Включение в реестр недобросовестных поставщиков как мера гражданско-правовой ответственности участников размещения заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд военных организаций (практические рекомендации) 1. Понятие недобросовестного поставщика Одной из форм участия военных организаций в гражданско-правовых отношениях является заключение и исполнение государственных контрактов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд путем размещения заказа в порядке и на условиях, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) и Федеральным законом "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ (далее - Закон о размещении заказов). Вступая в договорные отношения, участники размещения заказа приобретают права и принимают на себя определенные обязательства, за неисполнение либо ненадлежащее исполнение которых к виновным лицам могут быть применены меры ответственности, предусмотренные гражданским законодательством (возмещение убытков, взыскание неустойки, возложение обязанности возместить вред в натуре и др.). Специфической санкцией за нарушение обязательств в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд является включение виновных в этом лиц в реестр недобросовестных поставщиков. Рассмотрению некоторых практических вопросов применения данной санкции к недобросовестным поставщикам товаров, работ и услуг для нужд военных организаций посвящена настоящая статья. Исходя из содержания ч. 2 ст. 19 Закона о размещении заказов под реестром недобросовестных поставщиков следует понимать ведущийся уполномоченным государственным органом*(1) систематизированный перечень сведений об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного контракта, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми государственные контракты расторгнуты по решению суда в связи с существенным нарушением ими условий государственных контрактов. Указанный реестр размещен на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернета по адресу: www.zakupki.gov.ru и ведется в режиме постоянного обновления. Неблагоприятными последствиями применения к поставщику вышеназванной санкции является предоставление заказчикам права отказывать такому поставщику в допуске к участию в размещении заказов в течение всего периода его нахождения в реестре недобросовестных поставщиков (п. 2 ч. 2 ст. 11 и п. 2 ч. 1 ст. 12 Закона о размещении заказов). 2. Основания для включения юридических и физических лиц в реестр недобросовестных поставщиков Как следует из приведенного выше определения, Законом о размещении заказов установлены два самостоятельных основания для включения юридических и физических лиц в реестр недобросовестных поставщиков: а) уклонение участника размещения заказа от заключения государственного контракта; б) расторжение по решению суда государственного контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) его условий. Рассмотрим указанные основания более подробно. Законом о размещении заказов установлен довольно обширный перечень случаев, когда участник размещения заказа считается уклонившимся от заключения государственного контракта (первое основание): 1) в ч. 12 ст. 25 предусмотрена возможность заключения контракта с участником, подавшим единственную заявку на конкурс. При непредставлении заказчику таким участником размещения заказа в срок, предусмотренный конкурсной документацией, подписанного контракта, а также обеспечения исполнения контракта в случае, если было установлено требование обеспечения исполнения контракта, такой участник размещения заказа признается уклонившимся от заключения государственного контракта; 2) в ч. 5 ст. 27 установлено, что в случае, если конкурс признан несостоявшимся и только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в конкурсе, признан участником конкурса, заказчик в течение трех дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок обязан передать такому участнику конкурса проект контракта. При непредставлении заказчику таким участником конкурса в срок подписанного контракта, а также обеспечения исполнения контракта участник конкурса признается уклонившимся от заключения государственного контракта; 3) в ст. 29 указано, что в случае, если победитель конкурса в срок, предусмотренный конкурсной документацией, не представил заказчику подписанный контракт, а также обеспечение исполнения контракта, победитель конкурса признается уклонившимся от заключения государственного контракта. Кроме того, в данной статье установлено правило, что если заказчик решает заключить государственный контракт с участником конкурса, занявшим второе место, то заключение контракта для такого участника конкурса является обязательным и для него действуют такие же условия для заключения контракта, как и для победителя конкурса; 4) в ч. 12 ст. 35 указано, что в случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в аукционе подана только одна заявка, которая соответствует всем требованиям и условиям, предусмотренным документацией об аукционе, заказчик обязан передать такому участнику проект контракта, и тот не вправе отказаться от его заключения. При непредставлении заказчику подписанного контракта, а также обеспечения исполнения контракта такой участник размещения заказа признается уклонившимся от заключения государственного контракта; 5) в ч. 6 ст. 36 указано, что если аукцион признан несостоявшимся и только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в аукционе, признан участником аукциона, заказчик обязан передать такому участнику аукциона проект контракта. Такой участник аукциона не вправе отказаться от заключения государственного контракта. При непредставлении заказчику таким участником аукциона в установленный срок подписанного контракта, а также обеспечения исполнения контракта такой участник аукциона признается уклонившимся от заключения контракта; 6) в ч. 13 ст. 37 указано, что в случае, если в аукционе участвовал один участник, заказчик обязан передать единственному участнику аукциона проект контракта. Единственный участник аукциона не вправе отказаться от заключения государственного контракта. При непредставлении заказчику таким участником аукциона в установленный срок подписанного контракта, а также обеспечения исполнения контракта такой участник аукциона признается уклонившимся от заключения контракта; 7) в ст. 38 указано, что в случае, если победитель аукциона в установленный срок не представил заказчику подписанный контракт, а также обеспечение исполнения контракта, победитель аукциона признается уклонившимся от заключения государственного контракта. Кроме того, если заказчик принял решение заключить государственный контракт с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, заключение государственного контракта для такого участника аукциона является обязательным, и если он не представит в установленный срок заказчику подписанный контракт, то он также будет признан уклонившимся от заключения контракта; 8) в ч. 12 ст. 41 указано, что в случае, если победитель аукциона в срок, указанный в извещении о проведении открытого аукциона, не представил заказчику подписанный контракт, а также обеспечение исполнения контракта, победитель аукциона признается уклонившимся от заключения государственного контракта*(2); 9) в ст. 41.12 указано, что участник открытого аукциона в электронной форме признается уклонившимся от заключения государственного контракта в случае, если такой участник в установленный срок не направил оператору электронной площадки проект контракта, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, а также подписанный электронной цифровой подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта. В случае если другие участники аукциона, которые обязаны заключить контракт при уклонении победителя открытого аукциона в электронной форме, также откажутся от заключения государственного контракта, то они также признаются уклонившимися от подписания контракта*(3); 10) в ч. 6 ст. 47 указано, что в случае, если победитель в проведении запроса котировок в срок, указанный в извещении о проведении запроса котировок, не представил заказчику подписанный контракт, такой победитель признается уклонившимся от заключения государственного контракта. Вторым основанием для отнесения того или иного поставщика (подрядчика, исполнителя) к числу недобросовестных и, следовательно, для включения в реестр недобросовестных поставщиков является расторжение с ним государственного контракта в связи с существенным нарушением им условий контракта. При этом, следует обратить особое внимание на то, что данное условие признания поставщика недобросовестным действует только в том случае, если контракт расторгнут в судебном порядке по требованию заказчика. Если же контракт будет расторгнут по соглашению сторон (ч. 1 ст. 450 ГК РФ), т.е. во внесудебном порядке, либо в судебном порядке, но по иску самого поставщика в связи с нарушением условий контракта заказчиком, то в данном случае поставщик не может быть признан недобросовестным и соответственно к нему не может быть применена санкция в виде включения в реестр недобросовестных поставщиков. В соответствии с ч. 2 ст. 450 ГК РФ договор (а государственный контракт является особой разновидностью договора) может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. При этом, заказчик, который ссылается на то, что нарушение государственного контракта влечет для него такой ущерб, обязан доказать его наличие, т.е. истец должен представить суду доказательства того, какие выгоды он рассчитывал получить от контракта, а также того, какие убытки возникают для него вследствие нарушения его условий ответчиком. Иными словами, применяемый здесь термин "ущерб" является синонимом терминов "убытки" (ст. 15 ГК РФ) и "вред" (ст.ст. 1064, 1082 ГК РФ)*(4). 3. Содержание реестра недобросовестных поставщиков Сведения, включаемые в реестр недобросовестных поставщиков, представляют собой данные, позволяющие идентифицировать физическое или юридическое лицо, являющееся недобросовестным поставщиком; информацию о проводимых процедурах размещения заказа, в которых участвовал недобросовестный поставщик; сведения о государственном контракте, заключенном с недобросовестным поставщиком, и основания его расторжения; информацию о дате внесения таких сведений в реестр. Этот состав сведений является достаточным для реализации задач, которые поставлены для реестра недобросовестных поставщиков*(5). В соответствии с ч. 3 ст. 19 Закона о размещении заказов реестр недобросовестных поставщиков должен содержать следующие сведения: 1) наименование, место нахождения (для юридических лиц), фамилия, имя, отчество, место жительства, идентификационный номер налогоплательщика указанных лиц; 2) дата проведения аукциона, подведения итогов конкурса или итогов проведения запроса котировок в случае, если победитель аукциона, победитель конкурса или победитель в проведении запроса котировок уклонился от заключения государственного контракта, дата признания несостоявшимися торгов, в которых единственный участник размещения заказа, подавший заявку на участие в конкурсе или заявку на участие в аукционе, либо участник размещения заказа, признанный единственным участником конкурса или аукциона, либо участник аукциона, единственно участвующий в аукционе, уклонился от заключения государственного контракта, дата проведения запроса котировок, в котором единственный участник размещения заказа, подавший котировочную заявку, отказался от заключения государственного контракта, дата заключения неисполненного или ненадлежащим образом исполненного государственного контракта; 3) предмет, цена контракта и срок его исполнения; 4) основания и дата расторжения государственного контракта в случае расторжения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (исполнителем, подрядчиком) контракта; 5) дата внесения указанных сведений в реестр недобросовестных поставщиков. Указанные сведения, содержащиеся в реестре недобросовестных поставщиков, должны быть доступны для ознакомления на официальном сайте Российской Федерации без взимания платы с пользователей. По истечении двух лет со дня внесения в реестр указанные сведения подлежат исключению из реестра недобросовестных поставщиков. Досрочного исключения этих сведений из реестра закон не предусматривает. 4. Порядок включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков Указанный порядок регламентируется Положением о ведении реестра недобросовестных поставщиков, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 2007 г. N 292. Ведение реестра, в том числе включение и исключение из реестра сведений о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках), осуществляется ФАС России. Указанный уполномоченный орган исполнительной власти размещает сведения, содержащиеся в реестре, на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернета для размещения информации о размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд в течение трех дней со дня их поступления. Алгоритм (последовательность) действий заказчика в целях внесения сведений о недобросовестном поставщике в реестр выглядит следующим образом. Первый вариант: в случае уклонения победителя конкурса (аукциона) или победителя в проведении запроса котировок от заключения государственного контракта заказчик не позднее трех дней с даты заключения контракта с другим участником размещения заказа направляет в ФАС России: 1) сведения о лице, уклонившемся от заключения государственного контракта, включающие: а) наименование юридического лица или фамилию, имя и отчество физического лица; б) сведения о месте нахождения юридического лица или месте жительства физического лица (за исключением случаев размещения заказов и заключения контрактов, составляющих государственную тайну): - страна, почтовый индекс, наименования единицы административно-территориального деления страны, муниципального образования, населенного пункта и улицы, номера дома (владения), корпуса (строения) и офиса - для юридического лица; - страна, почтовый индекс, наименования единицы административно-территориального деления страны, муниципального образования, населенного пункта и улицы, номера дома (владения), корпуса (строения) и квартиры, где физическое лицо зарегистрировано по месту жительства, - для физического лица; в) идентификационный номер налогоплательщика (для физического лица), присваиваемый налоговым органом Российской Федерации; г) сведения о государственном контракте, наименование товаров (работ, услуг), код продукции, валюта контракта, цена контракта, срок исполнения контракта (за исключением случаев размещения заказов и заключения контрактов, составляющих государственную тайну); 2) копию протокола либо выписку из протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе, копию протокола аукциона либо протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок в части определения победителя конкурса (аукциона) или победителя в проведении запроса котировок; 3) копию уведомления победителя конкурса (аукциона) или победителя в проведении запроса котировок об отказе от заключения контракта (при его наличии); 4) копию решения суда о понуждении победителя конкурса (аукциона) или победителя в проведении запроса котировок к заключению контракта (при его наличии); 5) иные документы (при их наличии), свидетельствующие об отказе победителя конкурса (аукциона) или победителя в проведении запроса котировок от заключения государственного контракта. Второй вариант: в случае если единственный участник размещения заказа, подавший заявку на участие в конкурсе (аукционе), либо участник размещения заказа, признанный единственным участником конкурса (аукциона), либо участник аукциона, единственно участвующий в аукционе, уклонился от заключения контракта, заказчик в течение пяти дней с даты истечения срока подписания контракта, указанного в конкурсной документации или документации об аукционе, направляет в ФАС России: а) сведения о лице, уклонившемся от заключения государственного контракта (те же, что указаны в первом варианте); б) копию протокола либо выписку из протокола рассмотрения заявок на участие в конкурсе, копию протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе; в) копию уведомления, направленного единственным участником размещения заказа, подавшим заявку на участие в конкурсе (аукционе), либо участником размещения заказа, признанным единственным участником конкурса (аукциона), либо участником аукциона, единственно участвующим в аукционе, об отказе от заключения контракта (при его наличии); г) копию решения суда о понуждении участника размещения заказа, признанного единственным участником конкурса (аукциона), к заключению контракта (при его наличии); д) иные документы (при их наличии), свидетельствующие об отказе единственного участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в конкурсе (аукционе), либо участника размещения заказа, признанного единственным участником конкурса (аукциона), либо участника аукциона, единственно участвующего в аукционе, от заключения контракта. Третий вариант: в случае существенного нарушения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) условий контракта заказчик выполняет следующие действия: а) предъявляет в суд иск о расторжении контракта*(6) (образец искового заявления приводится в приложении 1 к настоящей статье); б) в случае удовлетворения исковых требований в течение трех дней с даты вступления решения суда в законную силу направляет в ФАС России: - сведения о поставщике (исполнителе, подрядчике) (те же, что и в первых двух вариантах); - копию решения суда о расторжении контракта. Перечисленные во всех трех вариантах сведения и документы направляются заказчиком в ФАС России в письменной форме с сопроводительным письмом за подписью уполномоченного должностного лица заказчика либо в электронной форме, имея в виду, что эти сведения должны быть подписаны указанным должностным лицом с использованием электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи. Сопроводительное письмо должно содержать перечень прилагаемых документов (образец сопроводительного письма приводится в приложении 2 к настоящей статье). ФАС России проверяет представленные документы и в случае отсутствия в них сведений о лице, уклонившемся от заключения государственного контракта, возвращает их заказчику не позднее трех дней с даты их поступления с указанием причин возврата, при этом сведения о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в реестр не включаются. В случае непредставления заказчиком документов, свидетельствующих об отказе участника размещения заказа от заключения контракта, ФАС России в течение 10 дней с даты поступления от заказчика сведений об уклонении участника размещения заказа от заключения контракта осуществляет проверку факта уклонения от заключения контракта единственного участника размещения заказа, участника размещения заказа, признанного единственным участником конкурса (аукциона), либо участника аукциона, единственно участвующего в аукционе, победителя конкурса (аукциона) или победителя в проведении запроса котировок. Проверенные сведения о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках) включаются уполномоченным органом в реестр в течение трех дней и образуют реестровую запись, которая должна быть подписана представителем указанного органа, имеющим соответствующие полномочия, с использованием электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи. Приложение 1 Образец В Арбитражный суд Лесогорской области 111111, г. Лесогорск, ул. Боровская, д. 5 Истец: Федеральное государственное учреждение "Военный санаторий "Лесные поляны", находящийся по адресу: 222222, Лесогорская область, Сосновский район, с. Ельниково Ответчик: Открытое акционерное общество "Сосновская птицефабрика", находящаяся по адресу: 222233, Лесогорская область, пос. Сосновский Исковое заявление о расторжении государственного контракта и о возмещении убытков Цена иска - 9 000 рублей 17 декабря 2009 г. Федеральное государственное учреждение "Военный санаторий "Лесные поляны", находящееся в ведении Минобороны России, заключило государственный контракт N 09/12/433п с ОАО "Сосновская птицефабрика" на поставку яиц куриных для питания отдыхающих партиями по 600 штук каждую декаду (по 1 800 штук в месяц) в течение 6 месяцев (с 1 января 2010 г. по 30 июня 2010 г.), всего 10 800 штук по цене 20 руб. за десяток. Общая цена поставок по контракту составляет 21 600 рублей (копия государственного контракта прилагается). Доставка продукции, согласно контракту, должна осуществляться транспортом ответчика. В соответствии с государственным контрактом оплата поставляемой продукции должна производиться ФГУ "Военный санаторий "Лесные поляны" по безналичному расчету не позднее 5-го числа каждого месяца за предыдущий месяц за фактически поставленную продукцию. Однако ответчик в течение двух месяцев выполняет условия государственного контракта с существенным нарушением обусловленного графика поставок продукции: - в январе 2010 г. было поставлено только 900 штук яиц двумя партиями - 12 и 28 января по 500 и 400 штук соответственно (копии накладных и актов приема продукции прилагаются); - в феврале 2010 г. было поставлено 600 штук яиц одной партией - 15 февраля (копии накладной и акта приема продукции прилагаются). Недопоставка за указанный период составила 1 300 штук яиц на сумму 2 600 руб. 20 февраля 2010 г. нами было направлено официальное обращение к ответчику с требованием обеспечить бесперебойную и полную поставку продукции (копия прилагается). Однако данное обращение оставлено без ответа. В устной беседе представитель птицефабрики объяснил причину сложившейся ситуации производственными трудностями и куриным гриппом. 3 февраля 2010 г. и 4 марта 2010 г. в счет оплаты фактически поставленной продукции нами было перечислено ответчику 1800 рублей и 1200 рублей соответственно (копии платежных поручений прилагаются). В связи с недопоставкой продукции ФГУ "Военный санаторий "Лесные поляны" в целях обеспечения бесперебойного функционирования комбината питания было вынуждено закупать недостающую продукцию в розничной торговой сети по цене 30 рублей за десяток (копии счетов и кассовых чеков прилагаются). Всего в январе и феврале 2010 г. таким способом нами было закуплено 1 300 штук яиц на сумму 3 900 руб., т.е. на 1300 рублей больше, чем это было предусмотрено контрактом. Кроме того, для доставки продукции был задействован автомобиль "Газель", принадлежащий санаторию. Дополнительные расходы на топливо составили 7200 руб. Таким образом, общий размер убытков, причиненных неправомерными действиями ответчика в связи с невыполнением условий государственного контракта, составили 9000 рублей. В связи с изложенным, руководствуясь ст.ст. 450, 533 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прошу: 1. Расторгнуть государственный контракт от 17 декабря 2009 г. N 09/12/433п между Федеральным государственным учреждением "Военный санаторий "Лесные поляны" и Открытым акционерным обществом "Сосновская птицефабрика". 2. Взыскать с ОАО "Сосновская птицефабрика" 9000 рублей в счет причиненных убытков, а также сумму уплаченной государственной пошлины. Приложения: - копия государственного контракта от 17 декабря 2009 г. N 09/12/433п; - копии накладных и акты приема продукции; - копии платежных поручений; - копия обращения истца к ответчику от 20 февраля 2010 г.; - копии счетов и чеков о закупке яиц в розничной торговле; - уведомление о вручении копии искового заявления ответчику; - копия устава ФГУ "Военный санаторий "Лесные поляны"; - копия свидетельства о государственной регистрации ФГУ "Военный санаторий "Лесные поляны"; - копия искового заявления; - квитанция об уплате государственной пошлины Ќ з «м­ЁЄ ”ѓ“ "‚®Ґ­­л© б ­ в®аЁ© "‹Ґб­лҐ Ї®«п­л" Ђ. Ћў ЄЁ¬п­ Приложение N 2 Образец В региональное управление ФАС России по Лесогорской области Прошу в соответствии со ст. 19 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" и Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 2007 г. N 292 включить Открытое акционерное общество "Сосновская птицефабрика", находящееся по адресу: 222233, Лесогорская область, пос. Сосновский, в реестр недобросовестных поставщиков в связи с невыполнением им условий государственного контракта от 17 декабря 2009 г. N 09/12/433п, расторгнутого решением Арбитражного суда Лесогорской области от 15 апреля 2010 г. Приложения: - копия решения суда о расторжении контракта; - копия государственного контракта; - сведения о поставщике в соответствии со ст. 19 вышеназванного Закона. Ќ з «м­ЁЄ ”ѓ“ "‚®Ґ­­л© б ­ в®аЁ© "‹Ґб­лҐ Ї®«п­л" Ђ.яЋў ЄЁ¬п­ Н.А. Каменная, юрист, соискатель Юридического института МИИТ В.М. Корякин, доктор юридических наук "Право в Вооруженных Силах", N 5, май 2010 г. ДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДД *(1) В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 февраля 2006 г. N 94 таким уполномоченным государственным органом является в настоящее время Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации (ФАС России). *(2) Данное правило действует до 1 июля 2010 г. (Федеральный закон от 8 мая 2009 г. N 93-ФЗ). *(3) В соответствии с ч. 15 ст. 41.12 Закона о размещении заказов участниками открытого аукциона в электронной форме, которые обязаны заключить контракт при уклонении победителя открытого аукциона в электронной форме или иного участника открытого аукциона, с которым заключается государственный контракт, от заключения государственного контракта, являются: 1) участники открытого аукциона, заявки на участие в открытом аукционе которых получили первые три порядковых номера в соответствии с протоколом подведения итогов открытого аукциона; 2) иные участники открытого аукциона, не отозвавшие заявок на участие в открытом аукционе к моменту направления такому участнику открытого аукциона проекта государственного контракта. *(4) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный) / под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского. Документ опубликован не был. (Комментарий к ст. 450). *(5) Комментарий к Федеральному закону "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 2007. *(6) Если поставщиком (подрядчиком, исполнителем) является юридическое лицо, то иск подается в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения ответчика, а если ответчиком является физическое лицо - в районный суд по месту его жительства.