погодные деривативы), а также значений величин, составляющих официальную статистическую информацию, а также расчетные ПФИ, не подлежащие судебной защите.
Рассматривая порядок налогообложения прибыли организаций при заключении своп-контракта, Минфин России в письме от 23.12.2010 N 03-03-06-/2/218 указал, что при заключении поставочного своп-контракта налогоплательщик определяет доходы (расходы) по указанной сделке на дату ее исполнения, а также на дату проведения промежуточных расчетов. При этом передачу валюты одной стороной в собственность другой стороне сделки и оплату валюты другой стороной при исполнении своп-контракта (кассовую часть сделки) следует рассматривать как промежуточный расчет по указанной сделке, на дату которого в налоговом учете отражаются доходы (расходы) для целей налогообложения прибыли.
Порядок определения налоговой базы по операциям с ФИСС установлен ст. 301-305 НК РФ.
Статья 301 НК РФ содержит определения и термины, необходимые для квалификации рассматриваемых сделок, от чего зависит в дальнейшем и режим их налогообложения. Пункт 1 ст. 301 НК РФ предусматривает признание в качестве финансового инструмента срочной сделки договора, являющегося производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" и перечнем видов ПФИ. В то же время не признается финансовым инструментом срочных сделок договор, требования по которому не подлежат судебной защите в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. Убытки, полученные от указанных договоров, не учитываются при определении налоговой базы.
Налогоплательщик может самостоятельно квалифицировать такую сделку или как сделку на поставку предмета с отсрочкой исполнения, или как сделку с ФИСС, но только в отношении сделок, исполнение которых предусматривает реальную поставку базисного актива (п. 2 ст. 301 НК РФ). То есть в отношении сделок, заранее не предполагающих реальную поставку базисного актива, позиция законодателя определена четко - налогоплательщики фактически обязаны квалифицировать их как ФИСС.
Согласно п. 3 и 5 ст. 304 НК РФ, если банк является профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим дилерскую деятельность, он вправе уменьшить налоговую базу, исчисленную в соответствии со ст. 274 НК РФ, на сумму убытка, полученного по операциям с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке. Налоговая база по операциям с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке, исчисляется в соответствии с п. 3 ст. 304 НК РФ и определяется как разница между доходами по указанным операциям со всеми базисными активами и расходами по указанным операциям со всеми базисными активами за отчетный (налоговый) период.
Рассмотрим также операции хеджирования, поскольку очень часто возникают вопросы о порядке отражения в налоговой базе по налогу на прибыль доходов (расходов) по сделке хеджирования. Минфин России в своем письме от 13.01.2011 N 03-03-06/2/3 разъясняет порядок отражения в налоговой базе доходов (расходов).
При осуществлении операции хеджирования с учетом требований п. 5 ст. 301 НК РФ расходы учитываются при определении налоговой базы, при расчете которой в соответствии с положениями ст. 274 НК РФ учитываются доходы и расходы, связанные с объектом хеджирования (п. 5 ст. 304 НК РФ).
Порядок ведения налогового учета по операциям хеджирования установлен ст. 326 НК РФ. При применении метода начисления, если объектом хеджирования являются требования (обязательства) по конкретной сделке, в случае ее досрочного расторжения (прекращения по иным основаниям) доходы (расходы), связанные с финансовыми инструментами срочных сделок, определяются на конец отчетного (налогового) периода, в котором произошло досрочное расторжение сделки (ее прекращение по иным основаниям) с объектом хеджирования, или на дату исполнения сделки (сделок), если указанная дата исполнения наступила ранее отчетной даты периода, и включаются в налоговую базу, при расчете которой учитываются доходы (расходы), связанные с объектом хеджирования. При этом доходы (расходы), связанные с финансовыми инструментами срочных сделок, возникающие после отчетной даты периода, в котором произошло досрочное расторжение сделки, учитываются при определении налоговой базы с ФИСС вместе с доходами (расходами), учтенными ранее в налоговой базе по операциям, связанным с объектом хеджирования.
Таким образом, доходы и расходы, полученные по операции хеджирования до отчетной даты периода, в котором произошла уступка прав требования по кредитному договору, учитываются при определении налоговой базы, рассчитанной в соответствии со ст. 274 НК РФ (при определении которой учитываются доходы (включая проценты) и расходы по хеджируемой сделке (кредитному договору).
Начиная с окончания отчетного периода, в котором произошла уступка прав требования по хеджируемой сделке, определение налоговой базы по процентному свопу осуществляется в соответствии со ст. 303 НК РФ, устанавливающей особенности формирования доходов и расходов по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке. Согласно п. 3 ст. 248 и п. 5 ст. 252, а также ст. 326 НК РФ доходы и расходы по операции хеджирования, учтенные при определении налоговой базы до отчетной даты периода, в котором произошла уступка прав требования по хеджируемой сделке, не подлежат повторному включению в налоговую базу по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке.
Еще одно письмо Минфина России (от 20.10.2010 N 03-03-06/2/183) дает ответ на вопрос, следует ли считать доходы (убытки), полученные по первой (короткой) части своп-контракта, как промежуточные расчеты и, следовательно, в соответствии с абз. 13 ст. 326 НК РФ включать в налоговую базу по налогу на прибыль до момента исполнения второй (длинной) части своп-контракта.
Финансовое ведомство разъясняет, что налоговый учет операций с финансовыми инструментами срочных сделок осуществляется в соответствии с положениями ст. 326 НК РФ. Она предусматривает, что, применяя метод начисления, налогоплательщик определяет налоговую базу на дату исполнения срочной сделки с учетом положений гл. 25 НК РФ. При этом, если по условиям финансового инструмента срочной сделки или срочной сделки, квалифицированной как сделка на поставку предмета сделки с отсрочкой исполнения, предусмотрено проведение промежуточных расчетов (за исключением авансов), в том числе при изменении стоимостной оценки требований (обязательств) в связи с изменением рыночной цены, рыночной котировки, курса валюты, значений процентных ставок, фондовых индексов или иных показателей базисного актива, налогоплательщик определяет доходы (расходы) на каждую дату проведения таких расчетов в соответствии с условиями указанной сделки.
Приведем пример налогообложения операций с ФИСС.
Пример 3
1 ноября 2009 г. компания "Альфа" заключила с поставщиком - компанией "Бета" договор о поставке строительных материалов. Поставка строительных материалов по договору осуществляется 1 декабря 2009 г., а оплата в размере $1 млн. производится 1 марта 2010 г. Для целей хеджирования валютного риска 1 декабря компания заключает с банком "Выгодный" поставочный форвардный контракт на покупку $1 млн. по курсу 29,50 руб./1 USD. Дата исполнения сделки - 28 февраля 2010 г. Курс Банка России: на 01.12.2009 - 29 руб./1 USD; на 31.12.2009 - 29,23 руб./1 USD; на 28.02.2010 - 30,4 руб./1 USD; на 01.03.2010 - 29,93 руб./1 USD. Рассчитаем налогооблагаемый результат компании "Альфа" от заключенного расчетного форварда.
Внереализационные расходы компании в виде отрицательной курсовой разницы в результате переоценки отражаются:
- на 31.12.2009 - 270 тыс. руб. [(29,23 - 29,50) х 1 000 000] - расход, учитываемый для целей налогообложения в 2009 г.;
- на 28.02.2010 - 900 тыс. руб. [(30,40 - 29,50) х 1 000 000] - доход, учитываемый для целей налогообложения в 2010 г.
В результате операции хеджирования компания "Альфа" затратила на приобретение $1 млн. на 900 тыс. руб. меньше, чем ей пришлось бы потратить в случае приобретения валюты на спот-рынке 1 марта 2010 г. Для подтверждения обоснованности операции с поставочным форвардом в качестве операции хеджирования 2 декабря 2009 г. компания "Альфа" подготовила соответствующий расчет. 31 января 2009 г. в расчет была добавлена информация об официальном курсе доллара США на конец отчетного периода и рассчитан финансовый результат от операции хеджирования, подлежащий налогообложению в 2009 г. 28 февраля компания рассчитала финансовый результат, подлежащий налогообложению в 2010 г.
Пример наглядно показывает, что совершение операций с поставочным валютным форвардом снизило размер возможных убытков по сделке.
Выводы
Подводя итог, хочется отметить, что в настоящее время рынок производных финансовых инструментов в России законодательно не урегулирован. Налоговое законодательство довольно избирательно предлагает трактовку отдельных классов деривативов, в связи с чем существуют большие проблемы с формированием необходимой нормативной базы на отраслевом уровне. Единственным решением данной проблемы, по мнению многих налоговых специалистов, является формирование единого подхода к урегулированию рынка деривативов и принятие соответствующих базовых законов.
Ю.Ю. Звягин,
Банк "Возрождение",
юридический департамент,
ведущий юрисконсульт
М.В. Звягина,
ЗАО КБ "МИРАФ-Банк",
бухгалтер повнутрибанковским операциям
"Налогообложение, учет и отчетность в коммерческом банке", N 3, март 2011 г.