Биржевые сделки с иностранным элементом: применимое право и выбор биржевого рынка
Биржевые рынки государств связаны между собой через международные соглашения, используемые финансовые инструменты и общих участников биржевой торговли.
Биржевые сделки могут заключаться между профессиональными участниками биржевой торговли: физическими лицами (инвесторами), имеющими разный личный закон (lex personalis: закон гражданства; закон места жительства), юридическими лицами, имеющими разный личный статут (lex societatis: закон места регистрации (инкорпорации); закон места нахождения органов управления; закон места деятельности; закон национальности лиц, контролирующих юридическое лицо)*(1).
Как было отмечено в литературе, сделки, заключаемые на европейских рынках, принимают форму соглашений, имеющую для сторон силу закона. Большинство соглашений подчиняются праву штата Нью-Йорк или английскому праву [3].
В рамочных актах, принимаемых международными организациями (IOSCO, ISDA), определяются требования, предъявляемые к правовому регулированию биржевых сделок с иностранным элементом.
Основываясь на принципе автономии воль, стороны биржевой сделки на стадии ее заключения или в последующем свободны в выборе применимого права, связанного с:
законодательством государства - места нахождения продавца биржевого актива;
законодательством государства - места нахождения покупателя биржевого актива;
законодательством государства - места регистрации (инкорпорации) биржи (ЭТС);
законодательством государства - места исполнения договорного обязательства (lex loci solutionis): осуществления процедуры расчетов и поставки биржевого актива по биржевой поставочной сделке, осуществления окончательных расчетов по биржевой расчетной сделке;
законодательством государства - места эмиссии ценных бумаг;
законодательством государства - места эмиссии иностранной валюты - биржевого актива;
законодательством государства - места нахождения биржевого товара;
законодательством государства - места расчета биржевого индекса.
Право, применимое к биржевым сделкам, устанавливается в соответствии с общим принципом договорных обязательств - генеральной коллизионной привязкой выступает автономия воли сторон биржевой сделки - участников биржевой торговли. Если стороны биржевой сделки не выбрали применимое право, суд устанавливает правопорядок, с которым отношение, возникшее между сторонами биржевой сделки - участниками биржевой торговли, наиболее тесно связано.
Стороны биржевой сделки могут самостоятельно определить применимое право путем заключения соглашения о праве, применимом к биржевому контракту, либо соглашения о праве, применимом к отдельным разделам биржевого контракта.
Как было замечено одним из специалистов, в целях защиты иностранного инвестора помимо принципа наиболее тесной связи следует использовать принцип привязки к наиболее благоприятному праву [4, с. 193].
При заключении биржевой поставочной сделки применение принципа наиболее тесной связи позволит определить применимое право государства - места осуществления решающего исполнения - поставки биржевого актива продавцом биржевого актива.
Применение принципа наиболее тесной связи на практике вызывает определенные затруднения ввиду того, что при заключении биржевой расчетной сделки до момента наступления срока исполнения обязательства из биржевой расчетной сделки неизвестно, исполнение какой из сторон биржевой расчетной сделки будет решающим.
При направлении иностранным участником биржевой торговли биржевой заявки на биржевом рынке центральному контрагенту в режиме системных биржевых торгов законом государства (законом государства - места нахождения биржи и центрального контрагента, законом государства - места нахождения участника биржевой торговли, направившего биржевую заявку) могут предъявляться требования по раскрытию информации об участниках биржевой торговли - сторонах биржевой сделки, выгодоприобретателях по биржевой сделке.
При направлении иностранным участником биржевой торговли биржевой заявки на биржевом рынке определенному кругу лиц в режиме внесистемных биржевых торгов законом государства (законом государства - места нахождения биржи, законом государства - места нахождения оферента, законом государства - места нахождения акцептанта) могут предъявляться требования по раскрытию информации об участниках биржевой торговли - сторонах биржевой сделки, выгодоприобретателях по биржевой сделке.
Критериями признания биржевого рынка в качестве иностранного применяются следующие критерии:
места нахождения биржи (Республика Аргентина);
места нахождения управляющей компании (управляющего) биржей (Королевство Испания);
места нахождения биржевой площадки (Федерация Малайзия);
места осуществления биржевой деятельности - места заключения биржевой сделки (США).
Представляется, что определение места нахождения электронной торговой системы (далее - ЭТС) должно быть связано с определением места нахождения центрального сервера ЭТС.
Сторонам при выборе биржевого рынка и применимого права необходимо учитывать следующие критерии:
подробность нормативного регулирования отношений на биржевых рынках;
организационное устройство биржевого рынка;
признание в избираемом правопорядке отношений, связанных с заключением и гарантированным исполнением договорного обязательства из биржевых сделок;
предоставление судебной защиты интересам субъекта предпринимательской деятельности, вытекающих из обязательств из биржевых сделок, и определение порядка разрешения споров, связанных с осуществлением биржевой торговли;
уровень законодательного обеспечения функционирования биржевого рынка и степень регламентации требований к участникам биржевого рынка;
степень развитости биржевых площадок, инфраструктурных элементов регулируемого биржевого рынка (депозитарных, клиринговых, расчетных организаций);
наличие институтов и средств саморегулирования биржевого рынка [4, с. 189];
наличие в избираемом правопорядке законодательных норм, позволяющих определить применимое право к биржевым сделкам с иностранным элементом;
степень и характер государственного регулирования биржевого рынка;
соотношение правил о прекращении обязательств в результате осуществления процедуры клиринга и неттинга с правилами о несостоятельности, возможность предъявлять требования из обязательств по биржевым сделкам в ходе процедур несостоятельности (с учетом наличия в действующем законодательстве нормы о порядке преимущественного удовлетворения требований текущих кредиторов по биржевым сделкам в рамках конкурсного производства при удовлетворении требований кредиторов первой очереди).
Расчеты по биржевым сделкам с иностранным элементом осуществляются в валюте государства - места нахождения биржи.
Отмечено, что предпочтительнее применять право государства - места нахождения биржи как регулирующее договорные отношения между контрагентами и лишь субсидиарно - право государства - места нахождения организации - стороны биржевой сделки [5].
Положения, содержащиеся в правилах биржевых торгов, принятые биржей в соответствии с действующим законодательством государства - места проведения биржевых торгов - заключения биржевой сделки приравниваются в своем действии к императивным нормам (в силу их тесной связи с публичным порядком), не могут быть изменены по соглашению сторон о применении к порядку заключения биржевой сделки права иностранного государства. Согласно ст. 243 Конвенции "О международном частном праве" 1928 г. (Codigo de derecho internacional privado (Codigo de Bustamante)*(2) положения, касающиеся правового регулирования деятельности биржи, относятся к международному публичному порядку*(3).
При наличии иностранного элемента (иностранного субъекта, объекта, юридического факта) в биржевой сделке, если стороны не оговорили иного, применяется право государства - места заключения биржевой сделки (места нахождения биржи (ЭТС)).
Согласно п. 3 ч. 4 ст. 1211 Гражданского кодекса РФ к договору, заключенному на бирже, применяется право государства - места нахождения биржи. Согласно ст. 28 Закона Республики Польша "О международном частном праве" (Ustawa "Prawo prywatne miedzynarodowe")*(4), принятого 12 ноября 1965 г., к обязательствам из биржевых договоров применяется право государства, действующее в месте нахождения биржи, кроме случаев, когда стороны осуществили выбор применимого права.
Необходимо детально разработать соответствующую коллизионную норму - lex boursa.
В случае если применимое право не было выбрано сторонами, применимое право государства - места заключения биржевой сделки (места нахождения биржи (ЭТС)) не было установлено, суд может выбрать в качестве применимого права - право государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано, либо выбрать в качестве применимого права - право государства - места нахождения суда, осуществляющего судебное производство по возникшему спору (lex fori).
Понятие биржевой сделки с иностранным элементом
Биржевая сделка с иностранным элементом - предпринимательско-правовой договор, заключенный на национальном биржевом рынке в ходе биржевых торгов (на биржевой площадке во время биржевой сессии в ходе голосовых биржевых торгов либо в ходе электронных биржевых торгов):
иностранными участниками биржевой торговли, относительно реальной поставки биржевого актива или осуществления окончательных расчетов, надлежащим образом оформленные и зарегистрированные биржей по правилам биржевой торговли;
национальными участниками биржевой торговли, относительно реальной поставки иностранного биржевого актива (биржевого актива, связанного иностранной валютой), надлежащим образом оформленные и зарегистрированные биржей по правилам биржевой торговли.
Биржевые сделки с иностранным элементом, объектом которых являются ценные бумаги, деноминированные в иностранной валюте*(5), являются трансвалютными сделками (подробн. о трансвалютных сделках см.: [6, с. 7]).
Право, применимое к биржевым сделкам с иностранной валютой, биржевыми товарами, ценными бумагами, процентными ставками и биржевыми индексами в международном частном праве
Применимое право к биржевым сделкам с иностранной валютой
При заключении биржевых сделок с иностранной валютой, к биржевым сделкам подлежит применению право государства - места заключения биржевой сделки (места нахождения биржи (ЭТС)).
К правовому режиму иностранной валюты следует применять императивные нормы национального законодательства - публичного правопорядка, касающиеся вопросов обращения иностранной валюты (по видам заключаемых сделок, по количественным (максимальный объем приобретаемой (отчуждаемой) иностранной валюты, максимальная сумма сделки в национальной валюте) и темпоральным критериям), возникновения, прекращения прав на иностранную валюту.
Применимое право к биржевым сделкам с биржевым товаром
Согласно ст. 4 (g-h) Регламента Европейского Парламента и Европейского Совета "О праве, применимом к договорным обязательствам", принятого 17 июня 2008 г. N 593/2008 (Regulation "On the law applicable to contractual obligations (Rome I)"*(6), к договору по купле-продаже товаров (в котором стороны прямо не оговорили применимое право), заключенному в ходе аукциона, будет применяться право государства, в котором проходят торги, если такое место может быть установлено*(7). 
Следовательно, при заключении биржевых сделок с биржевым товаром, если стороны не выбрали применимое право, к правоотношениям, связанным с биржевыми сделками, подлежит применению право государства - места нахождения биржи.
К правовому режиму обращения биржевого товара, вещным правам (возникновению, прекращению прав) на биржевой товар следует применять коллизионную привязку "lex rei sitae" (закон места нахождения вещи).
Применимое право к биржевым сделкам с ценными бумагами
Основной коллизионной привязкой к отношениям, связанным с оборотом ценных бумаг, является закон государства - места инкорпорации эмитента ценных бумаг.
Для установления контроля за эмитентом со стороны государства - члена ЕС (home country control) необходимо применить принцип определения государства - места инкорпорации эмитента.
Согласно п. 1 ст. 2 Директивы ЕС "О гармонизации требований по транспарентности, предъявляемых к информации об эмитенте, чьи ценные бумаги допущены к обращению на регулируемых рынках" государством - местом инкорпорации эмитента долговых обязательств или эмитента акций является:
для эмитентов с местом пребывания в Европейском союзе - государство - член ЕС - место нахождения эмитента ценных бумаг;
для эмитентов с местом пребывания в третьей стране - государство - член ЕС, в соответствующую инстанцию которого следует направлять ежегодный отчет (о сделках, заключенных с ценными бумагами эмитента (о публичном предложении ценных бумаг эмитента)).
Субсидиарной коллизионной привязкой будет право государства - места исполнения обязательства (заключения биржевой сделки с ценными бумагами). Данная коллизионная привязка регулирует наличие и объем обязательств по ценным бумагам (подробн. см.: [7]).
При заключении биржевых сделок с ценными бумагами стороны должны руководствоваться положениями Гаагской конвенции "О праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении профессиональных участников рынка ценных бумаг".
В международном частном праве при непосредственном держании ценных бумаг на предъявителя биржевым посредником принципом определения права, применимого к вещным правам на ценную бумагу, применимого к возникновению и прекращению прав на нее, является закон места нахождения вещи. Закон местонахождения вещи, применимый для документарных и именных бездокументарных ценных бумаг при непосредственном их держании, оказывается совершенно непригодным для ситуации, когда права на ценные бумаги осуществляются и передаются путем внесения записей по счетам ценных бумаг, находящихся у посредника, где один или несколько посредников оказываются между владельцем ценных бумаг и их эмитентом. Закон места ведения реестра владельцев ценных бумаг или закон места инкорпорации юридического лица - эмитента ценных бумаг стал юридической фикцией локализации именных бездокументарных ценных бумаг [8].
В нормативных правовых актах государств закреплен один из следующих принципов определения применимого права к сделкам с ценными бумагами: закон государства - местонахождения эмитента; закон государства - места ведения реестра; закон государства - местонахождения сертификатов ценных бумаг.
Ввиду того что ценные бумаги одного эмитента могут учитываться в депозитариях различного уровня, расположенных в государствах, отличных от места инкорпорации не только эмитента, но и собственников ценных бумаг, а также их покупателей, залогодержателей и кредиторов, в национальном законодательстве государств (например, в законодательстве Республики Франция) закреплено правило определения применимого права по местонахождению прямого посредника (place of relative intermediary approach - PRIMA). На международном уровне принцип PRIMA закреплен в Директиве ЕС 98/26/EC "Об окончательности расчетов в платежной системе и системе расчетов по сделкам с ценными бумагами" (Directive EU "On settlement finality in payment and securities settlement systems"), касающейся принципа "окончательности" расчетов по сделкам с ценными бумагами в системах расчетов по ценным бумагам ЕС, и в Гаагской конвенции "О праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении профессиональных участников рынка ценных бумаг" [8].
Гаагская конвенция предлагает относить возникающие правоотношения, связанные с деятельностью биржевого посредника, владеющего ценными бумагами в интересах конечного бенефициара, к сфере применения законодательства государства, месту инкорпорации биржевого посредника. Право на ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении биржевого посредника, будет определяться в соответствии с иностранным правом, выбранным в качестве применимого права.
Как было отмечено, определение природы прав на ценные бумаги, учитываемые записью на счете у посредника, имеет принципиальное значение для нахождения наиболее адекватного коллизионного регулирования вопросов, связанных с трансграничным обращением ценных бумаг. Базовая правовая модель регулирования права собственности на ценные бумаги в системе непосредственного держания предполагает, что собственник предъявительских ценных бумаг является их непосредственным владельцем. В случае с именными ценными бумагами наименование собственника ценных бумаг зарегистрировано в реестре владельцев ценных бумаг. При опосредованном держании находящиеся во владении инвестора ценные бумаги отражаются на счете, который от его имени ведет посредник. В рамках системы опосредованного держания счет ценных бумаг является источником права собственности инвестора на ценные бумаги*(8). 
В соответствии с положениями Гаагской конвенции "О праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении профессиональных участников рынка ценных бумаг" трансграничное владение ценными бумагами характеризуется следующими признаками:
трансграничное владение ценными бумагами осуществляется вне территориальных пределов государства - места нахождения, как минимум, эмитента ценных бумаг;
трансграничное владение ценными бумагами является косвенным (indirect holding), когда (1) в качестве законного владельца ценных бумаг в официальном реестре владельца эмитента отражается номинальный держатель-посредник (депозитарий кастодиан), а бенефициарный владелец (посредник, через которого бенефициарный владелец владеет ценной бумагой) отражается в качестве владельца ценных бумаг в учетных книгах номинального держателя; (2) ценные бумаги на предъявителя размещаются у посредника, посредник ведет счет, отражающий права и интересы бенефициарного владельца на ценную бумагу. При прямом владении бенефициарный владелец ценных бумаг: отражается в качестве законного владельца ценных бумаг в официальном реестре эмитента; является владельцем ценных бумаг на предъявителя;
при трансграничном владении ценными бумагами ценные бумаги хранятся у посредника в иммобилизованной (с выпуском глобального сертификата, представляющего единый выпуск ценных бумаг, который хранится посредником) или в дематериализованной (бездокументарной) форме (права на ценные бумаги подтверждаются путем записей по счетам, ведущимся посредником);
трансграничное владение ценными бумагами осуществляется с участием центрального депозитария ценных бумаг, который заключает соглашения об открытии счетов иностранных кастодианов или депозитариев. Центральный депозитарий ценных бумаг может обслуживать финансовые рынки нескольких государств или являться международным центральным депозитарием ценных бумаг, оказывающим услуги на основе соглашений с центральным депозитарием ценных бумаг или кастодианами (депозитариями) соответствующего государства;
трансграничный перевод ценных бумаг осуществляется в государстве - месте размещения ценных бумаг или в стране места нахождения международного центрального депозитария;
при трансграничном владении ценными бумагами, передача прав на ценные бумаги происходит посредством дебетования и кредитования счетов, ведущихся в учетных книгах центрального депозитария ценных бумаг (book-entry);
при трансграничном владении ценными бумагами перевод ценных бумаг автоматически ведет к передаче правового титула на ценные бумаги [6, с. 113].
Согласно ст. 4 Гаагской конвенции "О праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении профессиональных участников рынка ценных бумаг" выбор применимого права может быть выражен в следующих формах:
стороны в явно выраженной форме договорились о праве, регулирующем заключаемый ими договор об открытии счета депо (общее соглашение о применимом праве);
если владелец счета и его посредник в явно выраженной форме договорились о том, что право конкретного государства будет регулировать все вопросы сферы действия Конвенции, такое право регулирует все эти вопросы независимо от того, было ли отдельно выбрано право, которое в целом регулирует договор счета депо.
Если основная коллизионная норма не применяется, Гаагская конвенция "О праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении профессиональных участников рынка ценных бумаг" предусматривает три альтернативных коллизионных правила:
право места нахождения офиса биржевого посредника, который в договоре счета депо указан в качестве офиса, через который биржевой посредник заключил договор счета депо;
право места учреждения биржевого посредника;
право основного места осуществления предпринимательской деятельности биржевым посредником.
Гаагская конвенция "О праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении профессиональных участников рынка ценных бумаг" определяет право, применимое к ценным бумагам, находящимся во владении у посредника, который в ходе осуществления предпринимательской деятельности ведет счета других владельцев счетов, по которым может осуществляться зачисление и списание ценных бумаг (счета ценных бумаг), на основании соглашений счета. Посредник, ведущий счет ценных бумаг, признается в отношениях с владельцем счета соответствующим посредником (relevant intermediary).
На основе применимого права определяются:
правовая природа прав, возникающих в результате зачисления ценных бумаг на счет;
правовая природа и последствия распоряжения ценными бумагами путем прямой передачи прав посредством обеспечения или предоставления обеспечительного интереса;
требования в отношении формализации распоряжения ценными бумагами;
преимущество или приоритет права одного лица на ценные бумаги перед правом другого лица;
обязанности посредника перед иным лицом, чем владелец счета, которое предъявляет на ценные бумаги требование, конкурирующее с требованием владельца счета;
требования о реализации права на ценные бумаги;
распространение распоряжения ценными бумагами на право получения дивидендов и дохода [6, с. 114].
В соответствии с Гаагской конвенцией "О праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении профессиональных участников рынка ценных бумаг" выбор применимого права признается в том случае, если в момент заключения соглашения счета соответствующий посредник имеет в государстве, чье право избрано в качестве применимого, идентифицированный офис (филиал, представительство. - Р.К.), который самостоятельно или совместно с другими офисами:
осуществляет проводки по счетам ценных бумаг;
администрирует платежи или корпоративные действия в отношении ценных бумаг;
вовлечен в предпринимательскую деятельность по ведению счетов ценных бумаг [6, с. 115].
Избранное в соглашении право должно быть локализовано в месте нахождения офиса посредника (place of relevant intermediary approach).
Гаагская конвенция устанавливает три последовательно применимых варианта установления применимого права:
если в соглашении счета прямо и однозначно указан офис посредника, через который заключается соглашение о предоставлении услуг, применимым является право места нахождения офиса, отвечающего требованиям, содержащимся в коллизионной норме;
применимым является право места учреждения или иной организации посредника во время заключения соглашения счета или открытия счета ценных бумаг;
применимым является право места ведения предпринимательской деятельности посредника во время заключения соглашения счета или открытия счета ценных бумаг [6, с. 115].
Гаагская конвенция "О праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении профессиональных участников рынка ценных бумаг" предусматривает специальные меры по защите прав в случае изменения применимого права, признание выбора применимого права в случае применения процедур несостоятельности [6, с. 115].
В соответствии с Женевской конвенцией УНИДРУА "О регулировании обращения ценных бумаг, учитываемых на счете ценных бумаг, находящихся у посредника" перевод ценных бумаг, находящихся во владении у посредника, предоставление обеспечительного интереса на ценные бумаги осуществляется путем списания ценных бумаг со счета, зачисления ценных бумаг на счет, в том числе на нетто-основе.
Предоставление обеспечительного или ограничительного интереса может осуществляться владельцем счета третьему лицу без операций по счету на основании соглашения с третьим лицом (пользу третьего лица) при соблюдении одного из следующих условий:
третьим лицом является посредник;
в пользу третьего лица по счету совершена уполномочивающая запись (designating entry), в силу которой посредник не вправе исполнять инструкции владельца счета, касающиеся ценных бумаг, охватываемых уполномочивающей записью, без согласия третьего лица, либо обязан исполнять инструкции третьего лица без согласия владельца счета при наступлении соответствующих обстоятельств, предусмотренных соглашением;
между владельцем счета, третьим лицом и посредником заключается соглашение о контроле с возникновением обязательств посредника [6, с. 117].
Согласно ст. 12 Женевской конвенции "О регулировании обращения ценных бумаг, учитываемых на счете ценных бумаг, находящихся у посредника" если биржевой посредник обладает подтвержденным правом на ценные бумаги в отношении третьих лиц и заключает соглашение о контроле или производит процедуру идентификации в пользу другого лица и у этого другого лица появляется подтвержденное право владения по счету депо в отношении третьих лиц, право другого лица имеет приоритет над правом в отношении ценных бумаг на счете биржевого посредника, если только другое лицо и посредник явно не договорились об ином*(9). 
Порядок установления применимого права к биржевым сделкам с биржевыми индексами. Порядок установления применимого права к биржевым сделкам с биржевыми индексами совпадает соответственно с порядком установления применимого права к биржевым сделкам с биржевым активом, являющимся объектом биржевого индекса (иностранная валюта является объектом индекса иностранной валюты; биржевой товар является объектом товарного индекса; ценные бумаги являются объектом фондового индекса).
Представляется, что специальной коллизионной привязкой должно быть указание на закон государства - места расчета биржевого индекса. При заключении биржевой сделки с биржевым индексом, если стороны биржевой сделки не выбрали применимое право, к правоотношениям, связанным с заключением и исполнением биржевой сделки, подлежит применению право государства - места нахождения биржи, в ходе биржевых торгов на которой была установлена величина биржевого индекса.
Порядок установления применимого права к биржевым сделкам с процентными ставками. Представляется, что специальной коллизионной привязкой должно быть указание на закон государства - места расчета процентной банковской ставки. При заключении биржевой сделки с процентными ставками, если стороны биржевой сделки не выбрали применимое право, к правоотношениям, связанным с заключением и исполнением биржевой сделки, подлежит применению право государства - места нахождения Центрального банка, в связи с решением которого был установлен размер процентной банковской ставки.
Использование оговорок для защиты прав и законных интересов участников биржевой сделки
При заключении биржевой сделки с иностранным элементом возможно использование защитных оговорок*(10):
применимым правом к биржевым сделкам с иностранным элементом будет выбранное сторонами национальное материальное частное право, действующее на момент заключения биржевой сделки. Изменения в национальном материальном частном праве, внесенные после заключения биржевой сделки, не будут применяться к условиям биржевой сделки. Данная оговорка не касается норм публичного национального права (норм, касающихся публичного правопорядка);
исполнение договорного обязательства из биржевой сделки должно быть осуществлено независимо от изменений в национальном материальном частном праве. Данная оговорка не касается норм публичного национального права (норм, касающихся публичного правопорядка)*(11). 
Признание действительности приведенных оговорок зависит от норм применимого национального материального частного права.
Вопрос о порядке определения применимого права к правоотношениям, сложившимся при признании биржевой сделки с иностранным элементом незаключенной, при признании биржевой сделки недействительной является дискуссионным. Представляется, что в названных случаях, если стороны в момент заключения биржевой сделки не выбрали применимое право, применимым правом будет право государства - места заключения биржевой сделки (места нахождения биржи (ЭТС)).
В случае если применимое право не было выбрано сторонами, применимое право государства - места заключения биржевой сделки (места нахождения биржи (ЭТС)) не было установлено, суд может выбрать в качестве применимого права - право государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано, либо выбрать в качестве применимого права право государства - места нахождения суда, осуществляющего судебное производство по возникшему спору (lex fori).
Вопрос о порядке определения применимого права к правоотношениям, связанным с осуществлением процедуры клиринга, процедуры неттинга и процедуры расчетов по биржевым сделкам с иностранным элементом, является дискуссионным. Представляется, что к правоотношениям, связанным с осуществлением процедуры клиринга, процедуры неттинга и процедуры расчетов по биржевым сделкам с иностранным элементом, необходимо применять право государства - места нахождения клиринговой палаты (расчетной палаты), которая осуществляет процедуру клиринга, процедуру неттинга и процедуру расчетов.
Правовое руководство по электронному переводу денежных средств ЮНСИТРАЛ (UNCITRAL Legal guide for electronic funds transfer)*(12), принятое в 1987 г., содержит рамочные условия осуществления электронного перевода денежных средств, применимого к осуществлению расчетов по биржевой поставочной сделке с иностранным элементом, биржевой кредитной сделке с иностранным элементом, к осуществлению окончательных взаимных безналичных расчетов между сторонами по биржевой расчетной сделке с иностранным элементом.
Список литературы
1. Брун М.И. Юридические лица в международном частном праве. - Пг., 1915.
2. Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве. - М., 2007.
3. Жюйар П., Карро Д. Международное экономическое право. - М., 2001. - C. 457.
4. Лазарева Ю.В. Отдельные виды договоров на международных финансовых рынках // Отдельные виды обязательств в международном частном праве. - М., 2008.
5. Vauplane H., Bornet J.-P. Droit des marches financiers. - Paris, 2001. - P. 380.
6. Шамраев А.В. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках. - М., 2009.
7. Гетьман-Павлова И.В. Коллизионное регулирование оборота ценных бумаг // Банковское право. - 2007. - N 5;
8. Ерпылева Н.Ю. Коллизионное и материальное регулирование обращения ценных бумаг: частноправовые аспекты // Законодательство и экономика. - 2009. - N 6;
Аннотация
В статье проведен анализ основных способов определения права, применимого к биржевым сделкам с иностранным элементом, анализ соответствующих коллизионных норм, представлены рекомендации по выбору биржевого рынка, рассмотрены критерии признания биржевого рынка в качестве иностранного, дано определение понятия биржевой сделки с иностранным элементом.
Р.С. Куракин,
Аспирант кафедры предпринимательского
права юридического факультета
МГУ им. М.В. Ломоносова
"Право и экономика", N 9, сентябрь 2011 г.
ДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДД
*(1) В соответствии со ст. 1202 Гражданского кодекса РФ личный статут юридического лица определяется по праву страны, где это юридическое лицо учреждено. Подробнее о личном статуте юридического лица см.: [1, 2].
*(2) Текст акта на испанском языке доступен на сайте: http://www.oas.org/juridico/mla/sp/gtm/sp_gtm-mla-leg-cdip.pdf.
*(3) Art. 243. Codigo de derecho internacional privado.
*(4) Текст акта на польском языке доступен на сайте: http://isap.sejm.gov.pl/download?id=wdu19650460290&type=2.
*(5) Еврооблигации - ценные бумаги, деноминированные в евровалюте.
*(6) Текст акта на английском языке доступен на сайте: http://eur-lex.europa.eu/lexuriserv/lexuriserv.do?uri=oj:l:2008:177:0006: 0016:en:pdf.
*(7) Art. 4. Regulation "On the law applicable to contractual obligations (Rome I)".
*(8) Bernasconi C. Law applicable to disposition of securities held through indirect holding systems. Report prepared by First Secretary at Permanent Bureau of Hague Conference on Private International Law. Prel. Doc. N 1. November, 2000. - P. 14. (Цит. по: [8].)
*(9) Текст акта на английском языке доступен на сайте: http://www.unidroit.org/english/conventions/2009intermediatedsecurities/c onvention.pdf.
*(10) О понятии и видах защитных оговорок см.: [6, с. 13].
*(11) Договорное обязательство из биржевой сделки не может быть исполнено в силу обстоятельств непреодолимой силы (чрезвычайных ситуаций техногенного или природного характера), принятия публичных актов о прекращении обращения биржевого актива, являющегося объектом биржевой сделки на биржевом рынке (принятие административного акта о запрете заключения сделки с конкретной иностранной валютой).
*(12) Текст акта на английском языке доступен на сайте: http://www.uncitral.org/pdf/english/texts/payments/transfers/LG_E-fundstr ansfer-e.pdf.