Теория государства и права Предисловие Современное развитие юридического образования характеризуется большим количеством учебной литературы, в том числе по теории государства и права. В этом есть немало плюсов, но и минусов тоже. Большое количество учебных источников дают возможность учащимся, преподавателям, всем интересующимся основами теории государства и права выбрать издание, соответствующее своим взглядам, уровню интеллектуального развития и способностям. Немало учебной литературы творческой, способствующей развитию юридического мышления, умению правильно оценивать события и явления в государственно-правовой сфере. С другой стороны, обилие учебной литературы часто ударяет по ее качеству: много учебников, практически повторяющих содержание друг друга; отсутствует анализ современной практики; господствует одна схема изложения учебного материала. К сожалению, в отдельных изданиях приходится встречать ошибочные утверждения, а также положения, дезориентирующие студентов как будущих специалистов. Отступление в учебных источниках от континентальных и отечественных правовых ценностей также не может не сказаться на квалификации специалиста и в конечном итоге на состоянии законности и правопорядка в нашем обществе. Кроме этой, не лучшей стороны современной учебной литературы по теории государства и права, есть и другая - не менее существенная - отсутствие специальных учебных пособий, помогающих студентам самостоятельно изучать данный курс, готовиться к семинарским и другим практическим занятиям, например, к спецсеминарам, коллоквиумам, контрольным работам, а также работать над рефератами, курсовыми проектами, выполнять письменные задания. Предлагаемое учебное издание в известной мере нацелено на восполнение данного пробела. В связи с тем, что главная задача настоящего учебного издания - помощь студентам в подготовке к семинарским занятиям, в начале учебника показано рекомендуемое распределение времени для освоения курса в течение учебного года. Это важно для студентов и преподавателей высших учебных заведений России. Теория государства и права относится к дисциплинам, предусмотренным Стандартом Министерства образования и науки Российской Федерации, поэтому общее количество учебных часов одинаково для всех высших учебных заведений, осуществляющих подготовку студентов-юристов. Однако вуз вправе варьировать темами и количеством часов, отведенных на них по собственному усмотрению. Например, теорию правоотношения на очном отделении можно изучать на практических занятиях либо четыре часа, либо шесть. В таблице распределения учебного времени (табл. 1) указывается, в каких семестрах изучается курс, форма контроля, общее количество часов по учебному плану (в том числе аудиторных), а также количество часов по видам учебных занятий, включая самостоятельную работу студента. Тематический план (табл. 2) - это распределение времени на соответствующую тему: общее количество часов, часы на лекции и семинары. Таблица 1 Распределение времени по учебному плану Номер семестра Форма отчетности Э(кзамен) З(ачет) Всего часов по учебному плану В том числе аудит, занятий Из них по видам учебных занятий Экзаменационная сессия Лекции Семинары Самостоятельная работа Очная форма обучения 1,2 З, Э 240 140 70 70 72 28 Очно-заочная форма обучения 1,2 З, Э. 240 106 36 70 108 26 Таблица 2 Тематический план для студентов очной и очно-заочной форм обучения N п/п Тема Семинары 1 Теория государства и права. Предмет, методология, функции 2 2 Происхождение государства и права 4 3 Понятие государства. Формы государства 4 4 Функции и механизм государства 4 5 Государство и гражданское общество 4 6 Правовое государство 2 7 Правопонимание 4 8 Основные понятия о праве 4 9 Нормы права 4 10 Правотворчество и нормативные правовые акты 4 11 Система права 4 12 Реализация правовых норм. Правоприменение: понятие, основания. Правоприменение при пробелах и коллизиях в праве 4 13 Толкование права 4 14 Правоотношения 4 15 Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность 2 16 Правосознание и правовая культура. Правовоспитание 2 17 Механизм правового регулирования 4 18 Юридические документы и юридическая техника 4 19 Законность и правопорядок в современном обществе 2 20 Правовые системы современности 4 Итого за учебный год: 70 За тематическим планом следует основное - содержание учебного издания. Воспроизводятся все вопросы семинаров и раскрывается их содержание. Повторение названий тем и вопросов объясняется удобством пользования учебным пособием. Автор поставил задачу: кратко и содержательно ответить на каждый вопрос и считает это принципиальным. Однако следует помнить, что данные знания - лишь основа ответа. Не следует полагать, что этой информации достаточно для освоения учебного курса в полном объеме. Эти знания должны дополняться и развиваться, т.е. "подпитываться" дополнительными учебными источниками. Поэтому содержание каждого семинара завершает список дополнительной литературы и вопросов для самоконтроля. В пособие включены приложения - учебно-методические комплексы (УМК) - своеобразные путеводители по данному учебному курсу. Их два - один УМК рассчитан на очное и вечернее (очно-заочное) отделения, другой - на заочное отделение. В УМК, кроме тем семинарских занятий, студент и преподаватель найдут рекомендации для самостоятельной работы, темы курсовых, рефератов, дипломных сочинений, примерный перечень вопросов для экзаменов, а также список учебной литературы, причем не только современной, но и советской, и дореволюционной. Подчеркнем, что это крайне важная и полезная информация не только для студентов, но и для преподавателей, всех, кто стремится познать достаточно глубоко предмет и методику его преподавания. Впервые в теме N 21 для семинарского занятия предлагается проблема правовых позиций, их понятие и виды. Проведение семинара по этой проблематике желательно. Дело в том, что проблема правовых позиций, особенно судебных, в настоящее время стала одной из актуальнейших. Исследования показывают, что судебные правовые позиции, особенно правовые позиции суда, выступают одним из важных правообразующих факторов и являются фактическим источником права. Все это говорит о необходимости изучения этого вопроса уже на начальном этапе юридической подготовки. Учебное пособие призвано способствовать развитию у студентов логического мышления, самостоятельности в суждениях по вопросам оценки развития современной государственности и права, во многом облегчить труд студентов в поиске так называемой "первичной информации" в подготовке к практическим занятиям и самостоятельной работе. Семинарские занятия и другие формы самостоятельной работы - действенное условие качественного усвоения студентами соответствующих знаний, в том числе и теоретических основ государства и права. Пособие может быть использовано любым высшим учебным заведением, осуществляющим подготовку студентов по специальности "правоведение" в соответствии с федеральным учебным стандартом. Власенко Н.А. Планы семинарских занятий Тема 1. Теория государства и права. Предмет, методология, функции 1. Понятие и система юридической науки. 2. Понятие, структура и функции теории государства и права. 3. Объект исследования юридических наук. Предмет теории государства и права. 4. Метод теории государства и права. Принципы научного познания. Общенаучные методы. Частнонаучные методы. 5. Роль практики в науке о государстве и праве. 6. Теория государства и права в системе юридических наук. 7. Теория государства и права в системе социальных наук. 8. Теория государства и права, идеология и партийность. Перспективы развития теории государства и права как науки. Тема 2. Происхождение государства и права 1. Власть, управление и социальные регуляторы в первобытном обществе. 2. Переход от присваивающей экономики к производящей (неолитическая революция) как одна из причин возникновения государства. Основные формы возникновения государства. Военная демократия. 3. Отличие государства от первобытного общества. 4. Происхождение права. Обычное право. Правотворчество. Судебная власть и судебная практика. 5. Основные теории происхождения государства и права. Тема 3. Понятие государства. Формы государства 1. Методологические подходы к пониманию сущности и назначения государства. 2. Основные признаки государства. Суверенитет. Символика. Общесоциальное и классовое в содержании государства. Определение государства. 3. Понятие, структура и формы осуществления государственной власти. Государственное управление. 4. Понятие формы государства. Форма правления. Форма государственного устройства. Политический (государственный) режим. 5. Типология государства. Формационный, цивилизационный и другие подходы в типологии государства. Тема 4. Функции и механизм государства 1. Понятие и классификации функций государства. Форма осуществления функций государства. 2. Механизм государства. Функции государства и механизм государства. 3. Механизм государства и государственный аппарат. 4. Органы государства. Представительные (законодательные), исполнительные и судебные органы государства. Прокуратура. Контрольно-надзорные органы. Силовые структуры. Тема 5. Государство и гражданское общество 1. Понятие и структура гражданского общества. Гражданское общество и государство. 2. Гражданское общество и политика. Понятие политической системы общества. Государство в политической системе общества. 3. Государство и местное самоуправление. Понятие местного самоуправления, формы взаимоотношения с государством. 4. Государство и церковь. Взаимодействие государства с религиозными организациями. 5. Государство, общество, личность. Государство и личность. Правовой статус личности. Основные права, свободы и обязанности личности. Тема 6. Правовое государство 1. Возникновение и развитие теории правового государства. 2. Основные принципы (стандарты) правового государства. Права и свобода человека как основные ценности правового государства. 3. Разделение властей в правовом государстве. Законодательная, исполнительная и судебная ветви власти. 4. Приоритет права. Правосудие и законность в правовом государстве. 5. Модели правового государства. 6. Формирование правового государства в России. Тема 7. Правопонимание 1. Проблема понятия права. Основные теории правопонимания. Правопонимание в современной России. 2. Понятие и свойство позитивного права, его сущность и содержание. Определение права. Тема 8. Основные понятия о праве 1. Принципы права. Правовые презумпции и правовые аксиомы. 2. Функции права. Ценность права. 3. Право и экономика. Право и политика. Право и религия. 4. Формы (источники) права. 5. Право в системе социального регулирования. Тема 9. Нормы права 1. Понятие и признаки норм права. 2. Структура норм права. Гипотеза, диспозиция и санкция. 3. Норма права и статья закона. Способы изложения правовых норм. 4. Виды правовых норм. Тема 10. Правотворчество и нормативные правовые акты 1. Правотворчество и правообразование. Управление обществом и правотворчество. 2. Принципы и виды правотворчества. 3. Стадии правотворческого процесса. 4. Особенности законотворческого процесса в Российской Федерации. Законотворчество субъектов Российской Федерации. 5. Понятие нормативного правового акта, его признаки. Виды нормативных правовых актов. 6. Действие нормативного правового акта во времени. Обратная сила закона. "Переживание" закона. 7. Действие нормативных правовых актов в пространстве и по кругу лиц. 8. Систематизация в праве: понятие, виды. Тема 11. Система права 1. Понятие и признаки системы права. 2. Предмет и метод правового регулирования как основания деления системы права. 3. Отрасль права. Институт права. 4. Публичное и частное право. Материальное и процессуальное право. 5. Внутригосударственное и международное право. 6. Система права и система законодательства. Система права и правовая система. Тема 12. Реализация правовых норм. Правоприменение: понятие, основания. Правоприменение при пробелах и коллизиях в праве 1. Понятие и формы реализации права. 2. Понятие и признаки применения права. Основания и принципы правоприменения. 3. Стадии правоприменения и требования к ним. Типы правоприменения. Доказывание и юридические доказательства. Юридическая квалификация. 4. Правоприменение при пробелах в праве. Аналогия закона и аналогия права. 5. Правоприменение в случаях коллизий правовых норм. 6. Акты применения права. Тема 13. Толкование права 1. Понятие толкования. Уяснение и разъяснение смысла правовых норм. 2. Субъекты толкования. Официальное и неофициальное толкование. 3. Способы толкования. 4. Объем толкования. 5. Акты толкования. Тема 14. Правоотношения 1. Правоотношение: понятие, признаки. Состав правоотношения. 2. Основания классификации правоотношений. 3. Субъекты правоотношений. Правосубъектность. Правовой статус. 4. Объекты правоотношений. 5. Содержание правоотношений. 6. Понятие юридических фактов, их классификация. Юридические (фактические) составы, их виды. 7. Правоотношение в механизме правового регулирования. Тема 15. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность 1. Понятие правомерного поведения. Объективная и субъективная стороны правомерного поведения. 2. Виды правомерного поведения. 3. Понятие, признаки и состав правонарушения. Причины правонарушений. 4. Виды правонарушений. 5. Понятие и признаки юридической ответственности. Функции и принципы юридической ответственности. 6. Виды юридической ответственности. 7. Отличие юридической ответственности от иных мер государственного принуждения. Тема 16. Правосознание и юридическая культура. Правовоспитание 1. Понятие правосознания, его структура. Право и правосознание. 2. Основания классификаций и виды правосознания. 3. Понятие и элементы правовой культуры. Правовоспитание. 4. Правовой романтизм и правовой нигилизм. Тема 17. Механизм правового регулирования 1. Правовое регулирование в системе социального нормативного регулирования. Правовое регулирование и правовое воздействие. 2. Стадии правового регулирования и его инструментарий. 3. Способы и типы правового регулирования. Метод правового регулирования. Нормативное правовое регулирование, индивидуальное и саморегулирование в праве. 4. Процедурный, информационный и социально-психологический механизмы действия права. Тема 18. Юридические документы и юридическая техника 1. Понятие и виды юридических документов. 2. Понятие, виды и значение юридической техники. 3. Юридическая техника нормативных правовых актов. 4. Юридическая техника правоприменительных актов. Тема 19. Законность и правопорядок в современном обществе 1. Понятие законности, ее характеристика. Законность и демократия. 2. Принципы законности. 3. Гарантии законности. Юридическая ответственность и иные государственно-правовые меры обеспечения законности. 4. Понятие правопорядка. Общественный порядок и правопорядок. 5. Дисциплина и ее виды. Законность и дисциплина. Тема 20. Правовые системы современности 1. Понятие правовой системы. Классификация правовых систем. 2. Романо-германская правовая система. 3. Англосаксонская правовая система. 4. Мусульманское право. 5. Традиционные правовые системы. 6. Взаимодействие правовых систем мира (взаимосвязи национальных правовых систем). Тема 21. Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции 1. Научная дискуссия в юридической литературе. Понятие и признаки правовых позиций. 2. Виды правовых позиций. 3. Судебные правовые позиции. Правовые позиции судов. Тема 1. Теория государства и права. Предмет, методология, функции 1. Понятие и система юридической науки. 2. Понятие, структура и функции теории государства и права. 3. Объект исследования юридических наук. Предмет теории государства и права. 4. Метод теории государства и права. Принципы научного познания. Общенаучные методы. Частнонаучные методы. 5. Роль практики в науке о государстве и праве. 6. Теория государства и права в системе юридических наук. 7. Теория государства и права в системе социальных наук. 8. Теория государства и права, идеология и партийность. Перспективы развития теории государства и права как науки. 1.1. Понятие и система юридической науки Наука представляет собой систему знаний о наиболее существенных признаках изучаемых ее явлений и процессов, закономерностях их существования, изменения и развития. Научные знания накапливаются и прирастают посредством аналитических исследований, направленных на изучение природы, общества и мышления. Полученные в результате исследовательской деятельности знания отличаются от обыденных тем, что отражают (вскрывают) наиболее существенные стороны исследуемых объектов, их свойства и закономерности функционирования и развития. Научные знания образуют систему - строго упорядоченную, организованную, и совокупность сведений об объектах и предметах. Наука, ее данные противостоят ненаучным знаниям, псевдонаучным, а по качеству содержания отличаются от бытовых знаний. Юридическая наука представляет собой систему взаимосвязанных разнородных знаний. Их объединяет единый объект исследования - государство и право. Система юридических наук в своем составе имеет, по утверждению большинства ученых, три достаточно самостоятельных подсистемы правовых наук (см. схему 1). К теоретико-историческим юридическим наукам относятся теория государства и права, история отечественного государства и права, история зарубежных государств и правовых систем, история учений о государстве и праве. Схема 1 Система юридических наук ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДґ ’Ґ®аЁп Ј®бг¤ абвў  Ё Їа ў  і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ’Ґ®аҐвЁЄ®-Ёбв®аЁзҐбЁҐ ГДДДДДДДДДДДДґ €бв®аЁп Ј®бг¤ абвў  Ё Їа ў і і оаЁ¤ЁзҐбЄЁҐ ­ гЄЁ і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДґ€бв®аЁп г祭Ёп ® Ј®бг¤ аб⢥і і Ё Їа ўҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Ћва б«ҐўлҐ оаЁ¤ЁзҐбЄЁҐ ­ гЄЁ ГДДДДДДДДДДДДґ Ћ¤­®Ї®ап¤Є®ўлҐ §­ ­Ёп ў і і і і а ¬Є е ®¤­®© ®ва б«Ё Їа ў  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДґ ЉаЁ¬Ё­ «ЁбвЁЄ  і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДґ ‘㤥Ў­ п нЄбЇҐавЁ§  і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДБДДДДДБДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЏаЁЄ« ¤­лҐ (ўбЇ®¬®Ј вҐ«м­лҐ) ГДДДДДДДДДДДДґ ‘㤥Ў­ п ЇбЁеЁ ваЁп і і ­ гЄЁ і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДВДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДґ ‘㤥Ў­ п д®в®Ја дЁп і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДґ „агЈЁҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ К отраслевым юридическим наукам принадлежат системы однопорядковых знаний в рамках одной отрасли права (конституционное, гражданское, уголовное, трудовое и т.д.). Отраслевые юридические науки складываются из самостоятельных (частных) теорий, которые образуют конкретные отрасли права. В силу этого каждая отраслевая юридическая наука имеет собственный теоретический уровень или собственное теоретическое обоснование. К прикладным (вспомогательным) наукам относятся криминалистика, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная фотография и др. Это специальные знания, отражающие техническую сторону правового регулирования (криминалистика и др.). 1.2. Понятие, структура и функции теории государства и права Теория государства и права - юридическая наука - система всесторонних знаний о государстве и праве, организованных с помощью системы понятий и категорий, научных теорий, отражающих закономерности их возникновения, функционирования и развития. В системе правовых наук теория государства и права занимает особое место, поскольку фиксирует общее, устойчивое в таких самостоятельных социальных явлениях, как государство и право. Теория государства и права - фундаментальная юридическая наука, представляющая собой систему знаний об общих закономерностях, устойчивом, повторяющемся в их возникновении, функционировании и развитии. Основываясь на разносторонней научной информации, теория государства и права закрепляет свои знания с помощью соответствующих понятий и категорий, дефиниций, научных моделей и теорий. Структура теории государства и права как науки. Строение любой науки есть композиция полученных знаний, зависящих от предмета и метода (методов) исследования. Специфика предмета изучения теории государства и права - в изучении общих закономерностей происхождения, развития и функционирования государства и права. Например, при исследовании происхождения государства устойчивое, повторяющееся в образовании государственного механизма ученые назвали формами происхождения государства и связывали их с теми народами и странами, где эти закономерности проявлялись наиболее отчетливо (древнеримская, древнегерманская, древнеафинская). Другие примеры. Общими признаками, схожими структурными элементами обладают юридические нормы; общее имеется в источниках права, их видах; устойчивое, повторяющееся наблюдается в правоприменительной деятельности, ее стадиях и др. Обобщенные знания образуют частные теории (теория норм права, теория источников права, теория правоприменения), которые являются теоретической базой для других юридических наук и освобождают другие науки от исследования общего, закономерного. С учетом этого и складывается структура науки в качестве ее внутреннего строения, как процесс размещения обособленных знаний, одновременно характеризующих направления исследований. Достаточно рельефно обособляются такие емкие части рассматриваемый правовой науки, как теория государства и теория права. Теорию права в зависимости от содержания знаний, направлений исследования нередко подразделяют на: философию права. По поводу этой составляющей теории права высказываются различные суждения. Представим некоторые из них. Так, С.С. Алексеев полагает, что это "установление глубинных закономерностей права... и непосредственное воплощение идей, принципов и категорий философии в содержании правовых понятий и конструкций"*(1). В.С. Нерсесянц утверждал, что философия права занимается "исследованием смысла права, его сущности и понятия, его оснований и места в мире, его ценности..."*(2). Д.А. Керимов сводит предмет философии права к проблемам гносеологии и диалектики*(3). Как видно, данные ученые видят предмет философии права в поиске сущности права, его смысла, ценности и наполнении философских категорий правовым содержанием. По поводу самостоятельности философии права существует противоположная точка зрения. Так, В.М. Сырых вслед за Н.М. Коркуновым и Т.В. Шершеневичем полагает, что формы и условия человеческого мышления всегда одни и едва ли мышление о предмете отдельной науки дает право утверждать о ее самостоятельности*(4). Полагаем, что это наиболее верная точка зрения. Наполняемость философских категорий и понятий правовым содержанием вряд ли позволяет говорить о самостоятельности философии права, ее обособляемости. Сведение предмета философии права к установлению закономерностей, поиску смысла права и другим общим ("непредметным") вещам, также не убеждает в правомерности позиции; социологию права. Она исследует право, правовое регулирование в реальном бытии на основе конкретно-социологической обработки, жизненных обстоятельств. Важнейшими направлениями социологических исследований, утвердившихся в науке, являются эффективность действия правовых норм, эффективность государственно-правовых институтов, в том числе судебной власти, изучение причины правонарушений и др.; "догму права" (позитивную теорию права; теорию специально-юридических проблем) на основе формально-юридического метода изучает действие нормы права и практику правового регулирования (законотворческий процесс; применение и толкование права; юридическая техника и т.д.). Все теоретические направления изучения права, правового регулирования взаимосвязаны и взаимообусловлены. Выделение и рассмотрение их в составе теории права как самостоятельных явлений во многом условны. Будущее теории права, как представляется, - в единстве философского, социологического и формально-юридического подходов. Функции теории государства и права. Роль теории государства и права для общества, государства и в конечном итоге для человека раскрывается в ее функциях. Под функциями науки понимают назначение и реализацию в практической жизни накопленной системы знаний. В юридической литературе выделяют разное количество функций теории государства и права как науки. В большинстве случаев это следствие разделения отдельных направлений научной деятельности. Представляется, что теория государства и права как наука выполняет следующие функции. Познавательная (гносеологическая) - основная функция науки; сводится к производству, приращиванию аргументированных и обоснованных научных знаний. Познание государственно-правовой действительности представляет собой достаточно сложный процесс, основанный на определенных приемах. Первым, начальным является описание - констатация и интерпретация предмета исследования. Описание как первоначальный этап изучения реальности - явление закономерное, неизбежное. Однако уже на этом уровне вполне возможно теоретическое обобщение и соответствующие выводы. Объяснение - следующий достаточно важный прием, свойственный юридической науке, в том числе теории государства и права в познании государства и права. Задача объяснения - раскрытие главного, сущностного в явлении или предмете. Для этого необходимо видеть связь и отношения (структурные, функциональные и т.д.) познавательного объекта с другими. Результат познавательной (гносеологической) функции, как отмечалось, есть приращивание новых, объективных, достоверных знаний. По своему характеру эта функция внутренняя; здесь проявляется основное социальное предназначение науки - изучение объективного мира. Остальные функции, как бы ни были важны с точки зрения специальной практики, имеют факультативный, дополнительный характер. Прогностическая функция. Задача любой науки - предвидеть развитие, судьбу явлений и вещей, выступающих объектом исследования. Это общее требование распространяется и на юридические науки. Предвидение, прогноз судьбы, явления или события основываются на целеполагании, планировании и программировании его развития. Немаловажное значение может иметь и имеет такой прием в изучении государственно-правовых реалий, как моделирование. Прогноз в развитии государственно-правовых явлений должен опираться на данные специально-экономических наук. Дело в том, что теория государства и права, как и другие юридические науки, не в состоянии заниматься прогнозом развития иных явлений, это не является ее задачей. Основой предвидения выступает установление перспективы развития и тенденции движения в государственной правовой сфере, что позволяет получить знания о причинно-следственных связях детерминированными от соответствующих объектов во времени и пространстве. Прогнозирование в сфере государственно-правовых явлений имеет практическое значение. Научное прогнозирование выступает необходимым условием обоснованной политики государства, его структур, гарантией эффективного управления общественными процессами. Нормативная (нормативно-прикладная) функция. Присуща любой науке, и в том числе и юридической. Проявляется в формулировании правил и рекомендаций с целью совершенствования практической деятельности человека. Правила и рекомендации могут формулироваться, вырабатываться как на эмпирическом, так и теоретическом уровне науки. Представляют собой предложения законодателю, правоприменителю, а также лучшим работникам в деле изучения таких явлений, как государство и право. По большому счету дело не столько в рекомендациях, сколько в развитии способов научной и практической деятельности. В правотворчестве на основе эмпирических исследований существуют правила подготовки концепции законопроекта, правила его структурирования, правила написания нормативных текстов и др. Аналогичное можно сказать относительно толкования юридических норм, подготовки проектов правоприменительных актов и др. Особо следует сказать о предложении de lege ferenda (инициатива по принятию конкретного закона либо изменению действующего). Наука может предложить принять нормативный правовой акт по конкретному вопросу (либо пакет актов); законодательное предложение может быть представлено в виде концепции нормативного правового акта либо полностью подготовленного текста будущего закона, включая сопроводительные документы. Здесь можно видеть связь юридических наук с другими науками (экономическими, медицинскими, педагогическими и др.). Методологическая функция. Теория государства и права, в совокупности с другими юридическими науками, изучает государство и право как сложнейшие явления реального мира. Предметом исследования теории государства и права, как указывалось, является общее в сфере функционирования и развития государства и права. Таким образом, теория государства и права по характеру наука общая, базовая. Ее роль как науки методологической проявляется в выработанной ею системе категорий и понятий, применяемых другими юридическими науками в качестве базовых, исходных в изучении собственных объектов. Кроме того, теория государства и права - единственная юридическая наука, разрабатывающая метод правовой науки. Методологическая функция тесно связана с познавательной. Между тем познание государственно-правовых реальностей, приумножение теоретических знаний - лишь одна из задач теории государства и права. Другая - не менее важная - систематизация этих знаний, создание условий для их эффективной реализации отраслевыми юридическими науками. 1.3. Объект исследования юридических наук. Предмет теории государства и права Объект исследования юридических наук. Все науки, в том числе и социальные, к которым относятся юридические, имеют собственный объект исследования. Юридическая наука изучает право во взаимодействии с государством. Право, как регулятор общественных отношений, тесно взаимосвязано не только с государством, но и другими социальными феноменами - политикой, религией, культурой и др. Отношения, возникающие между правом и другими социальными реалиями, - также в поле зрения юридической науки. Связь государства с другими экономическими и социальными явлениями также в фокусе внимания юридической науки. Государство, право и экономика тесно связаны между собой. Господствующие экономические отношения, и прежде всего собственности, во многом предопределяют содержание права, его сущность. Право объективно вынуждено отражать и выражать экономические интересы крупных собственников. Отражение экономических интересов рассматривают как определенную закономерность правового регулирования. Экономические интересы богатейших слоев общества достаточно радикально влияют на содержание гражданско-правовых норм, земельного, водного, налогового права, а также и нормы других отраслей права. Безусловно, содержание права, его развитие вне государственной власти, ее механизмов невозможны. Соотношение политических сил, представительство собственников и других социальных слоев в парламентах, несомненно, сказываются на содержательной стороне законодательства. Однако на развитие права, тенденций движения государственной власти оказывают влияние не только экономические отношения. Их функционирование подвержено влиянию и со стороны социальных сил, политики, религии, морали, общественного и правового сознания, культуры и др., что позволяет говорить об относительной самостоятельности государства и права, объективной независимости их сторон от экономики и других факторов, их обратном воздействии. Экономические отношения, иные социальные и политические феномены облечены в правовую форму и неизбежно развиваются в правовом русле и регулируются его предписаниями. Итак, объектом юридической науки в первую очередь выступают государственно-правовая реальность и связанные с ней социально-экономические явления. Юридическая наука призвана ответить на вопрос: каким образом осуществляется правовое регулирование? Одновременно юридическая наука исследует правовые средства, юридические механизмы, с помощью которых осуществляется правовое регулирование, например, целесообразность юридической нормы, ее эффективность, справедливость и т.д. Важнейшими средством и итогом исследования юридической науки, в том числе и ее теоретической составляющей, являются оценочные выводы о целесообразности, социальной полезности либо вредности, бесперспективности того или иного правового режима регулирования, тех или иных правовых норм, того или иного правового отношения, их эффективности и т.д. Конечно, диапазон оценок может быть разный, и зависит это от ряда обстоятельств - методологии исследования, количественных и качественных характеристик объекта изучения, политической конъюнктуры и др. Объектом юридической науки выступают реальные государство и право, а также экономика, политика и иные социальные факторы, поскольку связаны с их функционированием и развитием. Подчеркнем, что экономика, политика и иные социальные феномены не являются собственно объектом юридической науки и лишь исследуются ею в связи с их взаимозависимостью. Юристу очень важно владеть правовым языком и логикой, уметь пользоваться с юридическими документами. Юридическая наука - сложное и стремительно развивающееся явление. В своем составе она имеет самостоятельные области знаний, например, конституционное право, гражданское право, уголовное право и др. Каждая юридическая наука ставит задачу исследовать специфические правовые явления и закономерности в рамках собственного предмета исследования. Это процесс объективный, ибо правовые науки есть своеобразный исследовательский механизм государства и права. Адекватно можно воспроизвести реальность только в том случае, если каждая область знаний, в том числе юридическая, отражает ее объективно, а исследовательские данные отвечают критериям достоверности. Словом, каждая юридическая наука имеет свой предмет исследования (образно говоря - свой "участок"). Безусловно, теория государства и права также имеет собственные задачи и цели, специфический предмет исследования, о чем далее и пойдет речь. Предмет теории государства и права. С долей условности его следует разделить на два уровня. Первый - это изучение общих закономерностей возникновения, развития и функционирования государства и права, а также в отношениях между государством, правом и политикой (культурой), моралью, и религией и др. К этому уровню исследований необходимо отнести общие закономерности в развитии и функционировании правового регулирования. Полученные знания закрепляются с помощью наиболее емких по содержанию категорий и понятий (типология государства; формы возникновения государства; государственная власть; формы государства; "обычное право"; источники (форма) права; механизм правового регулирования; предмет правового регулирования и т.д.). Концентрируя внимание на закономерностях государства и права - реальных устойчивых, повторяющихся связях, - наука освещает особенности государственности и правового регулирования на определенном историческом этапе развития. Второй уровень исследования общего, устойчивого в праве имеет более предметный характер. Уровень абстрагирования и обобщения здесь значительно меньше, например, изучение структуры юридической нормы и влияние на нее такого явления, как специализация правовых норм; изучение правоотношения, его составляющих субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей; анализ структуры субъективного права и т.д. Исследование на этом уровне также осуществляется по принципу установления особенностей, например, в развитии видов юридической ответственности, содержательной наполняемости санкцией в современный период развития общества. Юридическая наука - одна из разновидностей социальных наук. Исследует такие важнейшие социальные феномены, как государство, право, правовое регулирование. Безусловно, при их изучении не следует отрываться, абстрагироваться от взаимосвязи этих явлений с другими социальными реалиями, в том числе и экономическими процессами. Юридическая наука неоднородна, и в ее составе, целые циклы относительно обособленных наук (научных направлений). Теория государства и права функционирует в составе так называемых теоретико-исторических наук о государстве и праве. Предметом теории государства и права является общее, закономерное, устойчивое в развитии государства и права, юридического регулирования. Пути исследования многоплановы - от изучения самых общих закономерностей развития государства и права и до фазы конкретизации устойчивого, принципиального в осуществлении государственной власти и правового регулирования общественных отношений. 1.4. Метод теории государства и права. Принципы научного познания. Общенаучные методы. Частнонаучные методы Метод теории государства и права имеет сложную структуру, основу которого составляет теория познания как методологическая основа любой юридической науки. Теория познания основана на теории отражения и есть результат многовекового пути человечества к познанию мира. Ее главным звеном являются принципы познания: - объект познания, явления или вещи окружающего мира существует объективно, независимо от познающего субъекта, и познаваем; - результат познавательной деятельности - знания, их система, которые объективно определяются реальностью, жизнью; - мышление есть опосредованное познание, основанное на восприятии окружающей среды с помощью ощущения, восприятия и представления; - мыслительный процесс есть выведение абстракции, обобщений понятий и категорий, фиксирующих объективные законы; - мышление и язык тесно взаимосвязаны; мышление протекает с помощью языка и объективирует мысль; языковые единицы (слово; словесный оборот; грамматическое предложение) и правила есть адекватный способ формулирования мысли; одновременно язык есть способ закрепления (выражения) результатов мышления; - познание "удваивает" мир. С одной стороны, это мир действительности, непосредственно то, что окружает нас, с другой - мир идеального, существующий в виде понятий, категорий, гипотез, предположений, теорий, концепций, отражающий реальность. Безусловно, это лишь основы теории познания, без знания которых, без реализации их требований невозможно достижение объективных научных результатов. Метод познания зависит от композиции (комбинации) познавательных средств, а также от цели, поставленной познающим. Однако сама теория познания - лишь основа метода юридической науки, в том числе ее составляющий теории государства и права, которая диалектические принципы и саму диалектику как бы вбирает в себя ("прописывает") как универсальный метод познания. Диалектика как универсальный принцип познания. Представляет собой систематизированные правила познания мира, выработанные человечеством. Универсальным систематизатором и автором многих требований диалектического подхода, диалектической логики явился Гегель*(5). К основным требованиям диалектики относится прежде всего объективность подхода к исследуемому явлению (государство и право). Познающий должен изучать все стороны предмета или явления и его (их) связи с другими, где реализуются или проявляются его свойства. Например, невозможно изучение права, правового регулирования вне связи с государством, государственной властью; также невозможно их объективное исследование вне таких специальных феноменов, как политика, культура и др. На этом универсальном принципе диалектики, на наш взгляд, во многом и основан материалистический подход, который заключается в рассмотрении государства и права как явлений особых, являющихся неотъемлемыми элементами общества, общественного устройства. Эти структурные компоненты общественной системы призваны выполнять важнейшие функции с целью сохранения и развития самого общества. Однако их содержание и уровень развития предопределены существующими социальными, культурными и экономическими условиями. Марксизм в этом плане шел еще дальше и утверждал, что базисные отношения - отношения, складывающиеся в процессе средств производства и средств потребления и обмена, - фактор, определяющий сущность и содержание возвышающейся над ними надстройки (государство, право, мораль, культура и др.). Таким образом, государство и право предопределяются экономикой, а их "обратное" воздействие на нее невелико*(6). Марксистская концепция происхождения государства и права, их место и функции в общественной жизни, а также их судьба, в том числе политическая, в настоящее время подвергнуты критике. Однако отрицать марксистское положение о взаимосвязи и взаимозависимости государства и права от экономических и иных социальных явлений вряд ли объективно. В конечном итоге изучаемое должно реально и точно отражать действительность. Здесь важны следующие моменты. Исследователь, основывающий свое познание на принципах диалектики, выработанных всем человеческим опытом и объективно данных природой, в принципе "обречен" на достижение объективных результатов. Между тем достижение объективности часто затруднено, особенно в сфере социальных наук по причинам политического характера, эмоционального восприятия общественных процессов и полученных результатов. Здесь задача исследователя - сохранить объективность, несмотря на различные обстоятельства, ибо только в этом случае полученные научно-исследовательские данные можно назвать научными, а их автора - ученым. Следующее требование диалектики - исследование явления или объекта необходимо проводить с позиции того, как оно возникло, какие этапы в своем развитии прошло, какие задачи и функции выполняет в настоящее время. Это требование в полной мере распространяется и на юридическую науку; несомненно, это очень важный принцип для метода теории государства и права, истории отечественного государства и права и других юридических наук. Невозможно адекватно представить цели, задачи и содержание государства и права, не имея представления об особенностях этих явлений в прошлом, их социальном и политическом предназначении. К требованиям диалектики при исследовании государственно-правовых явлений относят использование категорий диалектического материализма. И это справедливо, однако важно, чтобы их применение было корректно. Нередко при изучении используются понятия, не отвечающие смысловому содержанию полученных научных результатов (по нашим наблюдениям такое нередко происходит, например, с категорией "сущность" и др.). Юридическая наука наиболее часто использует такие диалектические категории, как форма и содержание; сущность и явление; причина и следствие, общее и особенное и др. Следует обратить внимание и на необходимость корректного применения понятий и категорий иных философских наук, например теории систем (элемент и структура; система и подсистема и т.д.). В полной мере это относится к социологии, историческому материализму и др. Применение теорией государства и права категориального аппарата диалектики, ее законов при изучении государства, права, правового регулирования позволяет выяснить и вскрыть глубинные закономерности их происхождения, развития и изменения; упорядочить и структурировать результат познанного. Общенаучные методы. Теория познания, ее принципы, диалектика и ее категории и законы самостоятельно не могут дать научных результатов. Они являются лишь направляющими требованиями и необходимыми научными средствами. Более конкретные знания любые науки получают, применяя общие научные методы. Их знание и творческое применение в изучении государства и права и иных связанных с ними явлений в значительной мере облегчает путь к объективным знаниям, выступает гарантом от ошибок и получения недостоверных знаний. Содержание общенаучных методов составляют приемы и способы, применяемые в процессе познания его предмета, с помощью которых приращиваются новые знания в системе данной науки. Таким образом, метод теории государства и права - система приемов и способов, используемых для познания предмета науки, раскрытие закономерностей функционирования и развития государства и права. Рассмотрим общенаучные методы. Теоретический метод. Основу данного метода составляет восхождение от конкретного к абстрактному, что является необходимой стадией познания предмета науки и по большому счету выступает основным приемом познания государственно-правовой реальности. Именно этот метод в первую очередь позволяет говорить об особенности науки с позиции познания действительности. Абстрагирование представляет собой качественно новый этап, скачок в развитии научного познания, несомненно, обогащающий эмпирические знания. Это переход от многообразия черт, отношений и связей, присущих явлениям и процессам, к закономерностям, повторяющемуся и устойчивому. Теоретическое познание необъяснимых факторов приводит к образованию понятий, отражающих общие свойства и связи исследуемых явлений ("система права", "норма права", "источник права", "пробел в праве", "коллизия юридических норм" и др.), образованных с помощью абстрагирования. Восхождение от конкретного к абстрактному находит широкое применение в процессе изучения новых явлений и факторов, которые по объективным обстоятельствам не могут быть объяснены с помощью теоретических знаний. Все большее применение в праве и других общественных науках получает аксиологический метод (ценностный). Его основа - теория ценностей и оценок. Человек всегда старался определить, что для него является ценным, полезным, какие явления и предметы значимы для него, группы людей, общества, государства, экономики и т.д. Исследователи также ставят своей задачей определить ценность явления, предмета, информации и др. Большое признание, начиная с середины прошлого века, получил так называемый системный подход (метод). Здесь задача исследователя сводится к тому, чтобы установить систему (объект), (подсистемы), их элементы, наличие и качество связей и отношений между ними. Системный подход основывается на утверждении принципа, что каждая подсистема в свою очередь есть система для другой, более масштабной. Например, верно утверждение о том, что система права выступает суперсистемой для отрасли права как самостоятельной системы. Одновременно отрасль права суперсистема для ее подотраслей. Аналогичное можно сказать об отношениях между подотраслью и институтом права. Относительно государственных явлений, как пример отношений система - подсистема, может выступать федерация и ее субъекты. Подчеркнем, что системный анализ (иногда его называют системно-структурным) ставит целью выявить функциональные связи между элементами, установить факторы, обеспечивающие единство системы. Важное значение имеет и установление субординационных отношений в системе и средств ее обеспечивающих, а также координационных и иных связей и средств их обеспечения. Частнонаучные методы. Юридические науки, в том числе теория государства и права, используют не только общенаучные методы, но и частнонаучные, свойственные определенным юридическим наукам. Общенаучные и частнонаучные методы не сливаются друг с другом. Широта использования частнонаучных методов не означает, что они "поглощают" общенаучные. Нередко и частнонаучным методам приписывают всеобщий характер, их рассматривают не только с позиции всеобщности, но и наделяют такими качествами, "как устремление диалектики", "ее острие" и т.д. К частнонаучным методам юридических наук относят формально-логический метод, конкретно-социологический, сравнительного правоведения (государствоведения) и др. Формально-логический метод - средства и способы логического изучения права. Основан на понятиях, категориях, правилах и законах формальной логики. Здесь право изучается как таковое и не связывается с иными социальными феноменами (культурой, религией, нравственностью и т.д.) и экономикой. В этом случае исследователь абстрагируется, например, от проблем субъектов правореализации, его эффективности и др. Право рассматривается как формально-определенная, логически взаимосвязанная и строго фиксированная система правил, построенная по принципу соподчиненности и непротиворечивости норм. Логический закон тождества, не противоречия, исключенного третьего, достаточного основания позволяют установить особенности права как логической системы. Правотворчество и правоприменение рассматриваются в соответствии с логическими формами мышления, логическими операциями, в основе которых правила формулирования суждений и умозаключений. Правотворческая деятельность в процессе подготовки текста нормативного правового акта подчинена законом и правилам формальной логики, образуя внешне невидимую, но крайне важную логическую основу текста документа. Формально-логический метод с успехом применяется при изучении правоприменительной деятельности. Применение юридической нормы к фактическому обстоятельству часто справедливо представляют как дедуктивное умозаключение, где норма права - большая посылка, фактическая ситуация - меньшая, а решение по юридическому делу - вывод. Заметим: формальная логика, ее приемы и законы применяются при использовании любого метода. Когда же речь идет о формально-логическом методе, то здесь имеется в виду применение логики как специального способа познания права (именно поэтому метод называют формально-логическим). Конкретно-социологический метод. Государственно-правовые институты, исследуемые юридической наукой, в конечном итоге выражаются в действиях граждан, должностных лиц, коллективных субъектах права. Юридическая социология изучает эти действия, операции (системы действий), деятельность тех или иных государственных органов и их результаты. Цель конкретно-социологических исследований - в получении информации о государственно-правовой деятельности, ее эффективности. С помощью данного метода изучается, например, кадровый состав судебной системы (уровень юридического образования, ученая степень, периодичность повышения квалификации), отношение к выполнению профессиональных обязанностей (количество жалоб и заявлений на действия судьи и работников судебной системы), а также факторы, влияющие на вынесение судебных решений (уровень профессиональной подготовленности, уровень общей культуры, семейное положение и т.д.). Приемами получения такого рода информации выступают опрос, анализ письменных источников, интервьюирование и др. Недостоверность социологической информации - явление нередкое. Его объясняют желанием интервьюируемого "выглядеть лучше", скрыть трудности, недостатки в профессиональной деятельности. Социально-правовые исследования трудоемки, затратны и требуют высокого профессионализма. Метод сравнительного правоведения и государствоведения предполагает изучение различных государственно-правовых систем, в том числе судебных, путем выявления общих и специальных признаков сходных правовых явлений. Полученные знания могут быть использованы при совершенствовании государственного аппарата и его органов, правовой системы. Эти знания необходимы для формирования единого правового пространства, координации усилий различных, прежде всего европейских, государств, для решения глобальных проблем человечества. Сравнительный метод предполагает следующие стадии исследования: 1) изучение государственно-правовых явлений как автономных образований и выявление их существенных качеств и черт; 2) сравнение исследуемых признаков аналогичных институтов и установление на этой основе сходства и различия; 3) оценку признаков отличия с позиции целесообразности применения в национальной государственно-правовой или международной практике. Оценка может осуществляться с позиции справедливости, целесообразности, эффективности и др. Сравнительное правоведение позволяет значительно расширить юридический кругозор, создать базу для практической деятельности. Данный метод, его развитие очень важны для России - страны, где активно обновляется законодательство, проходят судебная и административная реформы, а также реформа местного самоуправления. 1.5. Роль практики в науке о государстве и праве Научные знания о государственно-правовых явлениях - результат особой и достаточно сложной человеческой деятельности. Результат этой деятельности закрепляется в теориях, законах, понятиях и категориях, дефинициях и др. Научные знания о государстве и праве отличаются от обыденных истинностью, обоснованностью, способностью отражать существенные, глубинные свойства и признаки указанных объектов. Возникает вопрос: "Что является или может являться критерием истинности, достоверности, аргументированности и обоснованности научной информации?" Ответ на этот вопрос сформулирован историей человеческой деятельности достаточно давно и не оспоряется, это практика. Социальная практика, в том числе в сфере государственного и правового строительства, правового регулирования, способна оценить полученные знания и выработанные на их основе практические рекомендации на предмет объективности и функционального качества. Практика формирует и преобразует общественные отношения, ибо в ее основе предметная деятельность людей. Государственно-правовые институты являются средствами, инструментами по преобразованию социальных связей и отношений. Практическая деятельность людей, в том числе в государственно-правовой сфере, - условие стабильности и развития общества. Отдельно следует сказать о социально-правовом эксперименте, который является средством проверки научных выводов и рекомендаций. Например, он имел место при введении института присяжных, начале этапа реформы местного самоуправления. Юридическая практика как разновидность социальной имеет сложную структуру. Включает в себя правотворческую и правореализационную, в составе последней - правоприменительная, которая подразделяется на судебную, административную и др. В любом случае только практическая деятельность может служить критерием достоверности и правильности выводов и рекомендаций юридической науки, в том числе теории государства и права. Связь юридической науки и практики проявляется в следующем. Во-первых, юридическая практика (правотворческая, правореализационная, правоприменительная, в том числе судебная и др.) ставит перед юридической наукой задачи, требующие решения. В свою очередь, перед юридической наукой также поставлен ряд задач по выработке практических рекомендаций по следующим направлениям: - современная рациональная организация работы государственных органов; - обеспечение полной реализации принципа законности в деятельности государственных органов и структур; - повышение доверия к госорганам и искоренение фактов взяточничества и бюрократизма; - открытость современного правосудия и др. Во-вторых, связь юридической науки и практики проявляется (здесь она имеет противоположное направление) в формулировании научно-практических рекомендаций, приказов, которые могут служить основой политики в сфере законотворчества, государственного строительства, совершенствования судебной системы, правоприменительной деятельности и др. Рекомендации науки могут иметь и менее стратегическое значение, выступать в форме законопроектов, их концепций, законодательных предложений и др. На основе теоретических исследований юридическая наука обосновывает и формулирует правила непосредственной практической деятельности, например, правила законодательной техники*(7), правила по толкованию нормативных правовых документов и договоров*(8), правила юридической квалификации*(9) и др. Во всем этом проявляется прикладное значение юридических наук, в том числе теории государства и права. 1.6. Теория государства и права в системе юридических наук Объектами исследования юридических наук являются государство и право. Однако каждая юридическая наука, о чем указывалось, изучает свой предмет ("участок объекта"). Метод изучения и его содержание предопределяются предметом исследования, его особенностями. Таким образом, предмет и метод науки в определенной мере как бы предполагают содержание знаний, полученных при исследовании, и тем самым определяют место и функции теории государства и права в системе юридических наук. Правовые науки принято подразделять на группы (циклы). Прежде всего это теоретико-исторические науки (теория государства и права; история правовых учений; история отечественного государства и права; история государства и права зарубежных стран); отраслевые науки (конституционное право; гражданское право; трудовое право; уголовное право; и т.д.); специальные юридические науки (криминалистика; судебная фотография; судебная медицина и др.); международное право. Теория государства и права находится в системе теоретико-исторических наук, ибо изучает общее, устойчивое в таких явлениях, как государство и право. Отсюда и неизбежны соответствующие связи и отношения теории государства и права с другими юридическими науками, которые также изучают государство и право. Изучая устойчивое, общее, теория государства и права, как указывалось, освобождает другие правовые науки от исследований такого плана. Такие знания аккумулируются в частных теориях, например, теории юридических норм, теории системы права, теории толкования права, теории правоприменения, теории юридической ответственности и др. Данные знания образуют методологическую (философскую) основу для иных правовых наук, исследующих государственно-правовые явления на отраслевом уровне. Очевидно, что основную роль здесь играют соответствующие теоретические понятия, категории и дефиниции, содержащиеся в частных теориях (норма права; гипотеза, диспозиция и санкция юридической нормы; отрасли права). Эмпирической базой теории государства и права в большинстве случаев выступают данные иных юридических наук, которые исследуются и обобщаются. Результат обобщения - выводы, теоретические обобщения и абстракции, новые понятия и др. Эта особенность теории государства позволяет ее характеризовать как науку интегративную, связывающую и объединяющую все юридические науки. Другими словами, теория государства и права выполняет цементирующую и даже корректирующую роль в системе юридических наук. Изучение политической системы общества, роли и функций государства и государственной власти в ней, ее значения в осуществлении правового регулирования общественных отношений позволяют характеризовать теорию государства и права как науку политическую. Речь не идет о том, что в настоящее время теория государства и права выполняет политические задачи. Речь лишь о том, что теория государства и права изучает политические институты, в первую очередь такие, как государство, олицетворяющее государственно-организованное общество. 1.7. Теория государства и права в системе социальных наук Государство и право не существуют изолировано от иных социальных институтов. Более того, они тесно взаимосвязаны с такими явлениями, как политическая система общества, социальное регулирование, мораль, культура, религия и др.; особенно в странах мусульманского Востока. Данные социальные явления и институты исследуются социальными науками - философией, социологией, политологией, религиоведением, историей и др. Связь теории государства и права с указанными науками возникает по следующим направлениям - использование научных данных юридических наук, в том числе теории государства и права. Речь идет об использовании специальными науками понятий и категорий, законов и других форм научной информации, выработанной теорией государства и права и другими правовыми науками. Следующие направление - применение научных данных социальных наук теорией государства и права, например, философии как методологической основы всех юридических наук. Безусловно, теория государства и права базируется на данных исторических наук, этики, политологии и т.д., а также экономических наук. 1.8. Теория государства и права, идеология и партийность Социальные науки, особенно общественные, тесно связаны с идеологией. Юридические науки исключения не составляют. Идеология есть система взглядов, идей и основанных на этом целей, программ по усовершенствованию и преобразованию социальной деятельности. Идеологию подразделяют на политическую, правовую, религиозную, национальную и т.д. В основе любой идеологии - интерес социальной группы (класса, олигархии, военных, священнослужителей и т.д.). Цель идеологии - это выработка определенной системы ценностей, которые предлагается претворить в жизнь, в практику. Об объективности идеологии, ее научности, как правило, умалчивается, ибо идеология в любом случае - оценка социальной деятельности с позиции социальной группы. В.И. Ленин расширил понятие идеологии, когда ввел в оборот категорию "научная идеология", указав, что в предшествующих марксизму системах идеологии имелись элементы научности, и только марксизм в подлинном смысле является научной идеологией. В принципе политическую идеологию можно подразделить на либерально-буржуазную и социалистическую. Безусловно, как первая, так и вторая имеют и крайние, и умеренные взгляды и идеи. Идеологии различаются между собой, главным образом, по отношению к собственности. Либерально-буржуазная идеология провозглашает частную собственность, считает право на частную собственность священным, естественным. Отсюда следуют истоки принципа распределения материальных благ, свобода предпринимательской деятельности, индивида и т.д. Социалистическая идеология провозглашает коллективную собственность на средства производства и материальные блага и уничтожение принципа частной собственности либо ее ограничение (умеренные социалисты). Распределение материальных благ - соответственно, по принципу количества и качества труда, а также вмешательство государства в дела личности, деятельность средств массовой информации и др. Государство и право - важнейшие социальные институты, средства осуществления власти для достижения экономических и иных целей. Поэтому понятно, что вопросы государства, права, государственной власти не могут быть вне идеологии и социального противоборства. Понятия и выводы юридической науки, и прежде всего теории государства и права, могут идеологами применяться либо отвергаться, как, например, в случае с провозглашением идеи социалистического правового государства в конце 90-х гг. прошлого столетия в России. Идеи социалистической правовой государственности широко использовались идеологами тех лет, однако практика не подтвердила данной идеи. Основа идеологии - партийность, которая означает оценку, видение развития действительности с позиции наиболее экономически сильной социальной группы. В любом случае государство и право в своем развитии ориентируются на определенную систему общечеловеческих ценностей и принципов. В этом легко убедиться, проанализировав научные и учебные источники, в том числе современные учебники и учебные пособия. Задача учебника - быть объективным и беспристрастным. Юридическая наука должна стремиться к обоснованию преимущества тех или иных государственно-правовых ценностей. Это ее социальная задача. Но и здесь важны объективность и аргументированность, в противном случае научное исследование есть не что иное, как политическая конъюнктура. 1.9. Перспективы развития теории государства и права как науки Развитие государства, права, правового регулирования, повышение их роли в современном обществе, интеграция юридических наук с иными общественными науками предполагают соответствующий уровень методологической основы. Для постсоветского периода характерно достаточно негативное отношение к марксизму-ленинизму как всеобщему, "революционному" методу исследования. Это можно понять - изменился политический и экономический строй России, общество сориентировано на иные социальные ценности. Однако для отечественного правоведения в настоящее время характерно и "охлаждение" к гегелевской диалектике. Наблюдается механическое заимствование методов других наук, в частности естественных, при отсутствии попыток изучить возможность и эффективность их применения в деле исследования объектов правовой науки. Можно согласиться с тем, что марксистско-лениниская методология, основа которой - классовый подход к социальным феноменам, во многом не дает ответа на поставленные вопросы о роли, сущности и функциях государства и права в современный период истории. Однако утверждение о том, что такие современные методы, как синергетика и герменевтика есть преемники диалектики, которая якобы в современный период не имеет возможности ответить на поставленные реальностью вопросы, преждевременно и пока, на наш взгляд, не имеет достаточных оснований. Только практика как критерий истинности и достоверности полученных знаний (и только она) сможет ответить на вопрос об эффективности предлагаемых для активного использования в юридической науке "новых" методов, их способность раскрыть объективные закономерности и продолжить развитие современного правоведения. Следует подчеркнуть необходимость критического восприятия новых веяний в методологии юридической науки. Речь не идет об отрицании всей гаммы методологического арсенала, используемого современной юридической наукой. Современным правоведением достаточно активно используются такие методы, как текстоведение, математическая логика, кибернетика (информационный метод), моделирование, прогнозирование и др. Широко и продуктивно в юридической науке используется аксиологический подход. Правовое регулирование, его механизм (правотворчество, применение права и толкование права и т.д.) невозможны вне оценок и оценочных суждений. Аксиологический метод в современный период развития юридической науки далеко не исчерпал себя. Аналогичное нельзя, на наш взгляд, сказать о системно-структурном подходе. В 70-80-е гг. прошлого столетия он был достаточно популярен у отечественных исследователей государственно-правовых явлений. Отдельными авторами системно-структурный подход оценивался как "острие диалектики", "основной метод Маркса" и т.д. В настоящее время философская и юридическая науки возможности данного метода оценивают как достаточно скромные, что, на наш взгляд, объективно. Другая проблема, до сих пор не разрешенная отечественным правоведением, - это состав (структура) теории государства и права как науки. Большинство исследователей не оспаривают достаточно очевидный факт, что теория государства и права как наука в своем составе имеет достаточно обособленные знания - теорию государства и теорию права. В последние десятилетия предлагалось дополнить состав этой науки теорией политической системы общества, теорией правосознания и др. Однако эти идеи поддержки не получили. Теорию государства предлагается рассматривать как теорию, имеющую в своей структуре теорию государственной власти, теорию государства и теорию правового государства. Теорию права, а здесь споров значительно больше, рассматривают как совокупность частных теорий - теория социально-правового регулирования, теория юридической деятельности и др. Более устоявшимся делением теории права по-прежнему остается ее деление на "догму права", социологию права и философию права. В любом случае большинство ученых не оспаривают тесную взаимосвязь между данными достаточно разноаспектными знаниями о государстве и праве, их взаимозависимость и взаимодополняемость. Безусловно, развитие государственно-правовой реальности предполагает и дальнейшее развитие, "укрепление" частных теорий, их внутреннюю дифференцию. Юридическая наука не может стоять на месте, она развивается вместе с исследуемыми ее явлениями, такими, как государство и право. Вопросы для самоконтроля 1. Понятие науки. Юридическая наука и ее система. 2. Понятие и структура теории государства и права как науки. 3. Функции теории государства и права как науки. 4. Объект и предмет исследования юридических наук. Предмет теории государства и права. 5. Теория познания как методологическая основа юридической науки, ее принципы. 6. Диалектика как универсальный принцип познания. 7. Общенаучные методы. 8. Частнонаучные методы. 9. Практика и научные значения о государстве и праве. 10. Теория государства и права и система юридических наук. 11. Теория государства и права и система социальных наук. 12. Идеология и юридические науки. 13. Партийность и юридические науки. 14. Перспективы юридических наук. Список литературы 1. Автономов А.С. Правовая онтология политики. М., 1999. 2. Бутаков А.В. Нормативный структурализм и современное российское государство. Омск, 1996. 3. Васильев А.М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий права. М., 1976. 4. Грибакин А.В. Введение в философию права. Екатеринбург, 1999. 5. Ивлев Ю.В. Логика для юристов. М., 2001. 6. Иконникова Г.И. Лященко В.П. Основы философии права. М., 2001. 7. Казимирчук В.П. Право и методы его изучения. М., 1965. 8. Керимов Д.А. Философия права Гегеля и современность. М.,1977. 9. Керимов Д.А. Общая теория государства и права. Предмет, структура, функции. М., 1977. 10. Керимов Д.А. Философские основания политико-правовых исследований. 1986. 11. Керимов Д.А. Методология права. М., 2001. 12. Козлов В.А. Проблемы предмета и методологии общей теории права. 1989. 13. Лапаева В.В. Вопросы права в "Капитале" К. Маркса. М., 1982. 14. Малахов В.П. Философия права. М., 2001. 15. Малинова И.П. Юридическая герменевтика и правопонимание. Екатеринбург. 1999. 16. Мальков Б.Н. Философия права. М., 2006. 17. Мамут Л.С. Проблемы теории государства в современной идеологической борьбе. М., 1976. 18. Нерсесянц В.С. Философия права. М., 1997. 19. Овчинников А.И. Правое мышление в герменевтической парадигме. Ростов-на-Дону, 2002. 20. Овчинников А.И. Правовое мышление: теоретико-методологический анализ. Ростов-на-Дону, 2003. 21. Пионтковский А.А. Учение Гегеля о праве и государстве. М., 1993. 22. Саидов А.X. Введение в сравнительное правоведение. М., 1988. 23. Современные методы исследования в правоведении / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. Саратов, 2007. 24. Сырых В.М. Метод правовой науки. Основные элементы, структура. М., 1980. 25. Сырых В.М. Логические основания общей теории права. Том 1. Элементарный состав. М., 2004. 26. Сырых В.М. Логические основания общей теории права. Том 2. Логика правового исследования. М., 2004. 27. Тарасов Н.Н. Методологические проблемы юридической науки. Екатеринбург, 2001. 28. Теоретические и практические проблемы правопонимания. Материалы III Международной научной конференции, состоявшейся 22-24 апреля 2008 г. в РАП / под ред. В.М. Сырых и М.А. Заниной. М.,2009. 29. Теория государства и права. Философия права: материалы конференции / под ред. А.М. Ломоносова. Йошкар-Ола, 1999. 30. Тилле А.А., Швеков Г.В. Сравнительный метод в юридических дисциплинах. М., 1978. 31. Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург, 1993. Тема 2. Происхождение государства и права 1. Власть, управление и социальные регуляторы в первобытном обществе. 2. Переход от присваивающей экономики к производящей (неолитическая революция) как одна из причин возникновения государства. Основные формы возникновения государства. Военная демократия. 3. Отличие государства от первобытного общества. Города-государства. 4. Происхождение права. Обычное право. Правотворчество. Становление судебной власти. 5. Основные теории происхождения государства и права. 2.1. Власть, управление и социальные регуляторы в первобытном обществе Появление государства и права тесно связано с развитием экономических отношений, социальной власти, нравственных и иных правил, семьи и много другого, что неотъемлемо от человеческой жизни, переплетается с ней, образует ее условия и является необходимой основой. По данным современных наук, около 3,5-5 млрд. лет назад в результате эволюции материи на планете Земля возникла жизнь, появилась и стала развиваться биосфера. Около всего лишь 40 тыс. лет назад, а по современным данным еще раньше появился человек (homo sapiens - человек разумный). Это результат существования и активного формирования (около 2 млн. лет) - согласно материалистической концепции - человека умелого (homo habilis). Элементы государственности (армия, полиция и др.) и первые государственные образования возникли относительно недавно (Древний Египет - начало III тыс. лет до н.э.; Китай - II тыс. лет до н.э.; европейские государства, например Россия - более 1 тыс. лет назад). В первобытном обществе люди жили малыми родственными группами. Охота и собирательство дакоросов являлись источниками их существования. Отсутствие производства обрекало человека на полную зависимость от природы. Период присвоения преимущественно готовых продуктов природы характеризуют как период собирательства (сбор плодов, кореньев и др.). Кроме этого, первобытные племена занимались примитивной охотой и рыболовством и др. При этом неукоснительно реализовывались два принципа - все, что добывалось, сдавалось в "общий котел" и перераспределялось между всеми. Каждый член рода получал определенную долю из добытого. На иных началах первобытное общество просто не могло существовать и было бы обречено на вымирание. Появлению человеческого рода - группе лиц, связанных кровнородственными связями, - предшествовало стадное существование человека в виде неоформленной группы, орды. Господствовал групповой брак. Род как организационная форма есть результат более позднего развития так называемого "умелого" человека. Род предполагал личные, родственные отношения, но не территориальные. Это была своеобразная производственно-хозяйственная ячейка, производственно-хозяйственный коллектив. В основе такой формы бытия лежали коллективный труд, совместная собственность, общее потребление материальных благ. Итак, организационной формой первобытного общества являлся род, основанный на кровнородственных отношениях его членов. Несколько родов объединялись во фратрии, которые, в свою очередь, объединялись в племена, нередко объединявшиеся в союзы. Такой союз характеризуют как кровнородственный, но, обратим внимание, не территориальный. Все члены рода связаны трудовыми функциями и общей задачей сохранения рода. Первоначальную родовую организацию часто называют периодом матриархата. Во-первых, потому что потомство можно было определить только по женской линии. Во-вторых, женщины-матери играли главную роль в хозяйстве рода. Именно она, в большей мере, занималась земледелием, ремеслом и другими видами домашних работ. Воспитание детей и привлечение их труду также входило в обязанности женщин родовой общины. Роль мужчины возросла значительно позже, и на смену матриархата пришел период патриархата. Функции земледелия, ремесла, использование животной тяги (кроме охоты, рыболовства) мужчины взяли на себя, не бросая главную задачу - защиту рода от нападения. Родство стали вести по мужской линии. Подчеркнем: от охоты, рыболовства и собирания дикоросов мужчины переходят к постоянному производству внутри рода - земледелию, выращиванию скота и ремеслу. Роль мужчины, как отмечалось, начинает возрастать, а жизнь рода в целом все менее зависеть от природных условий. Власть и управление в первобытном обществе. Обрисованному выше способу производства соответствовали и определенная организация первобытной власти, и соответствующая система правил поведения. Такую власть и форму ее организации принято называть первобытной демократией, первобытным самоуправлением. Основное, что здесь следует подчеркнуть, - это отсутствие специального отряда людей, занимающихся только отправлением властных функций и управлением (другими словами - отряда чиновников). Власть в первобытном обществе основывалась на социальных нормах. Подчинение имело естественный характер и определялось единством интересов всех членов рода. Власть в первобытном обществе имела личностный характер, распространялась только на членов рода и не имела территориального характера. Социальные правила, их реализация поддерживались авторитетом власти вождей и старших по возрасту. Данные нормы регулировали трудовой обмен, брачные и семейные отношения, воспитание детей и др. Поскольку власть в первобытном обществе в значительной мере основывалась на авторитете и на возможности жесткого принуждения, нарушитель правил поведения, установленных в роду мог быть строго наказан, вплоть до изгнания из рода, что означало верную смерть. Высший орган власти - родовое собрание всех взрослых членов рода. Собрание избирало старейшину, военачальника - лидера, который обладал мудростью, жизненным опытом, организаторским талантом и мог предвидеть будущие события заблаговременно. Такими лидерами в большинстве случаев были мужчины. Таким образом, первобытное общество имело мужскую управленческую иерархию, которая строилась по признаку возраста и личных качеств. Вождь (военачальник) мог быть смещен в любое время, следовательно, его власть не была наследственной. Заметим, что у одних народов в собрании участвовали и мужчины, и женщины, без какого-либо преимущества в праве. У других родовое собрание было прерогативой мужчин. Кроме избрания лидера, собрание решало и другие важнейшие вопросы - войны, мира, перехода на другие земли, изгнания членов рода. Избранный старейшина, глава рода совместно с советом (старцами, заслуженными войнами и т.д.) осуществлял повседневное руководство родовой общиной. Подчинение и дисциплина покоились на единстве интересов всех членов рода и авторитете власти. У большинства народов род являлся первоначальной ячейкой; они нередко объединялись во фратрии (Древняя Греция), последние образовывали племена. Так или иначе, в основе такого организационного построения лежал принцип родства. Итак, система управления в первобытном обществе строилась следующим образом: вождь; совет старейшин; собрание членов рода. Характерные черты власти в первобытном обществе - это выборность, сменяемость, срочность, отсутствие привилегий и ее общественный характер. Особенности социальных регуляторов. Разумный человек, его появление связано с одновременной выработкой правил поведения (специальных регуляторов). Любая социальная общность, какой являлся род, предполагает упорядоченность общественных отношений, стабильность. Достигнуть этого можно не только с помощью власти, но и социальных правил. Предпосылками появления социальных норм можно считать развитие экономических и материальных отношений; более поздние исследования говорят и о роли запрета на инцест (кровосмешение). По мнению многих исследователей, именно этот фактор являлся исходным в выделении человека из мира природы и лежит в основе постоянных коммуникаций соседствующих родов и племен. Социально значимые отношения регулировались обычаями, ритуалами, обрядами, мифами, моральными и религиозными велениями, созданными на основе повседневного опыта и несущими воспитательную нагрузку, и выражающими волю всего общества. Обычаи - исторически сложившиеся правила поведения, вошедшие в привычку в результате многократного повторения. Является одним из основных регуляторов, сложившихся, как указывалось, в результате длительного повторения и вошедших в привычку. С помощью такого мощного регулятора, как обычай, регулировались производство, обмен товарами, брачные отношения, воспитание детей, отношения с другими родами и племенами и т.д. Понятно, что по содержанию обычаи были самые разные и закрепляли, например, принципы общей собственности на землю, леса и берега, а также порядок и сроки обмена товарами, начала первобытной нравственности, справедливости, представления о добре и др. Обряды - правила поведения, заключающиеся в символических действиях и глубоко проникающие в психику человека и преследующие воспитательные цели. Религиозные нормы - правила поведения, регулировавшие отношения между людьми на основе их религиозных представлений. Данные правила поведения регламентировали поведение людей на основе религиозных представлений. Религиозные правила в жизни человека пришли позже обычаев и табу. Человек не мог объяснить многие явления природы, слепо им покорялся, веря в сверхъестественное. Обязательной составляющей религиозного воспитания являлось жертвоприношение богам даров; часто это были животные, иногда и люди. Миф - предание, сказание, повествование о богах, духах, обожествленных героях, первопредках, возникающее в первобытном обществе. Важное значение имели табу (запреты), с помощью которых защищались все отношения в роде. Нередко они отрывались от реальности и обретали мистический характер. Нарушение табу толкало на самоубийство, подвергало человека в ужас, что известно и современности. В первобытном обществе существовало единство мифологических регуляторов, ибо виды норм не выделялись так же, как права и обязанности*(10). Данные регуляторы получили название - мононормы - единые, недифференцированные правила, содержащие обычаи, религиозные, моральные и иные положения. Нормативная система представляла непререкаемые и, безусловно, обязательные предписания поведения, которые гарантировались всеми членами первобытного общества и обеспечивали сплочение рода и общины. 2.2. Переход от присваивающей экономики к производящей (неолитическая революция) как одна из причин возникновения государства. Основные формы возникновения государства. Военная демократия Современные науки (экономические, этнографические и др.) считают, что появление собственности, государства, правовых норм, политики, моногамного брака и др. связано с глобальным изменением, происшедшим и в развитии экономики. Это так называемый переход от присваивающей экономики к производящей. Период присваивающей экономики характеризовался неразвитостью производства, полной зависимостью человека от природных условий. Этот этап в истории человека называют периодом присвоения готовых продуктов (период собирательства). Человек, как отмечалось, собирал дикоросы (плоды, коренья, орехи и т.п.), охотился и занимался рыболовством. Иначе говоря, человек специально ничего не возделывал - не выращивал зерновые, не растил скот и др. Потребовались многие и многие тысячелетия, чтобы примитивные орудия труда стали более современными (появились лук, стрелы, топор). Много позднее производятся бронзовые, затем железные орудия труда и промыслов. Присваивающая экономика, примитивный характер производства, абсолютная зависимость от природных условий предполагали коллективное проживание, если не сказать, существование. Добывать пропитание приходилось сообща, что облегчало добычу продуктов и гарантировало выживание. Коллективной форме существования, коллективному труду способствовала коллективная форма собственности на охотничьи и рыболовные угодья, земледельческие участки, берега рек, острова, добытая пища и т.д. Коллективному способу существования и аналогичной форме собственности соответствовали уравнительные отношения в сфере распределения добытого. Итак, присваивающая экономика характеризовалась: - примитивным способом производства и примитивными орудиями труда; - зависимостью человека от природных условий; - коллективной собственностью на средства производства; - отсутствием четко выраженного разделения труда между мужчиной и женщиной, взрослыми и подростками; - уравнительным распределением материальных благ (продуктов питания и др.). Переход общества от собирательства, занятий охотой и рыболовством, т.е. действий присваивающего хозяйства к производящему производству - скотоводству, плуженному земледелию, начался около 10-15 тыс. лет назад. По мнению Ф. Энгельса, появлению государства предшествовало три стадии крупного общественного разделения труда. Первое крупное разделение труда - выделение скотоводства (кроме того, скот приобретает функцию денег). Появляется необходимость привлекать дополнительную рабочую силу, которую можно было получить в ходе войн (военнопленные становятся рабами, их перестают убивать). Первое крупное общественное разделение труда стало основанием и первого крупного разделения общества на классы - господ и рабов, эксплуататоров и эксплуатируемых. В этот же исторический период появляется примитивный ткацкий станок, налаживается плавка металлических руд и обработка металлов (медь, олово, бронза, позднее - железо). Итак, охотничий промысел и рыболовство уходят на второй план. Человек стал понимать, что разведение скота более эффективно, ибо гарантирует пропитание, обеспечивает производителя тягловой силой, дополнительным сырьем (шерсть, шкура и др.), которое давало возможность для развития производства (кожевенного, мехового и др.). Появление собственного стада, производства привело к обмену, о чем пойдет речь ниже. Второе крупное разделение труда связано с отделением ремесла от земледелия. Совершенствование орудий труда и производственных технологий повысило ценность человеческой рабочей силы и привело к увеличению численности рабов для мастерских, рудников и полей. Возникает товарное производство - производство, результатом которого становится товар (металл, зерно, орудие и др.), который можно обменять, продать и т.д. Благородные металлы (золото, серебро) становятся преобладающим и всеобщим товаром - деньгами, которые пока не чеканят, а обменивают по весу. Факт отделения земледелия значим еще двумя обстоятельствами. Во-первых, как свидетельствуют научные данные, это дало толчок к совершенствованию орудий труда и производства, появлению дорожной системы, а, во-вторых, повысило ценность рабочей силы рабов, которых теперь не убивали, но нещадно эксплуатировали на земледельческих участках. Последнее - третье - крупное разделение труда связано с формированием особого слоя купцов, профессионально занятых в сфере обмена товаров. Для этого периода характерны появление металлических денег и чеканной монеты, возникновение частной собственности на землю, ростовщичество. Развитие торговли и ремесла ведет к миграции населения, возникновению городов и поселений. Теперь на одной территории проживают члены разных родов, чужестранцы, рабы. Члены родов оказались разрозненными и уже не собираются для решения общинных дел. Теряющая силы родовая организация власти неизбежно требовала новую властную структуру - государство*(11). Происхождению семьи в первобытном обществе немало способствует развитие производства, возможность трудиться одной семьей. Выделение семьи из рода ведет к обособленному владению имуществом, а затем и к обособленной частной собственности, что неизбежно создает предпосылки к имущественному неравенству, появлению частных интересов, интересов семьи, семейной общины, отличающихся от целей общества. Как следствие, общественные функции все более обретают характер государственных функций, осуществляющихся особыми людьми, прежде всего отдельных аристократических семей. Между тем моногамная семья появляется не сразу, ей предшествуют следующие этапы развития: - исключение инцеста между родителями и детьми; - исключение из полового общения связи между братьями и сестрами; все мужчины одного рода являются мужьями женщин другого рода; - формированием неустойчивой семьи, образуемой путем последовательного исключения из нее сначала более близких, а потом все более отдаленных родственников; - появлением моногамной семьи, достаточно прочного союза между мужчиной и женщиной, близкого к современному пониманию семьи. Парная семья крепнет, приобретает возможность трудиться самостоятельно, отдельно. И здесь достигается главное - мужчина, глава семьи может передать по наследству имущество своим детям, тем самым укрепляется его власть в семье, появляется институт наследования. Семья начинает выделяться из рода, игнорирует его, противопоставляет себя родовой общине. Появление частной собственности и семьи усиливает эксплуатацию, соплеменники и рабы становятся средством эксплуатации. Имущественное неравенство возрастает, а принцип равенства в имущественном положении и распределении материальных благ, характерный для периода родовой общины, вытесняется. Основные формы возникновения государства. Период присваивающей экономики, для которого характерны такие формы организации первобытных людей (орда), затем позже - род, приходит к концу. Наука тому называет разные причины, среди которых закономерное развитие умственных способностей человека, его двигательно-мышечной системы, похолодание (многие ученые пишут о достаточно резком похолодании на планете в результате возможных природных катаклизмов, например, столкновение планеты Земля с гигантским метеоритом), развитие производства, совершенствование орудий труда и т.д. Так или иначе, процессы разложения родового строя, одновременно способствующие появлению элементов государственности многообразны и, безусловно, влияли друг на друга. Ряд авторов (Т.В. Кашанина, Л.А. Морозова, В.В. Оксамытный и др.) выделяют два основных пути возникновения государства - восточный и западный, кроме того, высказывается мнение о существовании смешанного (интегративного) типа. Восточный (азиатский) путь возникновения государства присущ странам Древнего Востока, Африки и др. Здесь значительное влияние на возникновение государства оказали географическое положение, неблагоприятные климатические условия, необходимость строительства крупных ирригационных сооружений и их эксплуатация, что способствовало объединению людей и появлению управляющего слоя общества. Частная собственность в формировании такого типа государства существенной роли не играла. Западный (европейский) путь возникновения государства характерен для Афин и Древнего Рима, где основополагающим фактором была частная собственность и как следствие - существовало классовое разделение людей. Защита собственности и собственников явилась одной из первопричин появления государственности. Смешанный (интегративный) путь характерен сочетанием различных обстоятельств, ряд из которых становится определяющим, главенствующим. Например, для одних народов (в том числе и восточных славян) зарождение государства связано с процессом формирования племенных союзов, консолидирующихся как реакция на постоянные угрозы нападения и набеги воинственных соседей. Такие союзы становятся военными объединениями с сильной властью вождя и его окружения. Здесь государственность возникает на предфеодальной основе с сохранением свободы земледельцев и их прав собственности*(12). Ф. Энгельс в работе "Происхождение семьи, частной собственности и государства" предложил собственный взгляд на эту проблему, которая многие десятилетия доминировала в отечественной литературе. В настоящее время она также поддерживается многими современными учеными. Афинская - классическая форма, появившаяся в результате реформ Тесея, Солона и Клисфена. Родовая организация разрушалась постепенно, ее органы заменялись новыми, уже образованными по территориальному признаку. Здесь государство возникло в силу так называемых внутренних причин в связи с развитием общества, его основ - производства, разделения труда, торговли, появления денег и частной собственности. Было учреждено центральное управление - Совет. Население было разделено на эвпатридов (благородных), геоморов (землевладельцев) и демигуров (ремесленников). При этом только первые могли занимать общественные должности. Во главе стоял избранный от территориальных племен Совет пятисот. Создается полицейская служба, состоявшая из рабов, которые были абсолютно бесправны. Древнеримская. Здесь государство возникает в результате борьбы патрициев (членов римских родов) и плебеев (пришлого населения в Древнем Риме). Роды (10) объединялись в курию, а 10 курий - в племя. Во главе рода стоял старейшина; старейшины 300 родов составляли сенат. Народное собрание (собрание курий) избирало царя, принимало законы. Плебс - это свободные люди, владеющие собственностью, выплачивающие налоги (при этом они не могли занимать должностей, участвовать в собраниях). В результате реформ было образовано новое народное собрание, в котором участвовали все, несущие воинскую службу (реформы Сервия Туллия). Таким образом, органы родовой власти древних римлян стали выполнять государственные функции (III-IV вв. до н.э.). Как отмечалось, власть была устроена по принципам, не допускающим плебеев к ее организации и функционированию, в том числе выборным основам. Все это не могло устраивать плебеев. Во-первых, как указывалось, это были свободные люди. Многие, хотя в прошлом и были рабами, либо их предки, но отличившись в военных походах, по обычаям древних римлян получили свободу, землю, знаки почетов. Они платили налоги, несли воинскую повинность, обладали частной собственностью (нередко значительной), имели военную выучку. Это была сила, сила достаточно грозная, другими словами - это внутри заложенный конфликт, противоречие между двумя большими группами населения. Император Сервий Туллий провел реформу, разбив все население по принципу центурий (наличия имущества) на шесть классов. Право голоса, право на участие в формировании государственных органов теперь определялось не кровью, а количеством недвижимой собственности. Таким образом, родовой принцип организации власти рухнул, общество перешло в фазу государственного строительства с той лишь особенностью, что привилегиями обладали богатые. Таким образом, шлюзы в формировании государственной власти и государства в целом были открыты. Древнегерманская форма появления государства связана с завоеваниями диких германских племен (варварами) больших территорий, населенных различными народами, в том числе Римской империи. Поскольку господство над захваченными территориями было несовместимо с родовым строем, в германских племенах была организована власть над провинциями: крупный военачальник назначается центральной властью (наместником), при нем образуется постоянное войско. При наместнике существовал совет - из местной знати, как совещательный орган. Во главе областей становятся графы. Отсюда появились понятия наместничество, графство. Итак, ход истории не умалим, он движим развитием производительных сил, укреплением отношений частной собственности, разрушением родовых отношений и укреплением семейных, что закономерно ставит вопрос о новой форме организации общества, и такая форма находится - государство. Иначе говоря, в основе появления государства лежат определенные условия, причины. Теоретически их можно подразделить на экономико-политические и социальные. Понятно, что такое их разделение во многом условно, ибо экономические и политические предпосылки часто отделить друг от друга сложно. К экономическим и политическим условиям появления государства можно отнести: - крупное общественное разделение труда и появление постоянных производств (скотоводство, земледелие); - углубляющую специализацию труда (земледелие, скотоводство, ремесло, товарообмен); - появление частной собственности; - необходимость охраны частной собственности от внешних захватчиков, "внутренних" любителей поживиться за счет другого; - необходимость охранять границы территории, где находится производство, объекты частной собственности, проживает население; - обеспечение постоянного управления обществом, постоянное контактирование с населением в лице правителей соседних территорий; - защита интересов собственников за пределами территории производства. К социальным предпосылкам: - выполнение так называемых общих дел - строительство и обеспечение функционирования дорог, морских и речных портов и причалов, почты, ирригационных сооружений; борьба со стихийными бедствиями, эпидемиями и т.д. Родовой строй оказался бессильным в решении этих вопросов. Общество вынуждено было искать иные формы своей организации, вынуждено было опираться на силу и авторитет государства. Однако государство появилось не сразу, ему предшествовал достаточно длительный период так называемый военной демократии. Военная демократия. Положение об этапе военной демократии наиболее развернуто обосновал Ф. Энгельс, по мысли которого между негосударственной (первобытной) и государственной формами организации общества лежал период военной демократии. Первобытное общество, родовая община не выдерживает тех изменений, которые происходят в экономической, социальной и иных сферах. Первобытные племена, их собственность, выделившиеся богатые пастушеские и земледельческие семьи требуют защиты от грабежей, количество которых, как свидетельствуют ученые, возрастает. Действует принцип: есть собственность - есть и желающие ею завладеть. История выдвигает на первый план фигуру военного вождя, военных дружин. Военачальник избирается и в своей деятельности опирается на военную верхушку. Однако со временем фактор избрания собранием военного вождя снижается. Эта должность часто становится наследственной, и соответственно власть становится княжеской, королевской, что позволяет многим специалистам характеризовать ее как государственную. Военачальник опирается на дружину - элемент постоянного войска. Дружинником могли быть не только общинники, хотя первоначально дружина формировалась из членов рода, но постепенно в ее состав могли войти чужие и даже бывшие пленные. Дружинники выполняли только воинские обязанности, другой трудовой деятельностью они не занимались. Между тем за счет удачных военных походов не проживешь, да и направиться в поход или просто охранять границы - требовалось немалое военное и материальное обеспечение. Население начали облагать военными податями, которые принимают характер налогов. Дань с покоренных народов также укрепляет экономические основы военных и полицейских дружин и их структур. Дружинники, военное руководство заинтересованы в том, чтобы население не имело оружия, не обладало воинскими навыками. Многие современные авторы считают, что дружина, их элементы и структуры - необходимый этап в развитии всех народов, в становлении государственности на любой территории. Период военной демократии - лишь этап в развитии общества, это еще не государственная организация, но здесь видны элементы государства (постоянное войско, полицейские отряды, избранная верхушка власти и др.). Такая организация общества объективна, закономерна, но и она под давлением экономических, политических и иных факторов является лишь некой "прелюдией" государственности. 2.3. Отличие государства от первобытного общества Государство, пришедшее на смену родоплеменной организации в условиях антагонистического общества, существенно отличается от родовой организации. Власть в первобытном обществе основывалась на родоплеменном устройстве общества, традициях и единстве интересов всех членов рода. Первое, на что следует обратить внимание, - это то, что власть опиралась на силу авторитета, его носителя и не имела территориального характера. Власть в государстве распространяется только на тех, кто находится на его территории, таким образом, возникает вопрос о государственных границах. Население стало объединяться по территориальному признаку: волостям, графствам, административно-территориальным единицам. Для государства становится важным проживание человека, а не его принадлежность к роду Человек реализует свои права и выполняет обязанности по месту жительства. Таким образом, территория становится важнейшим отличительным признаком государства. Организация общественной жизни при родовом строе обеспечивалась самоуправлением. В условиях государственности для управления общественными делами создается особая организация - публичная власть, возвышающаяся над обществом, представленная специальным аппаратом, состоящим из служащих, профессионально занимающихся управлением и получающих за это денежное вознаграждение. Публичная власть опирается на принуждение (появляется полиция, тюрьмы, армия) в отношении тех, кто не исполняет предписания государственной власти. Содержание аппарата государственной власти предполагает средства, которые собираются с населения в виде налогов (обязательные платежи) и сборов (обязательные взносы). Обществу вменяется в обязанность содержать государственный аппарат, уплачивая часть своих доходов в государственную казну. Налоги, сборы, пошлины необходимы для содержания армии, полиции, тюрем, государственных чиновников - словом, государственного аппарата. Они берутся как с граждан, так и с организаций. Это также один из важнейших отличительных признаков государства. В целях управления обществом государство активно использует правовые нормы, их разрабатывает и издает. Начинает складываться система права как установленных государством и обязательных для населения правил. Между государством и правом возникает тесная взаимосвязь. Они не могут существовать друг без друга и во многом предполагают друг друга. Право приобретает все большее значение. Оно юридически оформляет государство, закрепляет систему государственных органов, их компетенцию, устанавливает пределы осуществления государственной власти, обеспечивает права и свободы граждан, т.е. придает государственной деятельности легитимный характер. К признакам, отличающим государство от первобытного общества, относят и государственный суверенитет - независимость государства при решении внутренних и внешних вопросов его жизни. Данное понятие появляется лишь в эпоху Средневековья, когда государственная власть приобрела независимость от церковной, освободилась от ее претензий на исключительное управление мирскими делами*(13). Города-государства. Города-государства многие ученые, в том числе и такой гений философско-правовой мысли древности, как Аристотель, относили к первым формам государственных образований. Это были некие "островки" государственности в эпоху родовой организации. О городах-государствах до нашего времени дошли очень скудные сведения. В силу этого во многом этот феномен остается малоизученным. Первые города-государства представляли собой поселения по территориальному принципу. Такие общины называют соседскими и принцип родства здесь не действовал. Город-государство представлял собой административно-хозяйственный центр с четким территориальным расселением населения. Каждый жилой квартал располагался по принципу специализации труда (оружейники, кузнецы и т.д.). В городах-государствах уже тогда просматривалось разделение публичной власти - представительная власть в лице собраний, сходов общинников, их представителей; они выбирали должностных лиц (правителей), лиц, осуществляющих правосудие. В городах-государствах принимались нормативные правовые акты. Города-государства возникали в силу объективных причин (города ремесленников; города - морские бухты; города - центры торговых путей и т.п.). 2.4. Происхождение права. Обычное право. Правотворчество Государство и право тесно взаимосвязаны, их возникновение и развитие идет параллельно, дополняя друг друга. Между тем проявление правовых норм имеет свою историю, свой источник. Гели государственность во многом вырастала из родовой организации, то праву, его нормам предшествуют функционирование специальных правил догосударственной формации. Однако эти правила являлись элементом родовой жизни, они, другими словами, "обслуживали" соответствующую эпоху. С появлением частной собственности, постоянных производств возникает и необходимость их регламентации, а также хранение, распределение и обмен прибавочного продукта и возникающих на этой основе отношений собственности. С развитием производственной и сельскохозяйственной деятельности, новых форм собственности, прежде всего на землю, социальные регуляторы постепенно получают все более четкое классовое содержание. Все интенсивнее разрушается социальное и экономическое равенство, укрепляются институты частной собственности, появляется наемный труд, эксплуатация. И именно эти отношения неравенства и эксплуатации закрепляют и выражают право вне нормы. Правовые нормы возникают параллельно с государственными институтами. Право вырастает из социальных норм первобытного общества, формируясь из обычаев, табу и других регуляторов. Так, например, обычай избрания на общественные должности постепенно преобразуется в обычай выборов на эти должности из аристократических привилегированных семей, затем превращается в обычай замещения должностей по наследству. Обычное право формируется, с одной стороны, путем приспособления и видоизменения правил родового строя, а с другой - введения новых норм поведения, неизвестных первобытному обществу, но обеспеченных государственным принуждением*(14). В социально-регулятивной системе в IV-III тыс. до нашей эры появляется новый элемент - четкое фиксирование в письменных источниках норм, регулирующих производственную деятельность земледельческого общества. Появление нормативных агрокалендарей считают принципиально новым способом фиксации правовых норм и новым способом их выражения. Становление права многие авторы связывают именно с агрокалендарями в раннеземледельческих районах Месопотамии, Египта, Индии и других регионах. Они стали основой общественной жизни членов земледельческой общины, так как регулировали производственную деятельность общины и были строго обязательны для исполнения. Древнейшие источники права, такие как Законы Ману в Индии, древнеримские Законы XII таблиц, "Русская правда", "Салическая правда" франков, Кодекс Законов Хаммурапи являются классическими источниками обычного права, т.е. обобщенного изложения судебных прецедентов и прямых законодательных положений. Государство все активнее начинает само издавать нормы права (конституции, указы, законы, постановления и т.д.). Такая форма происхождения юридических норм получила название собственное нормотворчество, или правотворчество. Государственные органы, должностные лица, прежде всего судьи, признавали те или иные обычаи действующими и выносили на их основе решения. Так судебное решение, посвященное конкретному делу, становится примером (прецедентом) для подобных случаев. Прецеденты формируют право судей, т.е. прецедентное право, являющееся основой, главным содержанием англосаксонской юридической системы. Обратим внимание на то, что санкции зарождающихся правовых норм становятся жестко фиксированными. В первобытном же обществе ответственность дифференцировалась лишь на реальную и сверхъестественную. Поскольку нарушения всегда затрагивали религиозную сторону жизни, то привлечение к ответственности и связывалось с так называемыми сверхъестественными силами. Санкции имели собственное содержание и формы: общественное порицание, изгнание из общины, нанесение телесного повреждения и смертная казнь. Указание на условия действия нормы и ее последствия в одной норме (одном правовом предписании) знаменует большой успех в развитии регулятивной системы в целом и в становлении права в частности. Отличие права от социальных норм первобытнообщинного строя сводится к следующему. Право формируется либо непосредственно государством, либо с участием иных социальных организаций (общественных, корпоративных, церкви и т.п.), и под его контролем создавалось всем обществом. Обычаи и другие правила выражали общую волю и защищали общественный интерес. Правовые нормы выражают волю и баланс общественных, корпоративных и личных интересов членов общества. Обычаи и другие регуляторы первобытной эпохи носили нефиксированную форму, право же получает внешнее выражение, закрепление в виде различного рода нормативных правовых актов, прецедентов, договоров с нормативным содержанием. Первобытные регуляторы охранялись от нарушений всем обществом. Право гарантируется специально созданным аппаратом принуждения, организационной и экономической мощью всего государства. Таким образом, называемое "раннее право" есть юридические правила, установленные государством, его правителями, которые выражали волю господствующего класса, баланс интересов общества того периода и обеспечивались принудительной силой государственного аппарата. Становление судебной власти. Судебная власть как самостоятельный институт государственной власти появился значительно позже ее представительных и исполнительных механизмов. Надо учесть то обстоятельство, что дифференциация (разделение) власти проходила медленно и характерна для более поздних периодов развития государства. Первоначально судебные функции (судебные дела) в зависимости от традиций, особенностей государственного строительства решала либо исполнительная власть, либо представительная или совместно, в зависимости от функций в отправлении правосудия. В государствах либерального характера с традиционно сильной представительной властью судебные тяжбы разрешались этой ветвью государственной власти. Ультроправовые государства львиную долю власти отдавали исполнительной ветви во главе с монархом (королем, царем, императором и т.п.). Однако в более поздние периоды развития государственности судебная власть приобретает самостоятельность. Судьи назначаются исполнительной или представительной властью (собранием). Начинает формироваться институт независимости судей, передачи судебной власти по наследству. Истории судебной власти известен и институт избрания судей по жребию. Таким образом, постепенно государственная власть приобретает самостоятельность. Словом, судебная деятельность известна давно. Многие специалисты полагают, что решение гражданских, торговых споров, вынесение приговоров по уголовным делам явилось одной из главных задач и чуть ли не единственной прерогативой судебной власти, что в конечном итоге породило необходимость принятия законодательных актов. Иными словами, судебная практика подталкивала государственную власть (в лице монархов, собраний) к принятию нормативных правовых актов. Судебная практика послужила неким толчком для развития собственного нормотворчества. Пути развития судебной власти и влияние судебной практики на нормотворческий процесс в России имели определенные особенности, но находились в общеевропейской канве. Так, в Киевской Руси суд творился князем и сливался с управлением, что позволяло данному лицу одновременно быть судьей и княжеским посадником. В Новгородской республике судебную власть осуществляло вече, т.е. собрание жителей Новгорода являлось высшей судебной инстанцией. Кроме того, судебными полномочиями были наделены князь, посадники, архиепископ, старосты. В Московской Руси в XI-XVII вв. судебные функции осуществлял князь (затем царь), Боярская дума, некоторые приказы, а на местах - наместники, волостели, вотчинники. Первые попытки придать судебной системе самостоятельный характер предпринял, как считается, Петр Первый. В период его правления в 1713 г. впервые была учреждена должность судьи и созданы особые судебные учреждения - надворные и городовые суды, независимые от воевод и губернаторов. Были также созданы военный суд, духовный суд, а высшей судебной инстанцией явился Сенат. По мнению специалистов, Петр Первый образцом судебной системы для России считал шведскую. Однако после смерти Петра Первого Екатерина Первая "отодвинула" судебные новеллы своего предшественника. И только в 60-е г. XIX в. России пришло глубокое понимание необходимости специального института судебной власти, без которого невозможно цивилизованное развитие общества. Важнейшим этапом в развитии судебной власти явилась судебная реформа 1864 г. 2.5. Основные теории происхождения государства и права 1. Патриархальная (Аристотель, Филмер, Михайловский). Государство рассматривается как результат исторического развития семьи (разросшаяся семья); монарх - "отец" по отношению к подданным, хранитель данных богом норм права; власть монарха в государстве - это естественное продолжение власти отца (патриарха) в семье. 2. Теологическая (Ф. Аквинский, Лебюфф, Эйве; официальная доктрина Ватикана). Данная теория также была в числе исторически первых, так как исторически первым было религиозное воззрение о том, что государство создано Богом, а право есть проявление божественной воли, практическая власть Бога на земле. 3. Договорная (естественно-правовая теория) (Б. Спиноза, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо, П. Гольбах, А.Н. Радищев). Государство, право есть результат общественного договора о правилах совместного проживания. Рассматривается как необходимая фаза развития общества, которое таким способом выходит из состояния "войны против всех". Право возникает естественным путем. 4. Насилия (Е. Дюринг, Л. Гумплович, К. Каутский). Государство - результат насилия, завоевания одних племен другими; насилие необходимо как для удержания в узде покоренных, так и для их защиты от произвола со стороны других племен с помощью специального аппарата принуждения - государства. Поскольку для человека насилие, состояние войны - естественное состояние, постольку и государство как олицетворение силы для людей вечно. 5. Марксистская (К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин, Г.В. Плеханов). Государство - это результат изменения социально-экономических отношений, способа производства, итог возникновения классов и обострения борьбы между ними. С уничтожением классов отмирает и государство. Право - возведенная в закон воля господствующего класса. 6. Психологическая (З. Фрейд, Л. Петражицкий, Фрезер). Государство, право, политика - результат свойств и психобиологических влечений, инстинктов индивида; государство необходимо для подавления агрессивных влечений человека; государство - результат потребности людей подчиниться силе. Право разграничивается на позитивное, исходящее от государства, и интуитивное, т.е. личное - подлинный регулятор поведения людей (Л. Петражицкий). 7. Ирригационная (гидравлическая) (Э. Виттфогель). Возникновение государства связывается с необходимостью строительства ирригационных сооружений в восточных аграрных странах. Ирригационные работы требовали специальной организации и навыков, их выполнением занимались люди, способные руководить ирригационным строительством. Такие организаторы впоследствии стали первыми государственными служащими. Вопросы для самоконтроля 1. Основы власти в первобытном обществе. Главные черты этой власти. 2. Способы регулирования социально значимых отношений. 3. Система социального регулирования в первобытном обществе. 4. Стадии крупного общественного разделения труда. 5. Как возникновение государства связано с выделением семьи из рода? Стадии происхождения семьи. 6. Основные формы возникновения государства. 7. Признаки, отличающие государство от первобытного общества. Понятие публичной власти. 8. Формирование обычного права. Особенности санкций в первобытном обществе. 9. Отличие права от социальных норм первобытнообщинного строя. 10. Основные теории происхождения государства и права. Список литературы 1. Алексеев В.П., Першиц А.И., Монгайт А.Л. История первобытного общества. М., 1990. 2. Валеев Д.Ж. Обычное право и его генезис. Правоведение. 1974. N 6. 3. Венгеров А.Б. Значение археологии и этнографии для юридической науки // Советское государство и право. 1983. N 3. 4. Еллинек Г. Общее учение о государстве. СПб., 1908. 5. Крашенинников Н.А. История права Востока: Курс лекций. М., 1994. 6. Кашанина Т.В. Происхождение государства и права: Учебник. М.,1999. 7. Петражицкии Л.И. Теория государства и права в связи с нравственностью. М.,2000. 8. Рулан Н. Историческое введение в право. М., 2005. 9. Лейст О.Э. Сущность и исторические этапы права // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1992. N 1. 10. Ленин В.И. О государстве. Полн. собр. соч. Т. 39. 11. Ленин В.И. Государство и революция. Полн. собр. соч. Т. 33. Гл. 1, 5. 12. Тумурова А.Т. Генезис обычного права бурят. Улан-Удэ, 2005. 13. От доклассовых обществ к раннеклассовым. М., 1987. 14. Кравцов Н.А. Философия права Мишеля Вилле. Ростов-на-Дону, 2005. 15. Сертевич В. Лекции и исследования по древней истории русского права. СПб., 1910. Переиздание: М., 2005. 16. Розин В.М. Генезис права. М., 2001. 17. Честнов И.Л. Актуальные проблемы теории государства и права. Исторические предпосылки и эволюция государства и права. СПб., 2005. 18. Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства. М., 1989. Тема 3. Понятие государства. Формы государства 1. Методологические подходы к пониманию сущности и назначения государства. 2. Основные признаки государства. Суверенитет. Символика. Общесоциальное и классовое в содержании государства. Определение государства. 3. Понятие, структура и формы осуществления государственной власти. Государственное управление. 4. Понятие формы государства. Форма правления. Форма государственного устройства. Политический (государственный) режим. 5. Типология государства. Формационный, цивилизованный и другие подходы в типологии государства. 3.1. Методологические подходы к пониманию сущности и назначения государства Категория сущность представляет собой главную, внутреннюю основу в явлении, событии или предмете. Философам, юристам издавна интересно выявить и интерпретировать сущность государства, ибо она выражает его природу, особенности как социально-политического образования, так и назначение в обществе. Кроме того, сущность государства отражает его социальную востребованность со стороны общества и особенности в организации власти с целью управления делами общества. Определить сущность государства означает установить, в чьих руках сосредоточена государственная власть, чьим интересам она служит и чью волю выражает. Существует множество теоретических подходов в понимании сущности и назначения государства. Однако в большинстве случаев авторы справедливо рассматривают государство через призму трех составляющих - публичная власть, территория и население. Предварительно заметим: рассмотренные ниже философско-правовые школы по-разному толкуют происхождение государства, власти, связь населения с государственными образованиями, отношения общества и государства, при этом одинаково понимая основные признаки государства, указанные выше. К наиболее распространенным философско-правовым подходам в понимании сущности государства относятся следующие. Теологическое понимание государства. Исходит из того, что государство является общественным порождением в целях реализации общего блага. Государственная власть обосновывается как Божья милость, дар Господа, и каждый должен смириться перед божественной волей и подчиниться государственной власти. Теологические теории пронизаны идеей вечности государства, его незыблемости. Отсюда часто встречающееся обоснование не только смиренности перед институтами государства, но и обоснование сохранения в неизменном виде всех существующих в обществе государственно-правовых институтов. По ряду положений теологические концепции отличаются друг от друга. Например, христианская доктрина государства толкует представительную (законодательную) власть как "принимающую закон от Бога и оглашающее его", сам закон как "изречение Господа"*(15); целью государственной исполнительной власти видит в установлении мира, порядка и защите малоимущих. В мусульманском учении о государстве глава государства (халиф) является наследником пророка Мухаммеда, и государство есть слуга божественного закона - Корана, данного ему Аллахом. Мусульманские государственно-правовые течения имеют отличительные черты. Суннитская концепция исходит из того, что во главе государства из главенствующей роли хамирата (хамир - глава) государства, но при этом он опирается на общины правоверных, принцип совещательности (ашшура), где ключевую роль играют религиозные представители. Согласно данной доктрине, все органы государства связаны мусульманским правом, в основе которого положения Корана. Шиитская доктрина более консервативна. Все государственно-властные полномочия должны быть сосредоточены в руках непогрешимого имама, наделенного полубожественными качествами*(16). Территориально-властный (или силовой) подход. Согласно ему, государство действует на определенной территории, оно - орудие политической власти, которая распространяется на все население. Силовой подход в объяснении сущности и назначения государства, представлен рядом направлений и течений (теория насилия, классовая теория и др.). Здесь государство понимается как сила, как средство угнетения одних другими. Согласно теории насилия, на заре человеческой цивилизации государство, его институты (армия, полиция, налоговые службы и др.) оказались продуктом покорения одних племен другими. Марксизм-ленинизм также трактовал государство как силу, как диктатуру класса имущих над классом неимущих, бедных. Кибернетический. Государство - определенная система с прямыми и обратными информационными потоками. Власть есть движение информации - связь государства с обществом - издание законов и иных правовых актов, обращенных к членам общества, обратная связь - информация о состоянии управляемых государством общественных процессов. Социологический - государство явление социальное, существующее только в обществе, тесно с ним связанное. С долей условности можно говорить о двух течениях (подходах). Согласно первому, государство отождествляется с обществом, государство есть само общество, особым образом организованное (Аристотель, Кант, Коркунов). Второе направление состоит в том, что государство - относительно самостоятельная организация, не совпадающая с обществом, самостоятельный социальный институт. Это современный подход, основывающийся на разграничении гражданского общества и государства. Социологическое направление видит государство как некий "живой" организм, элементом его жизни; оно подчинено законам общества, его природа - в природе общества. По их мнению, государство не имеет самостоятельных начал, ибо есть отражение социальных процессов, исключение или так называемые элементы самостоятельности, по мнению представителей этого направления, проявляются в действиях армии, в праве граждан избирать и быть избранными. Либеральный подход - это так называемая концепция государства - ночного сторожа: государство не вмешивается в экономические и социальные отношения, а только устанавливает "правила игры" - нормы права и с помощью их охраняет порядок в обществе и т.п. Государство, согласно либеральным концепциям, нейтрально; его задача - разработка и принятие законодательства. Заметим, что теория правового государства своими корнями во многом уходит в либеральный подход, ибо здесь признается примат права и конституции, при условии разделения государственной власти. "Государство - менеджер" - государство есть нейтральный руководитель общественными делами, хозяйственно-финансовой деятельностью, неполитизированный управляющий. "Государство - социальный арбитр". Общество неоднородно, индивиды и социальные группы имеют разные интересы, часто не совпадающие и даже противоречащие друг другу. Государство как арбитр разрешает конфликты, снимает противоречия, возникающие на этой почве. Одним из основных средств в решении этих проблем является судебная власть. Марксистский подход - государство рассматривается как особая организация, выделившаяся из общества в результате разделения общественного труда. Марксизм подчеркивает классовую сущность государства, полагая, что оно есть "машина для подавления одного класса другим", орудие диктатуры определенного класса (К. Маркс, В.И. Ленин). 3.2. Основные признаки государства. Символика государства. Классовое и общесоциальное в содержании государства. Определение государства Как отмечалось выше, философами и юристами сущность государства, его природа и назначение толкуются по-разному. Между тем классические признаки, так называемые составляющие государственности, представителями разных философско-правовых учений в большинстве не отрицаются. Если сопоставлять государство с другими специальными образованиями, то данные признаки можно назвать специфическими, отличающими его от других социальных образований. К основным (классическим) признакам государства относятся: - территория и ее границы; - публичная власть; - система налогов и сборов; - суверенитет, наличие государственных символов (герб, флаг, гимн); - монополия на издание законов; - принуждение. Территория и ее границы. Представить государство без территории невозможно, его существование органически сопряжено с территорией, имеющей границы. Население ведет оседлый образ жизни и беспрепятственно перемещается только в пределах территориальных границ государства. Беспрепятственное передвижение по территориям других государств предполагает специальные межгосударственные договоренности. Понятно, что государственная власть может в определенных случаях ограничить передвижение по территории государства своих граждан, например, при чрезвычайных обстоятельствах. С появлением государства появляется не только понятие государственная граница, но и такое понятие, как гражданин, которое означает связь, принадлежность физического лица к конкретному государству. Граница предполагает ее охрану, неприкосновенность, для чего создается армия, пограничные службы, таможенные органы и др. Публичная власть - один из главных признаков государства, означающий, что государство не сливается с обществом и реализуется посредством специальных органов. В современном государстве - это государственные и муниципальные органы власти. Их задачи - управлять и организовывать общество, вплоть до применения принуждения; разрабатывать и применять обязательные для населения правовые акты; обеспечивать законность и правопорядок. Возможность государственного принуждения - очень важная черта государства, его власти. В принципе принуждение свойственно и первобытному обществу, например, изгнание из рода; принуждение свойственно также современному обществу, семье. Принуждение со стороны государства нередко и в муниципальной власти особое, ибо осуществляется специальными органами и должностными лицами (армия, полиция, муниципальная милиция, судебные приставы и т.д.), созданными для этой цели и обладающими соответствующими материальными средствами (техника, следственные изоляторы, оружие и т.п.). Ф. Энгельс справедливо писал: "Публичная власть существует в каждом государстве. Она состоит не только из вооруженных людей, но и из вещественных придатков, тюрем и принудительных учреждений всякого рода, которые были неизвестны родовому устройству общества"*(17). Не менее важная черта государства - это монополия на издание законов и других нормативных правовых актов. С помощью законов государственная власть придает своей воле обязательное свойство, повелительный характер решений для всего населения. Неисполнение законов и иных нормативных правовых актов влечет применение принуждения. Здесь видим тесное слияние таких элементов публичной власти, как принуждение и законодательство. Наличие собственной территории и публичной власти относят к классическим, государствообразующим признакам государства. Однако это не все черты, характеризующие государство, дополнительными можно назвать: - налоги, налоговая система. Государство обладает монополией на введение и сбор налоговых платежей. Наряду с налогами в пользу государства, взимаются и сборы и государственные пошлины, о чем отмечалось выше. С помощью данных поступлений формируется материальная финансовая основа государства. Все поступления аккумулируются в соответствующих бюджетах и государственной казне. Налоговые поступления нужны прежде всего для обеспечения аппарата государства, заработной платы чиновников, содержания армии, других служб государства, для осуществления государственных программ в сфере экологии, просвещения, образования, здравоохранения, науки и т.д. Любое государство придавало и придает системе налогообложения большое значение. Нет налоговых поступлений - нет и развития государства, его механизма, замирает реализация государственных программ. В прошлом налоги имели натуральную и денежную форму. В настоящее время в цивилизованных государствах налоги имеют денежную форму. Суверенитет - свойство государственной власти, выражающее ее независимость от всякой иной власти как внутри страны, так и за ее пределами. На практике это означает, что государственная власть, единая и единственная, способна принимать и принимает законы, охраняет правопорядок, осуществляет правосудие, собирает налоги. С так называемой внешней стороны суверенитет проявляется в возможности самостоятельно осуществлять внешнюю политику, международное сотрудничество и помощь, решать вопросы войны и мира, вступать (и выходить) из международных союзов, в том числе военных. Основываясь на проанализированных выше признаках, можно определить государство как территориальную суверенную организацию публичной власти, обладающую принудительной силой, правом издавать законодательство и устанавливать, собирать налоги и сборы. Безусловно, интерпретация признаков государства, выделение числа могут так или иначе влиять на определение государства. Между тем следует помнить: главные составляющие государства - территория, ее границы, власть, налоги и законодательство. Символика государства. Каждое государство имеет свои символы, которые призваны обозначать носителей государственной власти, принадлежность чего-либо к государству. Традиционно к ним относят: - гимн - это торжественная музыка и песня программного характера; - герб - это отличительный знак или эмблема государства, изображаемые на официальных документах, бланках, печатях государственных органов, денежных знаках. Их помещают на зданиях, где расположены органы государства, на пограничных столбах и т.д.; - флаг - это полотнище определенного цвета или цветов, символизирующих нацию и государство. В государственной жизни, в межгосударственных отношениях символы государства, его учреждений имели важное значение. Символ государства означает его особенности - географическое расположение, природные богатства, этапы исторического становления, организацию власти, преемственность в организации государственной власти и т.д. Государственная символика подразделяется на символику государства как такового, символику государственной власти; достаточно самостоятельное место занимает символика судебной власти; отдельное место, как правило, занимает символика воинская, таможенная, пограничной службы и т.д. Использование государственной символики регулируется достаточно жестко - это официальное представительство государственных должностных лиц, государственные церемониальные мероприятия, государственные издания и т.д. Общесоциальное и классовое в содержании государства. Одно из важнейших предназначений государства - выполнение им так называемой функции общих дел (обеспечение здравоохранения, водоснабжения, экологии, почтовой связи, транспортного сообщения и т.д.). Такая социальная сторона деятельности самого государства, организация и координация им выполнения данных задач представителями экономических структур, получила название социального в содержании государства. Выше отмечалось: выполнение общих дел сыграло значительную роль в происхождении самого государства, занимало важное место в его деятельности и впоследствии. В истории существует точка зрения о том, что именно специалисты, организаторы, например, строительства водных каналов (Древний Египет) превращались в богатых, а следовательно, и господствующих. В выполнении функций общих дел заинтересованы были все члены общества, причем с ростом народонаселения, усложнением общественных связей, специализацией и увеличением объема производства эта деятельность государства приобретает все большее значение, а соответственно, увеличиваются расходы, возрастает и налогооблагаемая база. В современных государствах социальные функции - охрана здоровья населения, экологическая и др. - не только не утратили роль, но в связи с ростом населения, промышленности, темпами научно-технического прогресса, загрязнением окружающей среды стали занимать доминирующее значение. Бюджетные расходы увеличиваются, однако финансовых средств часто не хватает, что порождает недовольство граждан. О классовом содержании государства. Государство возникало одновременно с формированием института частной собственности, что не могло не сказаться на его содержании. Экономически господствующий класс всегда старался приспособить и приспосабливал государственную власть в своих интересах. Это проявляется, например, в необоснованном повышении цен с целью извлечения сверхприбылей, проведения политики приватизации государственной собственности, финансирования избирательных компаний и т.д. В любом государстве интересы социальные и интересы классовые (богатых и бедных) сочетаются; в разное время в силу разных обстоятельств могут иметь неодинаковое значение. Так или иначе, господствующий класс думает о своих экономических интересах, а затем уже о социальном благополучии населения. Сочетая в себе общечеловеческое и классовое, государство выступает одновременно и как организация политической власти общества, и как единственный его официальный представитель. В этой связи оно призвано обеспечить выполнение и общих дел, "вытекающих из природы всякого общества", и классовые задачи*(18). Итак, еще раз аккумулируя сказанное, подчеркнем, что государство - это территориальная, суверенная организация публичной (политической) власти в обществе, принимающая законы, опирающаяся на государственное принуждение и обладающая монополией на налоги и сборы. 3.3. Понятие, структура и формы осуществления государственной власти. Государственное управление О социальной власти. Власть - важнейшее, естественное и объективное по характеру свойство общества, человеческой цивилизации наряду с собственностью, культурой, производством и др. Социальная власть присуща организованной и устойчивой общности людей. Ее существование, как отмечалось, объективно, ибо вытекает из самой природы коллективного существования человека. Свои истоки социальная власть берет начиная с первобытной эпохи, пожалуй, с периода стадного существования человека. Термин "власть" имеет многогранный и многозначный характер (буржуазная власть, власть трудящихся, власть лидера, государственная власть и т.п.). Мы же ведем речь о социальной власти и ее разновидности государственной. Социальная власть обладает следующими признаками: - навязывание воли одного субъекта другому с помощью принуждения, авторитета, убеждения; - наличие властеотношения - отношения, возникающего между подчиняющим и подчиненным (властвующим и подвластным); - наличие "внешних" механизмов принуждения, обеспечивающих, гарантирующих навязывание (передачу) воли (армия, полиция, специальные вооруженные структуры и т.п.). Задача социальной власти как одновременно стихийного и сознательного явления в упорядочении общественных отношений и процессов, поддержания порядка, разрешении социальных конфликтов, поддержании и управлении движения социальных слоев и групп к определенным целям. Социальная власть имеет различные виды и форму материализации. В современной науке существуют различные основания классификаций власти, форм ее проявления. Классификацию власти можно провести в зависимости от социальных институтов, созданных в обществе. Общественные институты (institutum - установление, образование) - это определенные учреждения в обществе для решения каких-либо задач и достижения каких-либо целей. Например, семья выполняет функцию воспроизводства и воспитания людей, церковь - средство, способ отправления религиозных культов и т.д. Понятно, что эти образования не могут функционировать без такого организующего, цементирующего фактора, как власть. В этой связи выделяют следующие виды социальной власти: семейная, церковная, государственная, партийная, профсоюзная и т.д. Понятие, структура и формы осуществления государственной власти. Государственная власть представляет собой разновидность социальной власти, о которой речь шла выше. Между тем это самостоятельный вид власти, и если это так, то он обладает следующими признаками: а) реализуется посредством государства и материализуется с помощью таких носителей, как государственные органы, их системы (см. гл. 4). Это прежде всего законодательные, исполнительные и судебные органы; б) носит суверенный характер, т.е. обладает верховенством внутри страны, независимо от чьей-то воли (воли другого государства, правителя(ей) других государств, их союзов и т.д.); в) осуществляется "специальным отрядом" людей (Ф. Энгельс) - чиновничьей прослойкой, подразделяющейся на три группы: избранные представители государственной власти (категория "А"); назначенные ими и обслуживающие их и влияющие на принятие решений и имеющие право принимать самостоятельные государственно-властные решения (категория "Б"); технический персонал (секретариат, технические службы и т.д.) - категория "В"; г) носит абсолютный характер, что означает ее универсальную способность вмешиваться и влиять на все стороны жизни общества, индивидуального человека. Одним из способов реализации такой способности, такой функции государственной власти является принятие законов, о чем уже шла речь выше. Однако свойство универсальности государственной власти не должно быть беспредельно и без ограничений. В противном случае государство, его власть превращаются в диктатуру. Речь идет о сферах человеческого бытия, где вмешательство государственной власти излишне, не требуется в силу природы самих отношений, например, власть не может (не должна) заставлять человека получить то образование, которое ему не желанно, влиять на отношение любви, дружбы, помощи и т.д. Государственная власть есть система отношений воли и подчинения, концентрированное выражение воли и силы доминирующего в обществе слоя (класса, нации) или народа. Призвана обеспечивать стабильность и порядок в обществе, защищать его граждан от внешних и внутренних посягательств путем использования таких средств, как поощрение, государственное принуждение и военная сила. Структура государственной власти: - субъект; - объект; - властеотношения; - средства и ресурсы, обеспечивающие власть. Субъект власти - носитель государственной власти, его направляющее начало, ее держатель. Субъект указывает на те или иные варианты поведения или действий, тем самым подчиняя своей власти (воле) объект. Государственной власти, как и любой другой, свойственно институализироваться, "иметь лицо", носителя - субъекта. Субъект государственной власти - государство, государственные органы: органы представительной (законодательной) власти (в Российской Федерации таким органом является Федеральное Собрание Российской Федерации (парламент)), высший орган исполнительной власти (Правительство РФ), органы судебной власти (Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ, Конституционный Суд РФ). ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ‘ЇҐжЁдЁЄ  Ј®бг¤ аб⢥­­®© ў« бвЁ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЏгЎ«Ёз­®бвм - Ј®бг¤ аб⢥­­ п і і і “­ЁўҐаб «м­®бвм - ў« бвм і і ў« бвм а бЇа®бва ­пҐвбп ­  ўбҐ і ГДДґа бЇа®бва ­пҐвбп ­  ўбҐ бдҐалі і ­ бҐ«Ґ­ЁҐ бва ­л Ё ГДДґ і ®ЎйҐб⢥­­®© ¦Ё§­Ё і і ®бгйҐбвў«пҐвбп бЇҐжЁ «м­® і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ᮧ¤ ­­л¬  ЇЇ а в®¬ гЇа ў«Ґ­Ёп і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ‚Ґае®ўҐ­бвў®, Ї®бЄ®«мЄг Ґ© і і і‡ Є®­®¤ вҐ«м­ п ЇаҐа®Ј вЁў  -і іЇ®¤зЁ­повбп ўбҐ ўЁ¤л б®жЁ «м­®© і і і в®«мЄ® Ј®бг¤ абвў® ®Ў« ¤ Ґв і і ў« бвЁ, Єа®¬Ґ ў« бвЁ ГДДЕДДґ ¬®­®Ї®«м­л¬ Їа ў®¬ ­  і і б®Ўб⢥­­®Ј® ­ а®¤  і і і ᮧ¤ ­ЁҐ оаЁ¤ЁзҐбЄЁе ­®а¬ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ‹ҐЈ «м­®Ґ ЇаЁ¬Ґ­Ґ­ЁҐ бЁ«л б і ГДДґ“бв ­ ў«Ёў Ґв бЁбвҐ¬л ­ «®Ј®ўі і Ї®¬®ймо бЇҐжЁ «м­® ᮧ¤ ­­®Ј® ГДДґ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і Є а вҐ«м­®Ј®  ЇЇ а в  і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ  ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЋаЈ ­Ё§ жЁп ­ бҐ«Ґ­Ёп Ї® і і вҐааЁв®аЁ «м­®¬г ЇаЁ§­ Єг і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Безусловно, субъекты власти не только волостные органы, созданные государством, но ими могут быть и образования, наделенные государственно-властными полномочиями - избирательный корпус государства, нация, народность, субъект Федерации и т.д. Объектом государственной власти выступают юридические и физические лица, индивиды, группы, объединения, социальные слои, классы, общество в целом. Объект - это то, на кого направлено, кому предписывается определенная линия поведения, варианты поступков и действий. Предписания доводятся с помощью нормативных правовых актов, индивидуальных правовых актов и других форм. Обеспечиваются авторитетом, убеждением и принуждением. Следует обратить внимание на такую деталь, как совпадение субъекта и объекта власти. В тоталитарном государстве субъект (диктатура в форме органов государственной власти) отделен, резко противопоставлен субъекту власти (населению, его слоям). Существует следующая закономерность - чем выше уровень тоталитаризма, диктатуры (например, фашистская диктатура, партийно-советская диктатура и т.д.), тем жестче противостояние между властвующими и подвластными. И наоборот, в демократическом обществе и демократическом государстве субъект и объект власти совпадают. Здесь гражданин не только вправе избирать, но и вправе предложить свою кандидатуру, вправе инициировать отзыв, например, депутата и т.д. Референдум выступает как властное средство решения экономических, политических и иных вопросов жизнедеятельности населения. Властеотношения представляют собой стороны, между которыми возникает связь, содержанием которой является подчинение властвующему подвластного. Само подчинение может носить характер от мягкого согласования до насилия (террор, взятие заложников, расстрелы, ссылки и т.д.). В демократическом обществе властвующий учитывает, выбирает средство достижения цели, не противопоставляет цель, средства их достижения подвластному, его интересам. В недемократическом обществе стороны - властедержащая и подвластная - параллелизуются, противопоставляются. Властвующий самостоятелен, свободен в выборе средств осуществления власти, что может противостоять интересам (вплоть до здоровья, жизни) подвластного. Средства осуществления государственной власти зависят от политического режима, содержания властеотношений. Если между властедержателем и подвластным существует гармония, т.е. их интересы совпадают, то осуществление власти происходит беспрепятственно, на основе методов убеждения, на основе авторитета власти, ибо она представляет интересы объекта власти. Такие отношения и такой способ осуществления власти характерны для демократического общества и демократического государства. И другое дело тоталитарное, фашистское, полуфашистское государство - здесь средствами реализации власти выступают крайние формы принуждения (расстрел, пытки и т.д.). Демократическое правовое государство руководствуется принципом ограничения государственной власти и конституционным запретом крайних форм принуждения и насилия. Формы принуждения в правовом государстве и обществе строго регламентируются законодательством. Ресурсы, основы государственной власти подразделяются на экономические, социальные, информационные, идеологические и силовые. К экономическим основам власти относят материальное производство, материальные ценности, полезные ископаемые страны. От форм собственности и способов распределения зависит характер и содержание государственной власти. Монополия на средства производства, материальные ресурсы требуют и соответствующие структурные компоненты государственной власти (например, Госплан, Госснаб в СССР). Социальным ресурсом власти является общество, его поколение. Социальные слои населения - источник власти с одной стороны, а с другой - его кадровая основа. Средства массовой информации составляют так называемый информационный ресурс власти. Их подразделяют на государственные и независимые, или другими словами - информационные средства институтов гражданского общества. Понятно, что независимые средства массовой информации не всегда опора государственной власти, ее ресурс. Это зависит от уровня демократичности общества, если говорить в целом о нем, а также и от зависимости соответствующего института гражданского общества, от государственных структур, например, независимую от государства экономическую структуру можно подвергнуть многочисленным проверкам со стороны полномочных государственных структур, тем самым сбить с ритма производство, повлиять на инвестиции и т.д. и в конечном итоге оставить без прибыли. Идеологическая основа власти - фактор не менее важный. Представляет собой систему идей, взглядов, сконцентрированных в социальной, экономической, культурной и др. политике государства. Идеология поддерживает настроение общества, "его дух"; с помощью идеологических ценностей государство обосновывает свои цели и средства достижения. Авторитет власти, уважение к ней со стороны граждан напрямую зависят от этого фактора. Эффективность, действенность государственной власти зависит от качества рассмотренных выше ресурсов - основ власти. Их отсутствие, неумение воспользоваться ими, их низкий уровень не могут не повлиять на потенциал власти, ее содержание и эффективность. Государственная власть подразделяется на представительную (законодательную), исполнительную и судебную власти. Это вытекает из ее природы, из природы управления обществом, природы общественного справедливого порядка. Ветви власти могут быть тесно слиты, переплетены и иметь "одно лицо", например, в абсолютных монархиях. Здесь высшую власть представляет монарх. Он являлся и нормоустановителем в государстве (законодателем), он же возглавляет и контролирует исполнение законов и иных своих решений. Монарх является и верховным судьей, высшей судебной инстанцией. Современные государства стремятся к дифференцированности власти, ее разделению. Для правового государства принцип разделения государственной власти - стандарт, один из основополагающих принципов, о чем речь пойдет дальше (гл. 6). Представительная власть в современных правовых государствах проистекает непосредственно от населения и существует в форме парламентов - выборных государственных органов (Дума, Законодательное собрание, собрание представителей и т.д.). Задача парламента - принятие законов, контроль за их исполнением; нередко парламент обладает контрольными полномочиями в отношении правительства, его отдельных министров. Исполнительная государственная власть призвана исполнять законы, решения парламента. Как правило, она достаточно самостоятельна в оперативном принятии решений, в рамках действующего законодательства, расходовании финансовых средств. Судебная власть - самостоятельная ветвь публичной власти. Ее задача отправление правосудия по уголовным, гражданским, административным и другим делам в порядке, установленном законами государства, а также защита прав граждан, организаций, в том числе и органов власти самого государства. Формы осуществления государственной власти. Обеспечение единства и взаимодействия всех элементов государственного механизма по управлению общественной жизнью осуществляется методами убеждения, принуждения и поощрения. Убеждение - приглашение граждан и иных субъектов права к определенной деятельности, соответствующей их воле, без силового давления, обеспечивая свободу выбора; основывается на заинтересованности населения в законности и целесообразности сознательного поведения, отвечающего нормам права. Формами метода убеждения являются рекомендательный и поощрительный способы государственного управления. Целью данных способов управления является ориентирование на конкретный вариант поведения, желательный для общества и государства. Принуждение - склонение людей к определенной деятельности посредством силового давления, ограничивая свободу выбора. Может осуществляться через такие юридические средства, как меры пресечения, наказания и т.д. Поощрение - побуждение с помощью системы вознаграждений к действиям, в которых заинтересовано общество и государство; стимулирует социально полезную деятельность. Так, государственная власть рабовладельческого общества в своем большинстве сводилась к насилию. Функции выполнения общих дел в деятельности государства занимали незначительный объем. В феодальном обществе феодально-зависимый крестьянин становится свободнее раба, поэтому метод насилия становится менее значимым. Раннее буржуазное государство, примерно до 50-х гг. XIX в., также отличалось стремлением к насилию и принуждению, несмотря на то, что рабочий был свободен в продаже своего труда. Буржуазное государство более позднего периода (конец XIX - начало XX в.) - по-прежнему инструмент классового правления. Лишь после экономических и политических преобразований 50-х гг. XX в. в содержании государственной власти ведущих капиталистических государств стали преобладать элементы координации, руководства "общими делами". Другими словами, государство стало выполнять свои природные, изначальные функции, функции общесоциального представительства. Однако это не означает, что при наличии значительной социальной дифференциации населения оно утратило свое классовое назначение*(19). Государство - это сложный механизм управления обществом, разносторонними социальными сферами и процессами, представляющими систему государственных органов и соответствующих материальных средств, необходимых для выполнения его задач и функций. Специфическая особенность органов, образующих в своей совокупности государственный механизм, состоит в государственно-властном характере их полномочий, что связано с обязательным юридическим закреплением формирования и деятельности этих органов, и основанной на этом способности издавать правовые акты и охранять их от нарушения. Функционирование этого специально созданного государственного механизма предполагает наличие особого отряда людей - государственных служащих, основное назначение которых, с учетом сложившегося в обществе разделения труда, состоит в управлении, обеспечении государственной власти, ее гарантированности. 3.4. Форма государства. Форма правления. Форма государственного устройства. Политический (государственный) режим Форма государства - это совокупность способов организации, устройства и осуществления государственной власти. Форма государства зависит от его содержания и определяется им. Значительное влияние на форму государства оказывают экономика, культура, исторические традиции, национальные особенности, природные условия проживания и др. Под формой государства понимаются форма правления, форма государственного устройства и политический (государственный) режим. Их следует понимать как основные структурные элементы формы государства: Форма правления структурно отражает порядок организации высшей государственной власти, особенности ее взаимодействия с населением и иными органами государства. Форма государственного устройства отражает территориальную организацию государственной власти с учетом внутреннего деления государства на части, взаимоотношений органов государства и его частей между собой. Политический (государственный) режим отражает систему приемов и способов осуществления власти. Форма правления - это форма государства, определяющая систему организации высших органов государственной власти, порядок образования данных органов и сроки их деятельности, а также их компетенцию, порядок их взаимоотношений. Различаются две формы правления - монархия и республика. Монархия - это форма правления, при которой вся полнота государственной власти сосредоточена в руках одного человека - монарха (царя, короля, шаха, императора, султана и т.п.), который, выполняя функции главы государства, законодательной и во многом исполнительной власти, контролирует правосудие и местное самоуправление. Признаки монархии: - в большинстве случаев наследует власть представитель правящей династии и осуществляет ее пожизненно и бессрочно; - персонифицирует государство, выступая от имени всего народа; - не несет конкретной юридической ответственности за результаты своей деятельности. Виды монархии: а) абсолютная - верховная государственная власть по закону всецело принадлежит одному лицу - царю, королю, императору (до 1992 г. - Саудовская Аравия, Оман - до 1996 г., в Свазиленде конституции отменяются монархом, в настоящее время абсолютная монархия в ее "чистом виде" отсутствует); б) конституционная - власть монарха ограничена представительным органом (Бахрейн, Кувейт, Бутан, Великобритания, Дания и др.); подразделяется на дуалистическую и парламентарную. Дуалистическая - власть разделена между правительством, формируемым монархом, и парламентом (Кувейт, Марокко, Иордания и т.д.). По мнению специалистов, часто это промежуточный, переходный период от абсолютной монархии к парламентарной. Парламентарная - разновидность ограниченной монархии, где правительство формируется парламентом из представителей партии, победившей на выборах (Великобритания, Дания, Норвегия, Бельгия, Япония, Швеция и др.). Республика - (в пер. с лат. - общенародное дело) - форма правления, при которой высшие органы государственной власти формируются избирателями и их деятельность ограничена определенным сроком. Признаки республики: 1. Высшие органы государственной власти формируются избирателями. 2. Деятельность высших органов государственной власти ограничена определенным сроком. 3. Свойственно разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную. Республики подразделяются на президентские, парламентские, смешанные (парламентско-президентские) и нетрадиционные. В парламентской республике правительство формируется парламентом (из представителей партии, победившей на выборах) и подотчетно ему. Президент в такой республике избирается либо парламентом, либо специально созданной коллегией и имеет незначительные полномочия. В такой республике значительная роль отводится главе правительства (премьер-министру), который также избирается парламентом, но, как правило, является лидером либо правящей партии, либо коалиции победивших партий (Италия, Германия, Венгрия, Индия, Финляндия и др.). В президентской республике правительство формируется президентом, ответственно перед ним. Парламент не может отправить правительство в отставку. Нередко правительство возглавляется самим президентом (США). Министры составляют кабинет президента, имеют лишь совещательный голос, решение принимает президент единолично. Президент имеет право вето на законы, принятые парламентом; имеет право самостоятельно издавать нормативные правовые акты и индивидуальные правовые акты. Обычно избирается всеобщим голосованием (США, Мексика, Бразилия и др.). Смешанными (парламентско-президентскими) называют республики, где существует баланс полномочий между президентом и парламентом, например Россия. Правительство РФ формируется Президентом РФ и ответственно перед ним. Однако Государственная Дума, как палата Федерального Собрания, может выразить Правительству РФ недоверие. Окончательное решение об отставке принимает Президент РФ, который может не согласиться с решением Государственной Думы и при повторном выражении недоверия правительству в течение 3-х месяцев вправе Государственную Думу распустить. Аналогичные институты можно найти в конституциях Франции, Украины, Болгарии, Португалии и др. Некоторые авторы выделяют так называемые нетрадиционные республики - СССР (1922-1992); республики, входившие в СССР; некоторые социалистические страны (Югославия), а также республики так называемой народной демократии (Чехословакия, КНДР, Куба, Китай и др.). Форма государственного устройства есть политико-территориальное устройство государства. В нем раскрывается характер взаимоотношений между территориальными образованиями, а также между центральными и местными органами публичной власти. Государства с позиции политико-территориального устройства делятся на простые (унитарные) и сложные (федерация, конфедерация, империя). Унитарное государство - единое государство, состоящее из административно-территориальных единиц, подчиняющихся единым органам власти и признаками суверенитета не обладающие (Франция, Норвегия, Польша и т.д.). В них нет государственных образований, существует единая система высших органов государственной власти, единое гражданство, единая валюта, вооруженные силы и т.д. Унитарные государства могут быть централизованными (Польша) и децентрализованными (Италия). В централизованных унитарных государствах во главе местных органов власти стоят назначенные из центра чиновники. В децентрализованных местные органы власти формируются избирателями и пользуются значительной самостоятельностью, иногда полномочия значительно объемнее полномочий субъектов федерации отдельных государств. Федерация - союз государств, обладающих в той или иной мере государственным суверенитетом, часть которого делегирована федерации (ее органам). Функционируют две системы высших органов государственной власти. Наряду с федеральными, имеются органы власти субъектов Федерации. Существует две системы законодательства, двойное гражданство, двухканальная система налогов и др. (Россия, США, Канада). Субъекты Федерации, как правило, не имеют права от собственного имени самостоятельно выступать на мировой арене. Федерации подразделяют по национальному и территориальному признакам. Национальные Федерации, как правило, недолговечны, поскольку в политической и государственной жизни часто именно этот фактор и разрушает государственность (Чехословакия, Югославия и др.). В территориальных Федерациях число субъектов Федерации не соответствует количеству национальностей и национальный фактор, как правило, остро не выражен (Канада). Здесь нередко учитывается фактор языка, т.е. в субъект Федерации чаще объединяется население, говорящее на одном диалекте. Кроме этого, Федерации разделяют на симметричные и асимметричные. Речь идет о правовом положении различных частей Федерации, юридическом, в большинстве случаев, но не экономическом. Абсолютно симметричных Федераций нет, ибо в любом случае какие-то различия между субъектами всегда имеют место. Различают договорные и конституционные Федерации. Договорные возникли на основе договора между объединившимися государствами (США); конституционные - путем принятия конституции, поправок к ней или законом парламента (РФ). Конфедерация - в большинстве случаев союз суверенных государств, созданный для обеспечения их общих интересов (Швейцария с 1815 по 1848 г.; США с 1776 по 1787 г. и др.). Обычно создается на основе договоров о ее создании. Для данного государственного устройства характерна меньшая сплоченность государств, чем в Федерации. Отсутствие единой судебной и законодательной системы, общего гражданства и др. Субъекты конфедерации обладают правом сецессии (добровольного выхода) и правом нуллификации (отмены действия общеконфедеративных актов на своей территории). Также государственные образования создаются для военных или экономических целей. Империя - это объединение под одной короной различных государственных образований, подчиненных императору, законам империи. Обычно создавались путем завоевания чужих земель (империя франков, Римская империя, Германская империя, Российская империя и др.). Политический (государственный) режим - совокупность способов осуществления государственной власти, проявляющихся в отношениях государства и общества, характеризующих степень участия населения в осуществлении власти, состояние прав и свобод граждан. В зависимости от характера используемых государственной властью средств и способов управленческого воздействия различают демократические, полудемократические, авторитарные и тоталитарные режимы. Демократический государственный режим присущ странам с социально ориентированной рыночной экономикой, где личность самостоятельна в экономической сфере, что обусловливает свободу предпринимательства и частную собственность. Государственная власть осуществляется на основе принципа разделения властей, с учетом системы сдержек и противовесов. Демократический государственный режим характеризуется выборностью и сменяемостью органов государственной власти, а также ее децентрализацией. Государственная власть обеспечивает развитие политической активности граждан. Методы осуществления государственной власти учитывают наличие легальной политической оппозиции, которая "рассматривается не как зло, а как необходимый элемент для совершенствования государственного управления, хотя на практике государственная власть всегда использует (и по своему положению не может не использовать) ограничительные меры по отношению к оппозиции, стесняя, но в рамках закона, ее деятельность"*(20). В данном государственном режиме ограничено применение методов принуждения, конституционные права граждан соответствуют мировым стандартам, а также осуществляется гибкая социальная политика (помощь детям, инвалидам, пенсионерам и др.). Демократический политический режим характерен для США, Франции, Великобритании, Германии и многих других европейских стран. Полудемократические государства характеризуются соединением преобладающих черт демократии и некоторых элементов авторитаризма - нарушен принцип взаимодействия властей, не отработана система сдержек и противововесов, политическая активность граждан не развита. Конституционные права граждан в таких государствах соответствуют международным стандартам, но не защищаются государством должным образом. Данный государственный режим характерен для России, Турции, Египта и других стран, преимущественно постсоциалистических. Авторитарный государственный режим характеризуется преобладанием методов принуждения при сохранении отдельных приемов либерализма. В странах с авторитарным государственным режимом безраздельно доминирует исполнительная власть, глава государства; выборы в представительные органы являются формальностью, народ отстранен от управления государством, формирования государственной власти и контроля за ее деятельностью. Политическая оппозиция практически отсутствует (иногда формально разрешается деятельность близких по идеологии партий или профсоюзов). Конституционные права граждан открыто нарушаются. По мнению специалистов, данный государственный режим характерен для Таиланда, Сирии, Малайзии, стран африканского континента и не только. Тоталитарный режим - полная противоположность демократического государственного режима. Характеризуется всеобъемлющим контролем государства над обществом и опирается на системное применение насилия или угрозу его применения. Проявляется нетерпение ко всякому инакомыслию, власть в государстве осуществляется вождем или пожизненным президентом, часто лидером единственной политической партии. Политическая активность граждан отсутствует, личность в деятельности государства игнорируется. Тоталитаризм имеет три разновидности: левый - коммунизм, правый - фашизм и религиозный - фундаментализм. В литературе нередко выделяют переходный и чрезвычайный режимы, которые, имея авторитарную или демократическую направленность, как правило, имеют временный характер. Они формируются в результате победы радикальных оппозиционных сил или при стихийных экологических, социальных и иных потрясениях, угрожающих нормальному функционированию государств, безопасности его граждан. 3.5. Типология государства. Формационный, цивилизованный и другие подходы в типологии государства Категория "исторический тип государства", "исторический тип государства и права" занимает самостоятельное место в категориальном аппарате науки теории государства и права. Задача типологии государства - процесс познания государственной (и правовой) материи с позиции естественноисторического процесса развития государства, его юридических правил, исторически неизбежной смены одной государственности другой. Исторический тип государства - совокупность существенных, наиболее значимых признаков государства в определенный исторический период времени. Такие признаки можно выделить на основе обобщения большого фактического материала правового, экономического и др. характера. Классификация и типология государств имеют свои отличия. Деление основывается на устойчивых, но достаточно второстепенных свойствах государства. Жан Боден, например, используя географический критерий, делил народы на южные, средние и северные*(21). Известный немецкий ученый-юрист, начало XX в., Еллинек, в зависимости от степени динамизма подразделял государства на статические и динамические. Основываясь на своеобразии политико-государственного режима, выделяют авторитарные, тоталитарные, либеральные и демократические государства. Типология же должна базироваться на критериях, сформированных социальной практикой, определяющей глубинную природу государства. Типология как прием основывается на обобщении исторического, социологического и правового материала, на выявлении объективных процессов и связей в обществе, а также на анализе функционирования государственно-правовых явлений и систем. В настоящее время в юридической и иной литературе доминируют два основных подхода к типологии государств: формационный и цивилизованный. В основе формационного подхода лежат свойства общественно-экономических формаций, отражающие влияние на природу государства экономического базиса и надстройки. Другими словами, существо такого взгляда в систематизации и объединении существенных признаков государства в рамках конкретной общественно-экономической формации. Тип государства означает конкретизацию, определенность его экономической основы, сущности и социального назначения. Выделяют следующие общественно-экономические формации - первобытнообщинная (догосударственная), рабовладельческая, феодальная, капиталистическая, коммунистическая (началом которой является социализм). Первой формации - первобытнообщинной - присущ низкий уровень труда, неразвитые производственные отношения, общественная форма собственности. Объективной потребности в существовании государства данная фаза развития общества не имела. Рабовладельческой формации свойственен рабовладельческий тип государства и права, феодальной - феодальный тип государства и права, капиталистической - буржуазное государство и право. Все исторические типы государства выражали интересы господствующих классов. С точки зрения организации также имелись особенности: рабовладельческому и феодальному государству характерна монархия, нередко абсолютная, особенность права - в защите интересов имущих, а раб, пленный, неимущий крестьянин, по сути, были бесправны. Капиталистическая формация, буржуазное государство и право считаются более демократичными, более универсальными. Для этого этапа уже характерна продажа раба как вещи, продажа должника (его семьи) за долги и т.д. Марксизм выдвинул идею коммунистической формации - формации, обладающей высоким уровнем производства, общественной формы собственности, в основе которой лежит уравнительный принцип распределения материальных благ. Государство и право в этом идеальном обществе, по их мнению, будут лишними, ненужными и с успехом будут отправлены на свалку истории. Эти предположения исторической практикой пока не подтвердились. Между тем заслуга формационного подхода - в характеристике экономической и социальной основы государства, в вычленении связи, прямой и обратной зависимости между государством, правом на определенном этапе времени и экономической и социально-политической структурой общества. Формационный подход ответил на вопрос о том, чьи интересы защищает государство, его сущность. Цивилизационный подход, один из популярных в настоящий период времени, предлагает учитывать не только (и не сколько) уровень производительных сил формы собственности, принцип распределения материальных благ, классовую расстановку силу, тип культуры, духовные факторы, другими словами, уровень и качество цивилизации. Однако тип культуры - категория очень емкая и включает в себя культуру производства, духовную культуру, мировоззрение, религиозные взгляды на систему социального регулирования и т.д. В зависимости от того, как автор определяет тип культуры, признаки цивилизации, определяется и классификация, а следовательно, и историческая типизация государств. По мнению А. Тойнби, М. Вебера, П. Сорокина, О. Шпенглера и др., цивилизованный подход дает все же более точную типологию государств. По их мнению, духовно-культурная жизнь общества, выражающаяся в совокупности духовных ценностей, главенствующий фактор в развитии техники, социальной организации, религии, философии, государства и права. В рамках данного подхода следует выделить и теорию стадий экономического роста, автором которой является Уолд Ростоу*(22). По его мнению, экономические процессы и факторы цивилизации тесно взаимодействуют, и в этой связи общество с позиции экономического развития можно отнести к одной из пяти следующих стадий: - традиционное общество - отношения основаны на доньютоновской науке и технике и на преобладании сельского хозяйства; - переходное общество, в котором закладываются основы преобразований, - это период трансформации традиции общества в более развитый период закладывания основ для развития в области обрабатывающей промышленности; - общество, переживающее процесс движения, понимаемый как взлет научно-технического развития в промышленности и сельском хозяйстве; - созревающее общество - это пора некой зрелости, когда на основе применения научно-технических достижений образуется устойчивое превышение выпуска продукции к числу населения; - общество, достигшее высокого уровня потребления, - это стадия, характеризующаяся высоким уровнем массового потребления. В зависимости от стадии экономического роста У. Ростоу классифицировал государства и подчеркивал их зависимость от духовно-культурных условий развития общества. Таким образом, согласно его концепции, чем выше уровень развития государства, тем устойчивее его экономический потенциал и благосостояние общества. С позиции цивилизованного подхода наибольший интерес представляет классификация цивилизаций и соответствующих государственных институтов по уровню их организации. В соответствии с данным критерием цивилизации и государства подразделяют на первичные и вторичные. К первичным относят древнеегипетскую, шумерскую, иранскую, японскую и др. Они отличаются друг от друга таким фактором, как соединение государства с религией, где государство более чем государство, ибо оно связано с духовностью. Религия же прямо обожествляет правителя, т.е. культивирует вождя, фараона и т.д. Вторичные цивилизации - это западноевропейская, восточноевропейская, латиноамериканская и др. Характерной чертой является различие между государственной властью и религией. Власть оказывается не такой всемогущей, как в первичной цивилизации, но и здесь государство во многом подчинено культурно-религиозной системе. В совокупности формационный и цивилизованный подходы дают относительно полную картину развития государственности и позволяют достаточно содержательно охарактеризовать тип государства, при этом учитывая не только социально-экономические, но и духовно-культурные факторы. В учебной юридической литературе используются и иные критерии типологии государств. Например, выделяют в соответствии с политическим режимом демократические и недемократические типы государства, а также, в зависимости от местоположения, - государства западной и восточной цивилизации. Иногда государства подразделяют в принципе отношения к религии. На этом основании выделяют светские, клерикальные, теократические и атеистические государства (см. подробнее гл. 4, § 5). Вопросы для самоконтроля 1. Сущность государства. Основные подходы к пониманию сущности и назначения государства. 2. Основные признаки государства. Роль и функции государственной символики. 3. Классовый подход в понимании сущности государства. Общечеловеческое предназначение государства. 4. Понятие государственной власти, ее структура и основные методы осуществления. 5. Понятие формы государства и ее структурные элементы. 6. Форма правления. Монархия и республика: признаки и виды. 7. Понятие и виды форм государственного устройства. 8. Определение политического (государственного) режима. Чем характеризуется демократический государственный режим? 9. Основания типологии государства. Формационный подход. 10. Особенности цивилизованного подхода в типологии государств. Соотношение государства и духовно-культурной жизни общества как критерий такого подхода. Список литературы 1. Арон Р. Демократия и тоталитаризм. М., 1993. 2. Бэйтин М.И. Вопросы общей теории государства и права. Саратов, 2006. 3. Загорный А.В. Становление государственности. М., 2004. 4. Замковой В.И. Тоталитаризм: сущность и концепции. М., 1994. 5. Кравцов Б.П. Понятие государства и права. М., 1967. 6. Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные институты и понятия. М., 1970. 7. Пионтковский А.А. Учение Гегеля о праве и государстве. М., 1993. 8. Сорокин В.В. Государство переходного периода: теоретические вопросы. Барнаул, 2000. 9. Ленин В.И. О государстве // Полн. собр. соч. Т. 39. 10. Тихомиров Л.А. Монархическая государственность. СПб., 1992. 11. Федерации в зарубежных странах. М., 1993. 12. Чиркин В.Е. Современное федеративное государство. М., 1997. 13. Чиркин В.Е. Современное государство. М., 2001. Тема 4. Функции и механизм государства 1. Понятие и классификация функций государства. Формы осуществления функций государства. 2. Механизм государства. Функции государства и механизм государства. 3. Механизм государства и государственный аппарат. 4. Органы государства. Представительные (законодательные), исполнительные и судебные органы государства. Прокуратура. Контрольно-ревизионные органы. Силовые структуры. 4.1. Понятие и классификация функций государства. Формы осуществления функций государства Функции государства - это основные направления его деятельности по управлению делами общества с помощью механизма государственного воздействия на развитие общественных процессов. Функции государства характеризуются тем, что они: - непосредственно выражают и предметно конкретизируют его сущность и служебную роль как важнейшие части надстройки по отношению к базису; - очерчивают предметные границы деятельности государства в той или иной сфере общественной жизни; - появляются и развиваются сообразно историческим задачам и целям государства и существуют с целью претворения их в жизнь; - проявляются и объективируют присущие соответствующему государству особенности, динамику социально-экономических преобразований, закономерности его развития; - реализуются в определенных формах и особыми методами. Классификация функций государства осуществляется: - в зависимости от объекта государственного воздействия, их подразделяют на экономические, социальные, идеологические, экологические, обороны, финансового контроля, охраны правопорядка и т.п. - по принципам сфер деятельности - на внутренние и внешние функции; - по продолжительности действия - на постоянные и временные; - в зависимости от степени общности - на основные и неосновные; - с позиции принципа разделения властей - на законодательные (правотворческие), исполнительные (управленческие) и судебные. На примере Российской Федерации рассмотрим одно из наиболее важных оснований классификации функций государства - в зависимости от внутренних и внешних сфер деятельности. Схема 4 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Љ« ббЁдЁЄ жЁп дг­ЄжЁ© Ј®бг¤ абвў  ў і і § ўЁбЁ¬®бвЁ ®в ў­гв७­Ёе Ё ў­Ґи­Ёе і і бдҐа ¤Ґп⥫쭮бвЁ і АДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДЩ   ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і‚­гв७­ЁҐ дг­ЄжЁЁ ђ®ббЁ©бЄ®Ј® і і ‚­Ґи­ЁҐ дг­ЄжЁЁ ђ®ббЁ©бЄ®Ј® і і Ј®бг¤ абвў  нв® ®б­®ў­лҐ і і Ј®бг¤ абвў  нв® ®б­®ў­лҐ і ЪДДґ ­ Їа ў«Ґ­Ёп ¤Ґп⥫쭮бвЁ і і­ Їа ў«Ґ­Ёп ҐЈ® ¤Ґп⥫쭮бвЁ ГДДї і і Ј®бг¤ абвў  Ї® гЇа ў«Ґ­Ёо і і ­  ¬Ёа®ў®©  аҐ­Ґ і і і і ў­гв७­Ґ© ¦Ё§­мо ®ЎйҐбвў  і і і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і і ”г­ЄжЁп ®ЎҐбЇҐзҐ­Ёп і і”г­ЄжЁп Ё­вҐЈа жЁЁ ў ¬Ёа®ўго ГДґ ГДґ ­ а®¤®ў« бвЁп і і нЄ®­®¬ЁЄг і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і і ќЄ®­®¬ЁзҐбЄ п дг­ЄжЁп і і ”г­ЄжЁп б®ваг¤­ЁзҐбвў  б і і ГДґ і і ¤агЈЁ¬Ё бва ­ ¬Ё ў аҐиҐ­ЁЁ ГДґ і і і і Ј«®Ў «м­ле Їа®Ў«Ґ¬ і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ГДґ ‘®жЁ «м­ п дг­ЄжЁп і і ”г­ЄжЁп ®Ў®а®­л бва ­л ГДґ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і і ”г­ЄжЁп ­ «®Ј®®Ў«®¦Ґ­Ёп Ё і і”г­ЄжЁп Ї®¤¤Ґа¦ ­Ёп ¬Ёа®ў®Ј® ГДґ ГДґ ў§Ё¬ ­Ёп ­ «®Ј®ў і і Ї®ап¤Є  і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і і ќЄ®«®ЈЁзҐбЄ п дг­ЄжЁп і і ”г­ЄжЁп б®ваг¤­ЁзҐбвў  Ё і і ГДґ і ігЄаҐЇ«Ґ­Ёп бўп§Ґ© б® бва ­ ¬ЁГДЩ і і і і ‘Ќѓ і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ”г­ЄжЁп § йЁвл Їа ў Ё бў®Ў®¤ і ГДґЈа ¦¤ ­, ®ЎҐбЇҐзҐ­Ёп § Є®­­®бвЁі і і Ё Їа ў®Ї®ап¤Є  і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ”г­ЄжЁп а §ўЁвЁп Єг«мвгал, і ГДґ ­ гЄЁ, ®Ўа §®ў ­Ёп і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ”г­ЄжЁп ॣ㫨஢ ­Ёп і АДґ ¬Ґ¦­ жЁ®­ «м­ле ®в­®иҐ­Ё© і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Формы осуществления функций государства - это способы упорядочения деятельности органов государства, посредством которых реализуются его функции. Выделяют два вида такого рода форм: правовые и организационные. Правовые формы осуществления функций государства - это деятельность органов государства, связанная с изданием и реализацией юридических актов. К ним относится правотворческая и правоприменительная деятельность. Последняя в свою очередь делится на оперативно-исполнительную и правоохранительную. Организационные формы осуществления функций государства заключаются в однородной по своим внешним признакам деятельности государства, не влекущей юридических последствий: организационно-регламентирующая, организационно-хозяйственная и организационно-идеологическая деятельность государственных органов. 4.2. Механизм государства. Функции государства и механизм государства Механизм государства: понятие, задачи, структура. Перед государством стоят сложные политические, социальные и иные задачи, связанные с организацией собственной государственной власти, организацией и взаимодействием местного самоуправления, развитием законодательства, обеспечением прав и свобод граждан, охраной государственных границ, взаимодействием со структурами гражданского общества (предпринимательскими обществами, церковью и др.), взаимодействием с международными сообществами, в том числе государствами, управлением политическими процессами внутри страны и многое другое. Решение этих задач предполагает соответствующее структурирование государственных элементов, функциональную связь между ними - иными словами, государственный механизм. Задача механизма государства - отразить компоненты государства в единой системе, показать их значение, роль в практической жизни. Итак, механизм государства есть система органов государственной власти, его аппарат, учреждения и организации, обеспечивающие функционирование государственной власти и выполнение им функций общих дел. Основываясь на этом, структура государственного механизма состоит из следующих элементов или, другими словами, механизм государства образуют: - государственные органы (президент, правительство, парламент, суд, министерства, ведомства и т.п.); - государственные организации (милиция, вооруженные силы, службы безопасности); - государственные учреждения (поликлиники, больницы, школы, библиотеки, театры и т.д.); - государственные унитарные предприятия. Механизм государства, его развитие определяются состоянием экономики, соотношением политических сил, целями или задачами государства на определенном историческом этапе его развития. Функции государства и механизм государства. Механизм государства создается для осуществления функций государства и в соответствии с ними (при изменении функций государства претерпевает изменения и механизм государства). В осуществлении той или иной функции государства принимают участие если не все, то многие органы государства, используются разные формы государственной деятельности, другими словами, включается механизм государства, например функция охраны правопорядка как главное направление в деятельности государства проявляется в законодательной, исполнительной, контрольно-надзорной, следственной, юрисдикционной и иных формах его деятельности. Функции государства являются основным "двигателем" механизма государства, поскольку они взаимосвязаны и взаимозависимы настолько, что не могут существовать друг без друга. Как отмечалось, механизм государства призван реализовывать государственные функции посредством деятельности государственных органов, учреждений и предприятий, например функцию налогообложения и взимания налогов осуществляет Министерство по налогам и сборам Российской Федерации. В реализации экологической функции ведущая роль принадлежит Министерству природных ресурсов Российской Федерации и Государственному комитету Российской Федерации по охране окружающей среды. Таких примеров множество, основной целью механизма государства является реализация, воплощение в жизнь государственных задач. От числа функций напрямую зависит объем государственных органов, их количество и содержание деятельности. 4.3. Механизм государства и государственный аппарат В юридической науке пока не сложилось однозначного мнения о соотношении таких понятий, как "механизм государства" и "государственный аппарат". Одними авторами они употребляются как синонимы (Черданцев А.Ф.), другие находят в них ряд различий*(23). Государственный аппарат - это система государственных органов, наделенных властными полномочиями для реализации государственной власти, взаимосвязанных общими принципами организации и деятельности (принцип демократизма, законности, гласности, разделения властей и т.д.). Механизм государства включает, помимо государственного аппарата, государственные учреждения и государственные унитарные предприятия, а также государственные организации (вооруженные силы, милиция, уголовно-исполнительные учреждения и т.д.), опираясь на которые государственный аппарат выполняет свои задачи. Государственные учреждения - это государственные организации, осуществляющие практическую деятельность в различных сферах: экономической, социальной, культурной, научной (больницы, почта, школы, вузы, театры и т.д.). Государственные унитарные предприятия образуются для осуществления хозяйственных функций, в целях извлечения прибыли, оказания услуг, выполнения работ и производства продукции. Таким образом, государственный аппарат с целью осуществления управленческой, организующей и охранительной деятельности создает необходимые учреждения, посредством которых реализуются государственные решения. Государственные структуры, призванные обеспечивать функцию принуждения (милиция, вооруженные силы, тюрьмы, службы безопасности и т.д.), нередко именуются также материальными придатками государственного аппарата. Из сказанного следует, что понятие "механизм государства" шире, чем понятие "государственный аппарат". 4.4. Органы государства. Представительные (законодательные), исполнительные и судебные органы государства. Контрольно-надзорные органы. Прокуратура. Силовые структуры Орган государства - это организация или единоличное должностное лицо, наделенное властными полномочиями, проявляющимися в издании решений, обязательных для лиц, каковым они адресованы, и осуществляющие контроль за их исполнением. Характерные черты органа государства: - это единоличное лицо или организация, входящие в единую систему государственных органов; - действует от имени государства и по его поручению; наделен властными полномочиями, в том числе возможностью применения физических принудительных мер; - имеет внутреннюю структуру, необходимую материальную базу и финансовые средства; - обладает компетенцией, осуществляемой в процессе: принятия нормативных правовых актов - предписаний общего характера; принятия правоприменительных актов - предписаний индивидуального характера; контрольно-организационной деятельности; - образуется и функционирует в установленном законом порядке; - выполняет свойственные только ему задачи и функции; - осуществляет свою деятельность на определенной территории. На примере Российской Федерации рассмотрим виды современных государственных органов. Представительные (законодательные) - органы, принимающие законы (и иные нормативные правовые акты), имеющие высшую юридическую силу В России таким органом является Федеральное Собрание, состоящее из двух палат - Государственной Думы и Совета Федерации. В Совет Федерации входят по два представителя от каждого субъекта Федерации - по одному от представительного и исполнительного органов государственной власти. Государственная Дума состоит из депутатов, избираемых в соответствии с федеральным законом и работающих на постоянной основе. Главная функция Государственной Думы - принятие федеральных законов. Никто, кроме Федерального Собрания, не имеет права издавать федеральные законы. Они имеют высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории РФ, предписаниям которых должны следовать все государственные органы, общественные объединения, должностные лица, граждане. При этом Совет Федерации имеет право одобрить или отклонить принятый закон. Глава 5 Конституции РФ посвящена Федеральному Собранию как парламенту Российской Федерации, представительному и законодательному органу РФ. Понятие "представительные органы" и "законодательные" не совпадают по объему. Всякий законодательный орган является представительным, но не каждый представительный является законодательным. Представительные органы - это те органы, которые представляют весь многонациональный народ РФ, формируясь, прежде всего, путем всеобщих свободных выборов. Исполнительные государственные органы призваны обеспечивать реализацию принятых законов, исполняя которые, принимают решения (распоряжения) нормативного или индивидуального характера. Высший исполнительный орган в Российской Федерации - это Правительство, возглавляемое Председателем (премьер-министром), который утверждается Государственной Думой по представлению Президента РФ. В систему исполнительных органов входят федеральные министерства, государственные комитеты, федеральные комиссии, федеральные службы, федеральные надзоры и т.д. В систему исполнительных государственных органов власти входят и исполнительные государственные органы власти в субъектах Федерации. В Российской Федерации в системе органов государственной исполнительной власти существует два уровня, каждый из которых характеризуется самостоятельностью и независимостью, собственной сферой компетенции. Федеральные органы государственной исполнительной власти. Установление системы органов исполнительной государственной власти этого уровня, порядок и организация их деятельности находятся в ведении РФ (п. "г" ст. 71 Конституции). К их компетенции относятся задачи, возложенные на них Конституцией (ст. 71, 72). Вне пределов ведения федеральных органов исполнительной государственной власти и их компетенции субъекты Федерации по предметам совместного ведения РФ и ее субъектов имеют собственную компетенцию (обладают всей полнотой государственной власти) ст. 73 Конституции РФ; Органы исполнительной государственной власти субъектов Федерации - республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов - устанавливаются субъектами Федерации самостоятельно, но в соответствии с основами конституционного строя Российской Федерации и с общими принципами организации исполнительных органов власти, закрепленными федеральным законом (ч. 1 ст. 77 Конституции). Федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в пределах ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации образуют единую систему органов исполнительной власти в Российской Федерации (ч. 2, ст. 77 Конституции)*(24). Судебные органы призваны осуществлять правосудие, рассматривать имущественные споры физических и юридических лиц, обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина. В соответствии со ст. 118 Конституции РФ и Федеральным конституционным законом "О судебной системе в РФ", правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Суды независимы и подчиняются только Конституции РФ и федеральному закону. Непосредственная реализация судебной власти, или осуществление правосудия, происходит в установленном законом процессуальном порядке, основанном на таких общепризнанных принципах, как равенство граждан перед законом и судом, открытое судебное разбирательство, национальный язык судопроизводства, состязательность и равноправие сторон. Судебная власть в России приобрела реальные полномочия по контролю за актами других ветвей власти, что непосредственно следует из права Конституционного Суда РФ проверять соответствие Конституции федеральных законов и иных нормативных правовых актов, а также из права граждан обжаловать в суд решения и действия (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц (ст. 46 Конституции РФ). Конституционный Суд РФ - судебный орган конституционного контроля; рассматривает дела о соответствии других нормативных правовых актов Конституции РФ, дает ее толкование. Осуществляет свою деятельность в соответствии с федеральным конституционным законом "О Конституционном Суде РФ". Верховный Суд РФ - высший судебный орган по гражданским, уголовным, административным и др. делам, подсудным судам общей юрисдикции. Осуществляет судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики. Высший Арбитражный Суд РФ - высший судебный орган по разрешению экономических споров и иных дел, рассматриваемых арбитражными судами, осуществляет над ними надзор и дает разъяснения по вопросам судебной практики. Прокуратура РФ - в соответствии с ч. 1 ст. 129 Конституции РФ составляет единую централизованную систему с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному прокурору РФ. В целях обеспечения верховенства закона, защиты прав и свобод человека и гражданина, а также охраняемых законом интересов общества и государства прокуратура осуществляет разносторонний надзор за соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, прав и свобод человека и гражданина. Контрольно-надзорные органы (прокуратура, органы промышленного надзора, государственные инспекции) призваны следить за соблюдением законности и технологической дисциплины. Силовые структуры - армия, разведка, следственные изоляторы, тюрьмы - могут применять силу, прямое физическое принуждение, оружие и другие технические средства принуждения, но только в рамках и на основе закона. Например, Вооруженные Силы Российской Федерации предназначены для отражения возможной агрессии, направленной против государства, для вооруженной защиты целостности и неприкосновенности территории, а также для выполнения задач в соответствии с международными договорами. Деятельность Вооруженных Сил осуществляется на основании Конституции РФ и федерального законодательства. Вопросы для самоконтроля 1. Понятие функций государства. Задачи государства и функции государства. 2. Классификация функций государства. Внешние и внутренние функции. 3. Формы осуществления функций государства. Их виды. 4. Приведите пример соотношения функций государства и элементов механизма государства. 5. Как соотносится понятие механизм государства и понятие государственный аппарат. 6. Структура механизма государства. 7. Орган государства, его признаки. 8. Понятие представительного (законодательного) органа. 9. Соотношение понятий "законодательный" и "представительный" орган власти. 10. Задачи Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. 11. Высший исполнительный орган государственной власти в РФ. 12. Функции Прокуратуры РФ. 13. Понятие силовых структур, их органы. Список литературы 1. Байтин М.И. Механизм современного Российского государства // Правоведение. 1996. N 3. 2. Байтин М.И. Сущность и основные функции социалистического государства. Саратов, 1979. 3. Байтин М.И. Вопросы общей теории государства и права. Саратов, 2006. 4. Исполнительная власть в России. История и современность, проблемы и перспективы развития / отв. ред. Хаманева Н.Ю. М., 2004. 5. Конституция Российской Федерации. Научно-практический комментарий / под ред. Топорнина Б.Н. М., 1997. 6. Кошлевский В.Д. Прокуратура в системе органов государственной власти. Теоретический аспект. Пенза, 2007. 7. Морозова Л.А. Функции Российского государства на современном этапе // Государство и право. 1993, N 6. 8. Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные институты и понятия. М., 1970. 9. Правительство Российской Федерации / под ред. Т.Я. Хабриевой. М., 2005. 10. Радько Т.Н., Пожарский Д.В. Понятие и классификация функций государства. М., 2005. 11. Хабибуллин А.Г., Селиванов А.И. Стратегическая безопасность Российского государства: политико-правовое исследование. М., 2008. Тема 5. Государство и гражданское общество 1. Понятие и структура гражданского общества. Гражданское общество и государство. 2. Гражданское общество и политика. Понятие политической системы общества. Государство в политической системе общества. 3. Государство и местное самоуправление. Понятие местного самоуправления и формы его взаимоотношения с государством. 4. Государство и церковь. Взаимодействие государства с религиозными организациями. 5. Государство, общество, личность. Государство и личность. Правовой статус личности. Основные права, свободы и обязанности личности. 5.1. Понятие и структура гражданского общества. Гражданское общество и государство Понятие гражданского общества. Идея гражданского общества возникла в глубокой древности как противопоставление произволу государственной власти, как начало контроля за ее деятельностью и компромисс между централизованным государственным управлением и самоуправлением. О гражданском обществе, его необходимости высказывались Аристотель, Платон и Цицерон. Развитие их взглядов нашло продолжение в эпоху Возрождения в трудах Гроция, Т. Гоббса, Дж. Локка, Ж.-Ж. Руссо. Термин "гражданское общество" активно стал использоваться в XVIII столетии. Однако в рассматриваемые периоды и в более поздние принципиального различия между обществом и государством не проводилось. Разделить их было непросто, ибо государство - это форма организации общества. Позднее, в трудах Гегеля, Канта, Маркса, Энгельса и др., стали разграничивать указанные понятия. Под гражданским обществом понимается особая сфера отношений, главным образом имущественных, рыночных, семейных, нравственных, находящихся в известной независимости от государства. В этом смысле гражданское общество истолковывалось как цивильное, частное, приватное. Речь шла о невмешательстве власти в "гражданские дела" личности, частную жизнь. Гражданское общество мыслилось как синоним сугубо рыночных отношений и других форм деятельности, не отождествляемых с официальной властью. Общие идеи и принципы, лежащие в основе понимания современного гражданского общества. 1. Экономическая свобода, многообразие форм собственности, рыночные отношения. 2. Безусловное признание и защита естественных прав человека и гражданина. 3. Легитимность и демократический характер власти. 4. Равенство всех перед законом и правосудием, надежная юридическая защищенность личности. 5. Правовое государство, основанное на принципе разделения и взаимодействия властей. 6. Политический и идеологический плюрализм, наличие легальной оппозиции. 7. Свобода слова и печати, независимость средств массовой информации. 8. Невмешательство государства в частную жизнь граждан, их взаимные обязанности, ответственность. 9. Сотрудничество, партнерство и национальное согласие. 10. Эффективная социальная политика, обеспечивающая достойный уровень жизни людей*(25). Гражданское общество - это свободное демократическое цивилизованное общество, где обязанности граждан перед государством сведены к законопослушанию и уплате налогов (они обеспечивают существование и эффективное функционирование самого государства и определяют четкий и равный социальный статус личности в обществе). Регулирующая роль государства сводится к необходимому минимуму: охране правопорядка, борьбе с преступностью, созданию нормальных условий для деятельности собственников, реализации ими своих прав и свобод, активности и предприимчивости. Таким образом, государство должно выполнять в основном функции "по ведению общих дел". Централизованное воздействие государства сохраняется, но не путем принудительных и волевых методов, а через такие инструменты, как налоги, льготы, кредиты, субсидии, информация, социальные институты, политическая стабильность, выработка общих ориентиров и приоритетов, поддержка базовых отраслей промышленности, протекционизм (Н.И. Матузов, А.В. Малько). В гражданском обществе государство координирует развитие науки, культуры, здравоохранения, социальной сферы. Гражданское общество не совместимо с директивно-распределительной экономикой, навязыванием сверху принудительных образцов жизни и деятельности. В гражданском обществе центральное место занимает человек, гражданин, личность. Это антитоталитарное общество, поскольку тоталитаризм в основе своей есть не что иное, как поглощение гражданского общества государством. Россия провозгласила цель построения гражданского общества и правового государства. Конституция РФ 1993 г. закрепила в двух первых главах ("Основы конституционного строя" и "Права и свободы человека и гражданина") основные условия и предпосылки, необходимые для формирования новой экономической системы и гражданского общества в целом: равенство всех форм собственности, единое экономическое пространство, широкий круг прав и свобод, в том числе обеспечивающих свободу экономической деятельности, свободу труда, государственное покровительство семье и т.д. Важнейшим атрибутом гражданского общества является правовое государство - особая политическая реалия, присущая цивилизованному демократическому общественному устройству и представляющая собой форму существования общества, свободного от произвола и необоснованного насилия. Правовое государство основано на верховенстве права и воплощает его общеобязательную волю. Итак, гражданское общество - это такое состояние общества, когда человек признается высшей ценностью, соблюдаются и защищаются его права и свободы. Государство способствует динамичному развитию экономики и политической свободе, под контролем общества и его организаций находится государственная и общественная жизнь, основывающаяся на правовых ценностях, идеалах демократии и справедливости. Схема 5 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДґ ‘вагЄвга  Ја ¦¤ ­бЄ®Ј® ®ЎйҐбвў  ГДДДДДДДї і АДДДДДДДДДВДДДДДДДДДВДДДДДДДДВДДДДДДДДДЩ і   і   ЪДДДДДДДДБДДДДДДДДї ЪДДДДДДДБДДДДДДДДїіЪДДДДДДДБДДДДДДДї ЪДДДДДДДБДДДДДДї і ќЄ®­®¬ЁзҐбЄ п і і Џ®«ЁвЁзҐбЄ п ііі ‘®жЁ «м­ п і і€­д®а¬ жЁ®­­ пі і бдҐа  і і бдҐа  ііі бдҐа  і і бдҐа  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДЩіАДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДЩ  ЪДДДДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДї і „ге®ў­®-Єг«мвга­ п і і бдҐа  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Основу гражданского общества должна составлять свободная личность, ограниченная в своем социально значимом поведении интересами других людей. Это есть условие существования указанных сфер гражданского общества. Экономическая сфера - это совокупность экономических институтов и отношений, составляющих материальную основу жизни общества. В нее входят: - отношения собственности; - отношения производства материальных и нематериальных благ; - отношения распределения, обмена и потребления; - частные, государственные, муниципальные предприятия и другие экономические институты. Политическая сфера - это система институтов и отношений, в рамках которых происходит политическая жизнь и осуществляется государственная власть. К ней относятся: - государство; - политические партии, общественные движения, организации, профсоюзы и т.д.; - политические отношения между элементами данной системы; - политическое сознание; - политические нормы, традиции; - право. Социальная сфера - это совокупность классов, социальных групп общества и взаимоотношения между ними. В нее входят: - личность; - семья - базовая ячейка общества; - межличностные отношения; - социальные общности людей, связанные общими интересами, - нации, классы, социальные группы; - отношения между крупными социальными группами (классами, сословиями, национальностями и т.д.). Информационная сфера - это совокупность непосредственно информации, средств массовой информации, предприятий, организаций, учреждений, граждан, осуществляющих информационную деятельность. Духовно-культурная сфера - это система нематериальных (духовно-культурных) благ, отношений по поводу них и институтов, через которые реализуются данные отношения: - образование; - образовательные институты; - отношения, связанные с образованием; - наука; - культура; - искусство; - религия; - и др. 5.2. Гражданское общество и политика. Понятие политической системы общества. Государство в политической системе общества Важнейшим условием существования гражданского общества является свободный гражданский коллектив как объединение равноправных, автономных и активно действующих индивидов. Гражданское общество невозможно вне частной и предпринимательской сфер. Это экономическое условие его существования. Таким образом, там, где не существует частно-предпринимательской сферы, не существует и общественной, обе должны существовать в диалектическом единстве, сливаясь воедино и полагаясь друг друга*(26). Первоначально термин "гражданское общество" использовался для характеристики особого качества совместной жизни членов небольших общин (городов-государств). Основой такой совместной жизни явилось политическое общение. Политика воспринималась как способ, искусство совместной жизни внутри полисных коллективов. Политика - это сфера человеческой деятельности, пронизанная отношениями между людьми, их группами по поводу установления, функционирования и развития власти в обществе. Современная концепция гражданского общества имеет с политикой лишь опосредованную связь. Она, собственно, и возникла для описания отношений, находящихся вне сферы государства и составляющих противовес политике как таковой. В этой связи важно рассматривать такое понятие, как толерантность (от лат. toleratioN - терпение) - терпимость, способность переносить или претерпевать что-либо. В общественном контексте это понятие также употребляется для характеристики способности человека или группы сосуществовать с людьми, имеющими иные убеждения и верования. Современные конфликты - внутренние и международные, - в основе которых лежит нетерпимость религиозная или идеологическая, очень часто оцениваются в соответствии с критериями, сложившимися, прежде всего, в рамках концепций гражданского общества и толерантности. Например, на Западе конфликт в Косово или же политические процессы в посткоммунистической России легко объясняют отсутствием сложившихся структур гражданского общества, что и порождает нетерпимость и насилие. В настоящее время теория толерантности даже в политических ее аспектах может рассматриваться с известными оговорками как своеобразная основа современной концепции гражданского общества. Исходным моментом толерантности является восходящая к традиции Просвещения трансформация представлений об отношениях государства и индивидов, отсюда следующие принципиальные условия: - правительство обладает только ограниченной властью, источником которой является народ, представляющий собой корпорацию граждан; - народ в качестве высшего суверена сам определяет свою судьбу (свобода самоуправления). Принцип самоуправления лежит в основе классической либеральной модели толерантности. Последняя предполагает существование равновесия между гражданским сообществом и государством. Не меньшей популярностью у современных политологов пользуется и так называемая "модель крепости" (XIX в.), суть которой в том, что современной концепции свободы, основанной на прогрессистской оптимистической идее исторической эволюции человечества от автократии к демократии, противостоят противоборствующие тенденции. Нигде и никогда не существует полной идентификации между гражданским обществом и правительством. Антагонизм между ними в равной мере может возникать как в результате отхода правительства от своих демократических истоков, так и в случае возникновения ситуации, когда и правительство, и народ начинают представлять угрозу для принципов свободы и терпимости*(27). Понятие политической системы общества. "Политика" в переводе с греческого означает "искусство управления государством". Политику можно определить как отношения между классами, нациями, большими социальными группами, между ними и государством, между государствами, проявляющееся в определенной деятельности определенных социальных институтов. Политика - это сфера борьбы за власть, прежде всего государственную; это участие в делах государства, направление его деятельности; это прежде всего борьба за экономические интересы, возможность использовать власть для их реализации*(28). Политика начинается там, где какая-либо деятельность государства, партий, общественных организаций затрагивает жизненные интересы множества людей*(29). Политическая система должна отвечать двум критериям: - политическому, т.е. иметь отношение к власти, прежде всего государственной. В полном смысле слова, конечно, это партии, цель создания которых - борьба за государственную власть, ее удержание и отправление; - организационному, т.е. политические организации должны быть зарегистрированы государством, иметь свой устав; в ее структуре должен существовать определенный внутренний механизм и "разделение власти". Политическая система общества - это совокупность государственных и негосударственных организаций, связанных нормами и отношениями политико-правового характера, позволяющими участвовать в завоевании, удерживании и использовании государственной власти. Политическую систему образуют: 1) политические организации (государство, политические партии, различные общественные организации и движения); 2) политическое сознание (идеи, ценности, теории, учения, убеждения, т.е. идеологическая и психологическая обстановка в обществе); 3) политические отношения - отношения между различными субъектами по поводу государственной власти; 4) политико-правовые нормы (правила поведения), регулирующие наиболее важные отношения в процессе формирования и осуществления политической власти. По мнению А.Б. Венгерова, к факторам, характеризующим политическую систему (наряду с партиями, политическими движениями и другими общественными организациями), относятся армия, полиция, органы управления, средства массовой информации и т.п., а также потребность в наиболее эффективной организации экономической жизни общества, его стабильности, выгодном сотрудничестве и партнерстве с другими государствами, обеспечении потенциального потенциала общества и ряд других*(30). Политическая система имеет ряд характерных черт: - именно в ее рамках и с ее помощью осуществляется политическая власть; - зависит от характера общественной среды, социально-экономической структуры общества; - обладает относительной самостоятельностью. Выделяют следующие функции политической системы: - обеспечение политической власти определенной социальной группы или большинства членов данного общества (политической системой устанавливаются и осуществляются конкретные формы и методы властвования - демократические и антидемократические, насильственные и ненасильственные и т.п.); - управление различными сферами жизнедеятельности людей в интересах отдельных социальных групп или большинства населения (действие политической как управляющей включает постановку целей, задач, определение путей развития общества, конкретных программ деятельности политических институтов); - мобилизация средств и ресурсов, необходимых для достижения этих целей и задач (без организаторской работы, людских, материальных и духовных ресурсов многие поставленные цели и задачи обречены на заведомое недостижение); - выявление и представительство интересов различных субъектов политических отношений (без селекции, четкого определения и выражения на политическом уровне данных интересов никакая политика невозможна); - удовлетворение интересов различных субъектов политических отношений посредством распределения материальных и духовных ценностей в соответствии с теми или иными идеалами конкретного общества (именно в сфере распределения сталкиваются интересы разнообразных общностей людей); - интеграция общества, создание необходимых условий для взаимодействия различных элементов его структуры (объединяя разные политические силы, политическая система пытается сглаживать, снимать неизбежно возникающие в обществе противоречия, преодолевать конфликты); - политическая социализация - посредством нее формируется политическое сознание индивида, и он "включается в работу" конкретных политических механизмов, благодаря чему происходит воспроизводство политической системы путем обучения новых членов общества и приучения их к политической деятельности*(31). С помощью функций политическая система выполняет свое предназначение, обеспечивает стабильные специально-ориентированные политические отношения, связывает всех субъектов политики в единый политический организм. Государство в политической системе общества. Государство это основной элемент политической системы, чья роль состоит в том, что оно представляет собой организацию всех граждан, являясь единственной полновластной организацией для всего общества. Оно является единственным собственником государственного сектора экономики и оказывает решающее влияние на экономическую жизнь общества. Государство осуществляет законодательную, исполнительную и судебную власть, издает правовые нормы, а также обладает механизмом принуждения. Государство обладает внешним и внутренним суверенитетом и при этом определяет основы внутренней и внешней политики страны*(32). Государство выступает не только самостоятельным субъектом политики, но и признано регулировать поведение иных субъектов политических отношений, обладая в данной сфере широкими полномочиями: - может устанавливать в законодательстве правовой режим организации и функционирования всех иных субъектов политики - политических партий, движений, групп давлений и т.п.; - регистрирует их соответствующими органами (как правило, министерством юстиции) и привлекает к участию в общественных и государственных делах; - может осуществлять контроль за законностью деятельности всех иных субъектов политики и применять меры принуждения за соответствующие правонарушения*(33). Основным фактором, влияющим на образование политической системы, является государственная власть (общественные отношения по поводу борьбы за власть, ее завоевания, удержания, использования). Каждый элемент политической системы в большей или меньшей степени заинтересован в наличии и активности государственной власти. Более всего к этой цели стремятся политические партии - организации, созданные для выражения интересов определенных классов, слоев общества, социальных групп. Государство - это как раз тот социальный институт, где партийные интересы, цели, идеалы могут выступать как общественные интересы, обеспечиваться властной поддержкой, сопровождаться механизмами их реализации. Поэтому государство и выступает важнейшим и очень ценным объектом политической борьбы, определяет участие партий в завоевании государственной власти*(34). В структуру партии входят партийный аппарат, региональные отделения, рядовые члены партии и ее сторонники. Партии имеют свою внутреннюю иерархию, постоянное членство и организованы должным образом, т.е. имеют свою программу, устав, а также они должны быть зарегистрированы. В зависимости от партийного состава политические системы могут быть многопартийными, двухпартийными, однопартийными, многопартийными с одной ведущей, доминирующей партией. Для демократических политических систем характерен политический и идеологический плюрализм (множественность). При недемократической политической системе правящая партия одна, а при многопартийности ведущая, доминирующая роль отводится одной из партий. Легальными функциями партий являются избирательная, управления и контроля. Политические партии участвуют в избирательной кампании с целью завоевания мест в представительных органах власти. Функция управления, политического руководства государством осуществляется правящей партией, одержавшей победу на выборах. Функция контроля отводится оппозиционным партиям*(35). Нельзя не отметить такие важные элементы политической жизни, как выражение собственных взглядов и идей общественно-политическими движениями, инициативными группами. В соответствии с критериями, чьим требованиям должны отвечать составляющие политической системы, данные элементы в нее не входят, но при этом могут оказывать существенное влияние на политическую жизнь общества. Общественно-политическое движение - это наиболее активная часть общества, призванная выражать интересы определенных социальных групп граждан и направленная на достижение какой-либо значительной цели (различные фронты, союзы, национальные, культурные движения и т.д.), а при ее достижении они перестают существовать. В движение включаются лица, не удовлетворенные деятельностью тех или иных партий, не желающие ограничивать себя их уставными нормами и программными устремлениями, а также не имеющие четко выраженных политических интересов. Как правило, такие движения не имеют членства, их структура размыта, от их имени выступают лишь руководящие органы. Общественно-политические движения не стремятся к власти, а лишь воздействуют на нее для достижения своей цели. Инициативная группа (давления) - общественное объединение, активно добивающееся удовлетворения собственных интересов с помощью воздействия на структуры политической власти. Нередко эти объединения граждан с четко выраженной организационной структурой, устоявшимися функциями и профессиональным кадровым аппаратом (профсоюзы) действуют путем забастовок, митингов, пикетов, демонстрации и оказывают тем самым воздействие на парламент, партии, государственную администрацию, добиваясь принятия выгодных им решений. В.М. Сырых включает в понятие политической системы РФ преступные сообщества, поскольку они оказывают заметное влияние на современные политико-правовые процессы в Российской Федерации*(36). Преступное сообщество - организованная группа людей, созданная для совершения тяжких и особо тяжких преступлений, либо объединение организованных групп в таких целях. Таким образом, преступное сообщество, как и любое общественное объединение, состоит из определенной совокупности людей, имеющих общий интерес и связанных единством цели. При этом в сообществе достигнута достаточно высокая степень сплоченности и организованности. Преступное сообщество, как правило, имеет: 1) руководителя; 2) документ, закрепляющий порядок деятельности сообщества, его цели, права и обязанности участников и др.; 3) фиксированное членство, хотя по соображениям конспирации не все члены могут знать друг друга. От легально действующих общественных объединений преступное сообщество отличается, по крайней мере, двумя признаками. 1. Действует нелегально, т.е. его организация и деятельность прямо запрещены законом. 2. Сообщество ставит своей целью совершение тяжких и особо тяжких преступлений типа захвата власти неконституционным путем, пропаганды национальной или религиозной розни, совершения заказных убийств и др. Непосредственное воздействие преступных сообществ на политико-правовые процессы в обществе свидетельствуют в пользу их признания в качестве самостоятельного компонента политической системы РФ. Преступные сообщества находятся в антагонистических отношениях со всеми иными компонентами политической системы*(37). В любом случае власть осуществляется через государство - сложную систему, включающую механизм управления делами общества - центральный элемент политической системы. Необходимо отметить, что особое место в государстве занимает судебная власть, находящаяся вне политики. Поскольку судьи и иные лица, работающие в судебной системе, не должны иметь какие-либо политические пристрастия. Важно, чтобы они не имели политических предпочтений (не входили в состав политических партий, групп давления и др.), занимая нейтральное место в политической жизни общества. Государство - это важнейший элемент политической системы общества, но свои функции выполняет во взаимодействии с другими социальными институтами: партиями, общественно-политическими движениями, органами местного самоуправления*(38). Вооруженные Силы, иные силовые структуры не должны участвовать в осуществлении политики. Их задача - охрана границ государства и правового порядка. 5.3. Государство и местное самоуправление. Понятие местного самоуправления, формы взаимоотношения с государством Местное самоуправление - это самостоятельная деятельность населения на определенной территории для решения вопросов местного значения, исходя из интересов жителей данной территории. Основа местного самоуправления - в автономности и самостоятельности населения от органов государственной власти в решении проблем местного уровня. Конституция 1993 г. подчеркивает важность местного самоуправления, провозглашая гарантию его осуществления к основам конституционного строя. Основной Закон содержит главу (8) о местном самоуправлении (ст. 130-133). Статья 12 Конституции РФ гласит, что в Российской Федерации признается и гарантируется местное самоуправление. Местное самоуправление в пределах своих полномочий самостоятельно. Органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти. Данное положение не случайно помещено в гл. 1 Конституции РФ "Основы конституционного строя", ибо ее содержание и место свидетельствуют о признании местного самоуправления одним из фундаментальных принципов демократического строя. Конституционные положения о местном самоуправлении развиты и детализированы в федеральном и региональном законодательстве о местном самоуправлении. Местное самоуправление выступает в двух основных качествах: как институт гражданского общества, являясь эффективной формой самоорганизации людей, движения по пути к человеческой солидарности, и как специфическая форма властвования. Прежде всего, это самостоятельность местного самоуправления, но самостоятельность в пределах своих полномочий, т.е. речь идет о правовых границах самостоятельности местного самоуправления, а не о полной независимости местного самоуправления от системы публичной власти. С одной стороны, самостоятельность означает, что ни один орган государственной власти, ни одно должностное лицо не вправе принимать акты, совершать действия, посягающие на компетенцию органов и иных структур местного самоуправления. С другой - самостоятельность в пределах своих полномочий свидетельствует о том, что местное самоуправление не воспринимается как специфическая общественная структура. Полномочия - признак государственного органа (должностного лица). Однако если рассматривать органы местного самоуправления как общественные структуры, то государство лишится в этом случае возможности оказывать властное воздействие на местном уровне, так как жители, например, населенного пункта не могут сами организовываться, вырабатывать правила поведения, принимать законы и, избирая лидеров, исполнять их указания. Провозглашая органы местного самоуправления вне системы органов государственной власти, Конституция РФ в то же время допускает возможность передачи им отдельных государственных полномочий и материальных и финансовых средств, необходимых для их осуществления. Реализация переданных полномочий контролируется государством. Структура органов местного самоуправления определяется населением соответствующего муниципального образования самостоятельно. В большинстве случаев предусматривается представительный орган муниципальной власти и глава муниципального образования. Муниципальным образованием самостоятельно разрабатывается и принимается устав муниципального образования, подлежащий государственной регистрации в порядке, установленном законом субъекта РФ. В приложении к уставу указываются границы и состав территории муниципального образования. Основные вопросы устава - это ведение, структура и порядок формирования органов местного самоуправления, порядок принятия и вступления в силу нормативных правовых актов данного органа и др. Органы местного самоуправления самостоятельно управляют муниципальной собственностью, формируют, утверждают и исполняют местный бюджет, устанавливают местные налоги и сборы, осуществляют охрану общественного порядка и решают другие вопросы местного значения. Итак, основными чертами органов местного самоуправления является то, что: - структура и компетенция данных органов определяется населением самостоятельно; - органы местного самоуправления обладают властными полномочиями для решения вопросов местного значения; - в пределах своей компетенции муниципальные органы власти вправе издавать нормативные и индивидуальные правовые акты; - муниципальные образования являются юридическими лицами; - местное самоуправление, его органы не входят в систему государственных органов. 5.4. Государство и церковь. Взаимодействие государства с религиозными организациями Церковь - это религиозная организация, создаваемая для обеспечения регулярных отношений между ее членами и подразделениями религиозного объединения, а также для поддержания связи со светскими организациями. Конституции большинства современных государств провозгласили самостоятельность и независимость церкви. Таким образом, отделение церкви от государства - черта современного мира. В Российской Федерации Государственной Думой 19 сентября 1997 г. принят Федеральный закон "О свободе совести и о религиозных объединениях". В соответствии с данным законом, религиозное объединение - добровольное объединение граждан Российской Федерации, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на территории РФ, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры. Религиозные объединения могут создаваться и действовать в двух организационных формах: религиозной группе и религиозной организации. Религиозная группа - добровольное объединение граждан, исповедующее и распространяющее веру без государственной регистрации и приобретения правоспособности юридического лица. Религиозная организация - добровольное объединение граждан, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на территории государства, образованное в целях совместного исповедания религии и зарегистрированное в качестве юридического лица. В современном мире в зависимости от отношения к религии выделяются светские, теократические, клерикальные и атеистические государства. Светское государство предполагает отделение церкви от государства, разграничение сфер их деятельности. Церковь не выполняет политических функций и, следовательно, не является элементом политической системы общества. Церковь не вмешивается в государственные дела, она реализовывает духовную функцию, удовлетворяет религиозные нужды общества. Государство не вправе контролировать отношение своих граждан к религии, оно охраняет законную деятельность религиозных объединений, гарантирует свободу религии, обеспечивает равенство всех религиозных объединений перед законом (Российская Федерация, Республика Беларусь, Франция, Германия и др.). Теократическое государство является противоположностью светского, поскольку в нем государственная власть принадлежит церкви, которая имеет статус государственной религии. Религиозные нормы являются основным источником права, регулируя все основные сферы частной и публичной жизни. Глава государства является одновременно и верховным священнослужителем. Таким государством была, например, Монголия до 1921 г., а сегодня являются Ватикан, Иран, Пакистан и др. Клерикальное государство - это промежуточный вариант между светским и теократическим государством. Государственная власть сливается с церковью. В таких государствах одна религия по отношению к другим имеет статус государственной, получая от государства налоговые льготы, субсидии. Клерикальными государствами в настоящее время являются Великобритания, Дания, Норвегия, Швеция, Израиль, почти три десятка исламских государств. В Италии в 1984 г. правительство и Ватикан подписали соглашение, отменяющее статус католической религии в качестве единственной государственной. Однако позиции католицизма в этом государстве по-прежнему очень сильны. Атеистическое государство - это государство, в котором религиозные сообщества преследуются властями. Они, как правило, запрещаются либо находятся под жестким государственным контролем. В таких государствах церковь лишается имущества, запрещено издание и распространение религиозной литературы. Любая религиозная агитация наказывается - верующие и священнослужители подвергаются репрессиям. Нередко применяется открытое принуждение для насильственного разрушения религиозных систем. Таким государством был Советский Союз и другие так называемые страны народной демократии, Китай в 50-60-е гг. прошлого столетия. 5.5. Государство, общество, личность. Государство и личность. Правовой статус личности. Основные права и обязанности личности Личность - это человек как комплекс биологического, психофизического и социального. Человек рождается с определенными качествами, такими как черты характера, наследственность и др. Однако личность - понятие сложное, которое развивается, формируется и складывается только в обществе. Человеческая природа призывает индивида к общению с другими людьми. Личность в обществе формируется не только в силу своих индивидуальных качеств, но и под воздействием общесоциальных явлений. Сущность человека в своей действительности есть совокупность общественных отношений, отмечал К. Маркс. Как нет общества без человека, так нет и человека без общества. Только в процессе общественной жизни человек надевает социальную и юридическую рубашку, становится не только человеком разумным (Homo sapiens), но и человеком общественным (Homo sosias), личностью, деятельным, активным субъектом социальных, в том числе правовых отношений*(39). Личность формируется под влиянием двух факторов: 1. индивидуальных, врожденных черт и свойств; 2. социальной среды, воздействующей на человека. По справедливому мнению С.Н. Кожевникова, личность имеет свою структуру: - человеческое сознание - это цементирующий элемент, означающий способность отражать действительность, отдавать себе отчет в своих поступках; - воля - это способность к выбору деятельности и внутренним усилиям, необходимым для ее осуществления; - деятельность - необходимый компонент структуры личности, процесс, связанный с использованием интеллектуальной и физической энергии, специальных средств, направленный на достижение поставленной цели, определенного результата. Эти элементы находятся в диалектическом единстве и определяют социальную природу личности*(40). Личность занимает в правовой системе центральное место и выступает в ней во многих качествах - гражданина, субъекта права и правоотношений, носителя прав и обязанностей, свободы и ответственности, правового сознания, правосубъектности, определенного социального и правового статуса. К ней обращены юридические предписания, от нее зависит состояние законности и правопорядка, уровень правовой культуры общества. Она - объект судебной и иной правовой защиты. На ней замыкаются практически все юридические явления, фокусируются правовые связи и процессы*(41). В государственно-образованном обществе в системе факторов, определяющих положение человека, именно государству принадлежит исключительно важная роль. Значение государства обусловлено его относительной независимостью и значительной самостоятельностью по отношению к человеку и обществу, теми рычагами воздействия на общественные отношения, которыми оно располагает. Общество - это исторически развивающаяся система отношений между людьми, продукт взаимодействия людей в процессе их совместной жизнедеятельности. Такие понятия, как "личность" и "общество", являются взаимодополняющими, неотделимыми и существуют лишь в неразрывном единстве. Положение личности в обществе предопределено и обусловлено не только ее активностью, способностями, физической и духовной принадлежностью к человеческому роду, но и положением в государственно-правовой системе. Общество является основой существования государства. Нет общества - нет и государства. Государство развито и сильно настолько, насколько сильно общество*(42). "Государство, - писал Гегель, - скрепляет общество правовыми отношениями... Государство - это общество с правовыми отношениями, в котором люди имеют значение друг для друга не в силу каких-либо индивидуальных естественных свойств... а как лица, и эта личность каждого косвенно утверждается"*(43). Государство наряду с функциями управления и принуждения является и особым видом организации человеческого общества как целого, обеспечивающим территориальное, юридическое и политическое единение населения. Государство - это также и внутреннее устройство общества, поскольку оно выступает от имени общества, в силу этого отношения между личностью и обществом носят преимущественно государственно-правовой характер. Государство и общество соотносятся как часть и целое, ибо государство - это составляющая часть общества, в котором действуют и негосударственные институты. Однако государство играет особую и очень важную роль в обществе: - представляет собой политическую власть общества; - является единственным официальным представителем общества; - подчиняет государственной власти все общество; - выражает и защищает интересы всего общества (или его определенной части). Государство играет главенствующую роль в обществе. Его деятельность определяет основные направления развития общественного организма, его сущность отражает характер взаимоотношений в обществе. По мнению А.Ф. Черданцева, в генетическом отношении государство есть продукт, порождение самого общества. Государство вырастает из недр общества вследствие процессов, происходящих в обществе. Всякое организованное общество нуждается в определенных функциях (управленческих, регулятивных, охранительных), которые оно и порождает. Эти функции общество возлагает на государство. Из генетических и функциональных предпосылок следует, что государство призвано быть на службе обществу, служить обществу, выполнять те задачи, которые стоят перед обществом. В этом отношении общество стоит выше государства, над государством*(44). Государство и личность. Аристотель в своей работе "Политика" утверждал, что: "...государство существует по природе и по природе предшествует каждому человеку; поскольку последний, оказавшись в изолированном состоянии, не является существом самодовлеющим, то его отношение к государству такое же, как отношение любой части к своему целому.. Во всех людей природа вселила стремление к государственному общению, и первый, кто это организовал, оказал человечеству величайшее благо..."*(45). Таким образом, государство и личность соотносятся как целое и часть, т.е. личность не может существовать без государства, но и государство в свою очередь не может функционировать без личности, ибо государство - это есть общество с правовыми отношениями. Взаимодействие личности с государством происходит посредством права. Законы (и другие нормативные правовые акты) определяют юридическое состояние личности, ее права, обязанности и ответственность. Именно право определяет принципы взаимоотношений личности с государством и обществом, меру ее юридической свободы, гарантии осуществления прав и обязанностей, способы защиты прав и законных интересов. Так, например, любое применение государственного принуждения должно иметь правовой характер, не нарушать меру свободы личности, соответствовать тяжести совершенного правонарушения. Связь личности и государства проявляется во взаимном влиянии и во взаимных правах и обязанностях. Личность на государство может влиять как в опосредованных формах (партии, движения, общественные объединения), так и непосредственно (выборы органов государства, обжалование действий и решений должностных лиц в судебном порядке). У государства больше возможностей влияния на личность, чем у отдельной личности на государство. Государство признает и юридически закрепляет права и свободы личности, охраняет их, возлагает на нее определенные обязанности. В юридической науке гражданство часто толкуется как особая связь личности с государством. В одном случае содержание правовой связи личности с государством рассматривается как совокупность прав и обязанностей лица, закрепляемых государством. В другом гражданство характеризуется как правовая связь между личностью и государством, проявляющаяся в наличии их взаимных юридических прав и обязанностей, что фактически следует понимать как институт гражданства - правового статуса гражданина в государстве. В юридической литературе высказывались мнения о гражданстве как членстве в государстве, так как оно есть союз личностей, находящихся в устойчивой и специально оформленной политико-правовой связи с государством. Правами и обязанностями в государственно-образованном обществе наделены все лица, постоянно или временно проживающие на его территории. В силу принципа суверенности государственной власти любой человек в пределах территории государства подпадает под его юрисдикцию, т.е. становится адресатом исходящих от государства общеобязательных предписаний. Устойчивая связь человека с конкретным государством обычно выражается в институте гражданства (в республиках) и подданства (в монархиях). Эта связь означает юридическую принадлежность лица конкретному государству, приобретение личностью специфических качеств гражданина государства, наличие круга взаимных прав и обязанностей граждан и государства, а также защиту гражданина государством внутри страны и за ее пределами. Гражданин - это личность в ее отношении к государству и праву. Состояние в гражданстве является юридическим и морально-политическим основанием для личности исполнять обязанности гражданина, пользоваться правами и свободами, установленными государством для своих граждан*(46). Связь и соотношение личности и государства находят выражение в правовом статусе личности. Правовой статус личности - это комплексная, интеграционная категория, отражающая взаимоотношения гражданина и государства, каждый из которых наделен соответствующими правами и обязанностями. Коренные изменения, происходящие в социальной структуре российского общества, курс на рыночную экономику, глубокие преобразования в политической системе определяют пути и перспективы развития правового статуса личности в современном обществе. Это касается всех - студентов, интеллигенции, военнослужащих, пенсионеров и т.д. Появились значительные группы людей (беженцы, мигранты, перемещенные лица), не имеющие четко выраженного правового статуса. Проблема взаимоотношений государства и личности в настоящее время - одна из центральных в механизме правового регулирования всей системы общественных отношений. Основным звеном здесь выступают конституционные права и свободы человека и гражданина, их гарантированность, взаимная ответственность между государственной властью и личностью. В отечественной юридической науке до сих пор нет единого понимания таких понятий, как "правовой статус" и "правовое положение". Так, по мнению О.Е. Кутафина и Е.И. Козловой, развитие юридической науки показало, что при рассмотрении вопросов о месте субъекта правового общения в обществе и государстве недостаточно ограничиться лишь анализом прав, свобод и обязанностей, т.е. правовым статусом этого субъекта. В этот анализ необходимо вовлечь и другие институты: гражданство, правосубъектность, гарантии, ответственность. Совокупность всех этих институтов, по их мнению, и образует комплексную правовую категорию - правовое положение субъекта*(47). В то же время такие ученые, как С.С. Алексеев, Н.В. Витрук, Л.Д. Воеводин, не проводят каких-либо различий между содержанием понятий "правовой статус" и "правовое положение", рассматривая их как синонимы. Подобную точку зрения отстаивает в своей фундаментальной работе "Правовая система и личность" Н.И. Матузов*(48). Итак, правовой статус - это комплексная, интеграционная категория, отражающая взаимоотношения личности и общества, гражданина и государства, индивида и коллектива и другие социальные связи. Поэтому важно, чтобы человек адекватно представлял свое положение, свои права и обязанности, место в той или иной структуре, так как "в жизни часто встречаются примеры ложно понятого или присвоенного статуса. Если этот статус понимается неверно, то человек ориентируется на чуждые образцы поведения"*(49). Схема 6 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДґ ‚Ё¤л Їа ў®ў®Ј® бв вгб  ГДї і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і    ЪДДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДБДДДДДДДї і ЋЎйЁ© Їа ў®ў®© бв вгб і і ‘ЇҐжЁ «м­л© Ё«Ё і і €­¤ЁўЁ¤г «м­л© і і Ја ¦¤ ­Ё­  і і த®ў®© бв вгб і і бв вгб і і і і ®ЇаҐ¤Ґ«Ґ­­ле і і і і і і Є вҐЈ®аЁ© Ја ¦¤ ­ і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Общий правовой статус представляет собой единый комплекс основных, конституционных прав и обязанностей граждан, которые свойственны всем членам общества. Их основу образуют единые юридические предписания, призванные закрепить целостную модель правового состояния субъектов. Общий правовой статус - это социально допустимые и необходимые возможности личности не просто как индивида и не только как индивида, а как гражданина. Общий правовой статус - это статус человека как гражданина и члена общества. Имеется в виду единое для всех качество. Такой статус можно назвать базовым, основным. Специальный или родовой правовой статус определяет положение какой-то конкретной, специфически обособленной группы с помощью особых предписаний (например, пенсионеров, студентов, военнослужащих, учителей, инвалидов и т.д.). Ведь "наряду с общими правами существуют права, которыми гражданин обладает в зависимости от социально-классового признака, служебного, семейного положения и других факторов и обстоятельств. Это специальные, особенные права отдельных групп населения, которые конкретизируют и дополняют общие права личности..."*(50). Индивидуальный правовой статус представляет собой совокупность персонифицированных прав и обязанностей гражданина (пол, возраст, семейное положение, работа и другое). Индивидуальных статусов ровно столько, сколько и граждан. Этот статус подвижен и обусловлен изменениями, происходящими в конкретной человеческой жизни. Рассмотренные виды статуса личности соотносятся между собой как общее, особенное и единичное. Они тесно взаимосвязаны и взаимозависимы, наслаиваются друг на друга и на практике неразделимы. Каждый индивид выступает одновременно во всех указанных качествах - гражданина своего государства (общий статус), он принадлежит к определенному (слою) группе и, следовательно, обладает родовым статусом, и он же представляет собой отдельную, неповторимую личность, т.е. имеет индивидуальный статус. Общий правовой статус один, специальных - множество, а индивидуальных ровно столько, сколько граждан*(51). В зависимости от видовой принадлежности правовых статусов разнообразна и их внутренняя структура. В юридической литературе до сих пор нет единства взглядов по данному вопросу, одни авторы включают сюда большее число элементов, другие меньшее. Н.И. Матузов, на наш взгляд, наиболее точно указывает универсальные структурные элементы правового статуса и к ним относит: 1) соответствующие правовые нормы; 2) правосубъектность; 3) общие для всех субъективные права, обязанности и свободы; 4) законные интересы; 5) гражданство; 6) юридическую ответственность; 7) правовые принципы; 8) правоотношения общего (статусного) характера*(52). Основные права и обязанности личности. Права и свободы человека - это мера возможного поведения человека в обществе, возможность делать то, что не запрещено законом. Они не отчуждаемы, даны человеку от рождения, признаются высшей ценностью и не носят исчерпывающего характера. Признание, соблюдение и защита прав - это обязанность государства. Права человека не знают разницы между классами, нациями, религиями и идеологиями, они являются нравственной базой любого общества. Права и свободы человека - это его социальные возможности в личной, экономической, политической, социальной и культурной жизненных сферах. Основные права человека и гражданина закреплены во Всеобщей декларации прав человека (1948), в Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах (1966), в Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950), в Международном пакте о гражданских и политических правах (1966), некоторых конвенциях, принятых ООН. В Российской Федерации в 1991 г. была принята Декларация прав человека и гражданина, ставшая неотъемлемой частью Конституции РФ 1993 г. и базой всего текущего законодательства, касающегося личности. В России основные права человека и гражданина закреплены в главе второй (и ряде других статей) Конституции Российской Федерации. В ст. 46 Конституции РФ предусматривается право человека в соответствии с международными договорами Российской Федерации обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты. Следовательно, права человека принадлежат всему мировому сообществу и их защита является обязанностью каждого государства. В случае противоречия норм внутригосударственного права в сфере прав и свобод международным документам следует руководствоваться нормами международными. В юридической литературе выделяют три (поколения) этапа развития прав и свобод личности. Первое поколение связано с буржуазными революциями - это развитие личных и политических прав. Второе поколение есть результат Октябрьской социалистической революции в России. Это признание и закрепление социально-экономических прав и свобод, признание права личности на государственную опеку и поддержку. Третье поколение связано с научно-технической революцией, с глобальным отрицательным воздействием на среду обитания человека. Это солидарные права, так как данные права принадлежат коллективу людей, а не отдельной личности: экологические права, право на мир, права потребителя, право на информацию, на сферу личной жизни. Данный период в развитии прав и свобод личности начался после Второй мировой войны. Выделяют следующие основные права и свободы человека: - личные; - политические; - социальные, экономические и культурные. Личные права - это естественные, основополагающие и неотъемлемые права человека, права каждого индивида, они не связаны с принадлежностью к гражданству какого-либо государства, неотчуждаемы и принадлежат человеку от рождения. Запрещено издавать нормативные правовые акты, умаляющие эти права. Невнесение каких-либо прав и свобод в текст Конституции не означает отсутствия данных прав и свобод. К личным правам и свободам в России относят права: - на жизнь; - на достоинство; - на свободу и личную неприкосновенность; - на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени; - на нераспространение информации о частной жизни лица, а также не допускается ее сбор, хранение и использование; - на неприкосновенность жилища; - на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений; - на свободное определение национальности и языка; - на свободу передвижения, выбора места пребывания и жительства; - выезда из РФ и беспрепятственного возвращения в РФ; - свободу совести и вероисповедания; - свободу мысли и слова. Политические права регулируют статус человека как участника политической жизни и члена гражданского общества. Особенность данных правомочий в том, что некоторые из них, такие как право участвовать в управлении делами государства, избирательное право, могут принадлежать только гражданам Российской Федерации. Избирательное право гражданин РФ приобретает в 18 лет. Пассивное избирательное право наступает: в 21 год - для избрания депутатом Государственной Думы; в 30 лет - для избрания главой субъекта РФ; в 35 лет - для избрания Президентом РФ. Основные политические права в Российской Федерации составляют: - право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов; - право на публичное выражение своего мнения (собрания, митинги, демонстрации, шествия и пикеты); - право участвовать в управлении делами государства; - право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме; - право на индивидуальные и коллективные обращения в органы государственной власти. Экономические, социальные и культурные права способствуют реализации способностей человека в обществе, создают условия для его нормальной жизнедеятельности. К основным экономическим правам в России относятся: - право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности; - право на защиту от монополизма и недобросовестной конкуренции; - право частной собственности; - право частной собственности на землю; - право наследования; - запрет отчуждения имущества без соответствующего решения суда и др. Важнейшим среди экономических правомочий является предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). В то же время свободное осуществление экономической деятельности несовместимо со злоупотреблениями предпринимателя, связанными с его доминирующим положением на рынке, с соглашениями хозяйствующих субъектов, ограничивающими конкуренцию, а также с созданием условий для недобросовестной конкуренции. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (ст. 10 ГК РФ). Статья 8 Конституции РФ установила принципиально важную правовую норму о признании и равенстве защиты частной собственности с государственной, муниципальной и иными формами собственности. Право частной собственности подразумевает возможность владения, пользования и распоряжения своим имуществом, включая средства производства. В соответствии с российским законодательством человек может быть лишен своего имущества только по решению суда. Под лишением имущества следует понимать принудительное прекращение права собственности на конкретное имущество, а не простое изъятие имущества из владения собственника на основании закона. Разновидностью экономических прав являются трудовые права, определяющие статус человека как участника трудовых отношений, как правило, наемного работника. Трудовые права включают: - право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию; - право на минимальный размер оплаты труда; - право на защиту от безработицы; - право на безопасные и гигиеничные условия труда; - право на индивидуальные и коллективные споры; - право на забастовку; - право на отдых и др. Трудовые правоотношения регулируются Трудовым кодексом РФ, законами и подзаконными нормативными правовыми актами субъектов Федерации, соглашениями о труде и коллективными договорами. Социальные права призваны обеспечить нормальные условия жизни человека, поддержать слабозащищенные категории граждан. К ним относятся: - право на охрану здоровья и медицинскую помощь; - право на социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и иных случаях, предусмотренных законом; - право на пенсионное обеспечение; - право на жилище, в том числе бесплатно или за доступную плату; - право на благоприятную окружающую среду достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба, причиненного здоровью или имуществу в результате правонарушения и др. Права человека в области культуры и образования: - право на образование, в том числе бесплатное; - право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям; - право на охрану интеллектуальной собственности; - право на свободу литературного, художественного, научного, технического и иных видов творчества, преподавания. Особой разновидностью в области основных прав человека являются права по защите прав и свобод человека: - равенство всех перед судом и законом; - право на судебную защиту; - право на обращение в межгосударственные правозащитные органы и организации; - право на юридическую помощь; - право на обжалование действий и решений государственных органов; - презумпция невиновности; - право не свидетельствовать против себя самого и близких родственников; - право на возмещение вреда, вызванного незаконным осуждением. Согласно Конституции РФ, права и свободы человека являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность представительной и исполнительной власти, местного самоуправления; обеспечиваются правосудием (ст. 18 Конституции РФ). В юридической литературе общепризнано, что права гражданина - это права, которые находятся под защитой и охраной государства. Именно государственное признание прав человека превращает их в права гражданина. Обязанность - это вид и мера должного, разумного и полезного поведения человека в обществе. Обязанности - это обратная сторона прав, способ их обеспечения, но, к сожалению, они в меньшей степени исследованы учеными. "Идея обязанностей и ответственности слабее распространена в общественном сознании, чем идея прав и свобод. Отсюда и правосознание у многих граждан оказывается зачастую односторонним, сориентированным только на права", - справедливо отмечает Н.И. Матузов в работе "Правовая система и личность"*(53). В современной литературе отсутствует классификация обязанностей, хотя в конкретных и общих правоотношениях их столько же, сколько и прав. К основным обязанностям человека и гражданина в России относятся обязанности: - соблюдать Конституцию и законы РФ, не нарушать права и свободы, законные интересы других лиц; - платить установленные налоги и сборы; - воинская обязанность; - обязанность бережного отношения к природе; - воспитание и забота о детях; - забота о нетрудоспособных родителях; - получение основного общего образования; - недопущение деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию в экономике; - непроведение пропаганды и агитации, которые возбуждают социальную, национальную, религиозную вражду или ненависть; - забота о сохранении и сбережении памятников истории и культуры. По мнению И.А. Ильина: "Люди, не ведающие своих обязанностей, не в состоянии и блюсти их; люди, не знающие своих полномочий, произвольно превышают их или же трусливо уступают силе; люди, не желающие признавать запретностей, легко забывают всякий удерж и дисциплину, или оказываются обреченными на правовую невменяемость"*(54). Отсутствие или неведение своих обязанностей - это прямой путь к произволу, своеволию и отсутствию какой-либо организованности. Вопросы для самоконтроля 1. Основные идеи и принципы в основе гражданского общества. 2. Дайте определение гражданского общества. Какова его структура? 3. Что такое толерантность? Соотношение теории толерантности и концепции гражданского общества. 4. Понятие политической системы общества. Ее функции. 5. Какие элементы образуют политическую систему? Какова роль государства в политической системе общества? 6. Общественно-политические движения и их роль в политической системе общества. 7. Понятие органов местного самоуправления. Гражданское общество и местное самоуправление. 8. Что такое церковь? В чем отличие светского государства от теократического? 9. Каким образом государство взаимодействует с личностью и обществом? В чем проявляется соотношение общества и личности? 10. Виды правового статуса и его структура. 11. Общее, особенное и единичное в институте правового статуса личности. 12. Классификация прав и свобод человека. В чем отличие прав человека от прав гражданина? 13. Что такое обязанность? Каковы основные обязанности человека и гражданина в РФ? Список литературы 1. Айвазов Р.У. Глобализация, федерализм, государственное управление. М.,2005. 2. Бережнов А.Г. Права личности: некоторые вопросы теории. М., 1991. 3. Бондарь Н.С. Власть и свобода на весах конституционного правосудия. М., 2005. 4. Витрук Н.В. Общая теория правового положения личности. М., 2008. 5. Гражданское общество и правовое государство / под ред. Г.Н. Манова. 1991. 6. Гражданское общество. Истоки и современность / под ред. И.И. Кального, И.Н. Лопушанского. СПб., 2002. 7. Игнатовский П.А. Экономика, человек и государство. М., 1998. 8. Ильин И.А. О сущности правосознания. М., 1993. 9. Козлихин И.Ю. Право и политика. СПб., 1996. 10. Лукашева Е.А. Общая теория прав человека. М., 1996. 11. Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. 12. Оль П.А., Ромашов Р.А., Тищенко А.Г., Шукшина Е.Г. Государство, общество, личность: проблемы совместимости. М., 2005. 13. Права человека: вопросы истории и теории / под ред. Д.И. Луковской. СПб., 2004. 14. Правой права человека в условиях глобализации / отв. ред. Е.А. Лукашева, Колотова Н.В. М.,2006. 15. Права человека и кризисы глобализации современного мира / под. ред. Е.А. Лукашовой. М., 2005. 16. Понкин И.В. Светскость государства. М., 2004. 17. Политические системы современности. М., 1978. 18. Рыбаков О.Ю. Российская правовая политика в сфере защиты права свободы личности. СПб., 2004. 19. Соловьев С.Г. Муниципально-властные институты в местном самоуправлении Российской Федерации. СПб., 2004. 20. Эбзеев Б.С. Человек, народ, государство в конституционном строе Российской Федерации. М., 2005. Тема 6. Правовое государство 1. Возникновение и развитие теории правового государства. 2. Основные принципы (стандарты) правового государства. Права и свободы человека как основная ценность правового государства. 3. Разделение властей в правовом государстве. Законодательная, исполнительная и судебная ветви власти. 4. Приоритет права. Правосудие и законность в правовом государстве. 5. Модели правового государства. 6. Формирование правового государства. 6.1. Возникновение и развитие теории правового государства Правовое государство - государство, чья властная деятельность и взаимоотношения с гражданами основываются на праве. Данная идея встречается уже у выдающихся мыслителей античного общества. Она тесно связана с представлениями о государстве как организации (объединении) свободных людей в целях возможно лучшего существования, обеспечения справедливости (Аристотель, Цицерон), как продукте соглашения (договора) между людьми для достижения общей пользы и создания охраняющих ее законов (Эпикур). На концептуально-теоретическом уровне идея правового государства берет начало в естественно-правовой доктрине, прежде всего это труды Ж.-Ж. Руссо и И. Канта, а эти мыслители видели в государстве сообщество людей, сформировавшееся под действием законов во имя торжества права. Под воздействием философских и правовых взглядов И. Канта в Германии сложилось целое направление, в работах его последователей (Р. Моль, В. Велькер, Р. Гнейст, Ф. Шталь и др.) идея правового государства получила дальнейшее развитие, в научный оборот было введено понятие "правовое государство", которое благодаря Р. Иерингу (известному немецкому правоведу) эта идея получила практическое выражение в Веймарской Конституции 1918 г. и широкое распространение. В дореволюционной России идея правового государства получила развитие в трудах ученых-юристов либерального направления - В.М. Гессена, М.М. Ковалевского, Н.М. Коркунова, С.А. Котляровского, П.И. Новгородцева, Б.Н. Чичерина и др. Так, согласно концепции Б.А. Кистяковского, суть правового государства заключается в том, что "весь народ, организованный как одно целое... правовая организация народа, обладающая во всей полноте, своею собственною, самостоятельною и первичною, т.е. ни от кого не заимствованною властью"*(55). В России, как и в бывшем Советском Союзе, после Октябрьской революции, вплоть до начавшейся во второй половине 80-х гг. XX в. перестройки, идея правового государства распространения не получила. В условиях существовавшего в тот период тоталитарного режима у нее не было для популяризации никаких шансов. В советской юридической литературе теория правового государства критиковалась как буржуазная по своему характеру и за то, что будто бы напрямую выводила государство, его власть из права (Л.М. Каганович и др.). К идее правового государства в СССР, которой с начала 60-х гг. предшествовала усиленно пропагандируемая теория общенародного государства и законности, вернулись в 80-е гг. прошлого века. Иначе говоря, идеи правовой государственности уже имели определенную исполнительную почву, ибо требования соблюдения законности, уважительного отношения к ней как принципу права во много созвучны с положениями теории правового государства. В июне 1988 г. в Москве состоялась (после многодесятилетнего перерыва) Всесоюзная партийная конференция, которая открыла двери многим политическим реформам. В своей речи М.С. Горбачев поставил задачу построения социалистического правового государства. Безусловно, в условиях классовой экономики и доминирующей государственной собственности, воплотить идею правовой государственности, да еще на социалистической основе было невозможно. Но этот период в истории развития учения о правовом государстве не прошел даром. Впоследствии Конституция 1993 г. закрепила, что Российская Федерация - демократическое, федеративное, правовое государство, а человек, его права, свободы и интересы являются высшей ценностью (см. ст. 1, 2 и др.). В результате идея правового государства в России в короткий срок не только приобрела широкое признание как общечеловеческая ценность и получила законодательное закрепление как основа нынешнего конституционного строя России, но и широкое научное признание*(56). В обыденном сознании правовое государство принято воспринимать как государство, власть которого основана на праве, им ограничивается и через него реализуется. Такое представление верно по сути, но недостаточно для полного и глубокого понимания природы правового государства. В идее правового государства, если ее рассматривать исторически, принято выделять два момента (две составляющие): 1. Выдвижение на первый план личности, ее прав и свобод, их гарантированности; 2. Ограничение правом пределов государственной власти, правовая регламентация механизма ее формирования и деятельности. В правовом государстве для личности создаются условия, обусловливающие юридическую свободу, механизм правового обеспечения и стимулирования поведения гражданина, в основе которого лежит принцип: "Дозволено все, что не запрещено законом". В современный период в Российской Федерации принят целый пакет приоритетных законов, которые закрепляют многообразие форм собственности, устанавливают единую для всех, стимулирующую развитие экономики налоговую систему, создают простор для инициативы людей, предоставляют им возможность почувствовать себя хозяевами. Главная черта правового государства - это признание человека, его прав и свобод высшей ценностью, а их защиту - важнейшей обязанностью государства. Другая важная черта - установление и тем самым ограничение посредством права пределов государственной власти, которое направлено, во-первых, на устранение или, по крайней мере, сведение к минимуму возможных злоупотреблений властью. Имеется в виду следующее: государственные органы, должностные лица и государственные служащие руководствуются в своей деятельности принципом: "Дозволено только то, что прямо разрешается законом". Во-вторых, такое ограничение предполагает официальное признание и закрепление тех сфер и блоков общественных отношений, вмешательство в которые со стороны государства либо вообще излишне (например, дела церкви, деятельность политических партий, профсоюзов, средств массовой информации), либо должно быть минимальным, причем строго регламентированным правом (например, создание и деятельность адвокатуры, нотариальных палат). Именно в ограничении правом пределов деятельности государства, в правовой регламентации механизма его полномочий, наряду с юридическим обеспечением оптимального развития и охраны прав и свобод личности, заключается смысл и сущность правового государства. Право в этом случае выступает и как барьер на пути возможного произвола со стороны государственной власти, ущемления прав личности и сползания к диктатуре, и как особая юридическая гарантия утверждения и охраны прав и свобод человека и гражданина. Цель правового государства заключается в том, что весь процесс формирования и деятельности государства проходит в строгих правовых границах с учетом норм не только внутригосударственного, но и международного права; посредством права также регламентируются пределы государственной деятельности, порядок создания, полномочия и функционирование всех государственных органов; в наиболее полном обеспечении и защите прав и свобод личности. При всей загруженности государства и другими многочисленными делами именно в этом его главное призвание, высшее предназначение*(57). 6.2. Основные принципы (стандарты) правового государства. Права и свободы человека как основная ценность правового государства Содержание правового государства, его сущность раскрываются в его принципах (стандартах). Под ними понимаются основные идеи, исходные начала его функционирования. Схема 7 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї іЋб­®ў­лҐ ЇаЁ­жЁЇл (бв ­¤ авл) Їа ў®ў®Ј® і і Ј®бг¤ абвў  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ЏаЁ­жЁЇ ўҐае®ўҐ­бвў  Їа ў  ГДДґ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ЏаЁ­жЁЇ а §¤Ґ«Ґ­Ёп Ј®бг¤ аб⢥­­®© ў« бвЁ ГДДґ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ‚§ Ё¬­ п ®вўҐвб⢥­­®бвм Ј®бг¤ абвў  Ё і і і «Ёз­®бвЁ ЇаЁ ЇаЁ®аЁвҐвҐ ў Ёе ГДДґ і ў§ Ё¬®®в­®иҐ­Ёпе Їа ў Ё бў®Ў®¤ 祫®ўҐЄ  Ё і і і Ја ¦¤ ­Ё­  і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ‹ҐЈЁвЁ¬­®бвм Ј®бг¤ аб⢥­­®© ў« бвЁ ГДДґ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ЏаЁ­жЁЇ ¤Ґ¬®Єа вЁзҐбЄ®Ј® ­Ґ§ ўЁбЁ¬®Ј® і і і Їа ў®бг¤Ёп Ё ўлб®Є®Ј® га®ў­п § Є®­­®бвЁ ГДДґ і (०Ё¬ бва®Ј®© § Є®­­®бвЁ) і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і Џ®«ЁвЁзҐбЄЁ© Ё Ё¤Ґ®«®ЈЁзҐбЄЁ© Ї«оа «Ё§¬ ГДДґ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ѓ« б­®бвм, ®вЄалв®бвм ў ¤Ґп⥫쭮бвЁ і і і Ј®бг¤ абвў ; бў®Ў®¤л б।бвў ¬ бб®ў®© ГДДЩ і Ё­д®а¬ жЁЁ, ®вбгвбвўЁҐ 業§гал і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Принцип взаимной ответственности государства и личности при приоритете в их взаимоотношениях прав и свобод человека и гражданина. Впервые в России в ст. 2 Конституции РФ закреплено, что "человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства". По сути, Основной закон устанавливает приоритет личности, ее прав и свобод в системе социальных ценностей нынешнего Российского государства и его общества. Статья 19 Конституции РФ закрепила, что государство гарантирует равенство прав человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Несмотря на то что Конституция России рассматривает права и свободы человека и гражданина в качестве высшей ценности, фактически они никогда не ставятся выше интересов государства. В п. 3 ст. 17 Конституции РФ говорится, что "осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц". Возможность ограничения прав и свобод человека и гражданина закрепляется также в п. 2 ст. 23, п. 3 ст. 32, п. 3 ст. 55 и п. 1 ст. 56 Конституции РФ. В числе прав, которые не могут быть ограничены (п. 3 ст. 56), - право на жизнь, достоинство, неприкосновенность частной жизни, свобода совести, вероисповедания, право на предпринимательскую деятельность, гарантия на судебную защиту прав и свобод, презумпция невиновности и т.д. Таким образом, в современном Российском государстве рассматривают права и свободы в качестве одной из высших ценностей общества (ст. 2 Конституции РФ). Кроме того, в нашем Основном законе признается естественная природа прав и свобод человека. Это определяет их приоритет по отношению к государственной власти, связанность этой власти правами и свободами человека. В ст. 18 Конституции РФ основные права человека рассматриваются как непосредственно действующие. Это означает, что они определяют не только смысл и содержание законов, но и деятельность органов государства. На их основе могут приниматься индивидуальные решения, в том числе и судами, даже если отсутствуют конкретизирующие нормативные правовые акты или последние противоречат этим правам. Принцип непосредственного действия прав и свобод означает, что эти права реально принадлежат человеку независимо от того, конкретизированы ли они в текущем законодательстве или нет, и он может защитить их всеми способами, не запрещенными законом. В качестве самостоятельного принципа правового государства следует рассматривать и взаимную ответственность государства и личности. Ответственность государства перед личностью проявляется, прежде всего, в его обязанности признания, соблюдения и защиты прав и свобод человека и гражданина (ст. 2 Конституции РФ). Вред личности причиняется тогда, когда нарушены ее права, свободы и законные интересы. В ст. 53 Основного закона говорится о том, что каждый имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или должностных лиц, в чем и состоит основная обязанность государства перед личностью. Так, в ст. 1070 ГК РФ выделена ответственность государства за вред, причиненный неправильными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда; ст. 1069 ГК РФ предусматривает ответственность за вред, причиненный государственными органами, органами местного самоуправления, а также их должностными лицами. Ответственность личности перед государством присуща любому государству, а ответственность государства перед личностью - это специфическая черта правового государства. В условиях правового государства личность и властвующий субъект, как представитель государства, должны выступать в качестве равноправных партнеров, заключивших своеобразное соглашение о взаимном сотрудничестве и взаимной ответственности. Принцип легитимности государственной власти заключается в том, что формирование, полномочия, пределы государственной власти, все ее содержание, создание, компетенция, функционирование государственного механизма, всех составляющих его органов предусматриваются и регламентируются правом, основываются на Конституции РФ и ее законах. Формирование правового государства в России предполагает укрепление механизмов властвования в рамках права, обеспечение легитимности всех институтов государственной власти, что напрямую связано с повышением их действенности, эффективности. Принцип политического и идеологического плюрализма предполагает наличие неограниченного количества партий и политических движений в обществе, отсутствие единой господствующей, официальной идеологии, при этом допускаются различные идеологии, связанные с определенным мировоззрением. Идеология (от греч. Idea - идея и logos - слово, учение) - система (совокупность) взглядов и идей, в которых осознаются и оцениваются отношения людей к действительности и друг к другу, выражаются основные интересы социальных групп. В обществе существуют разные группы и классы, и, наряду с общими интересами, каждая социальная группа имеет свои специфические интересы, что и порождает идеологическое и политическое многообразие. Каждый социальный слой, группа создают организации для выражения и защиты своих интересов и с их помощью пытаются воздействовать на государственные органы для принятия ими решений в свою пользу. Политический плюрализм - это определенная форма самоорганизации гражданского общества и средство его воздействия на государство, непременное условие демократии и один из важнейших принципов правового государства (ст. 13 Конституции РФ). Сам же идеологический плюрализм представляет собой многообразие взглядов, идей, в которых выражаются различные интересы социальных групп, движений. Принцип гласности, открытости в деятельности государства; свобода средств массовой информации, отсутствие цензуры. Без этого невозможен контроль общества над государством, невозможна демократия. Закрытость деятельности государственного аппарата, наличие цензуры противопоказаны для правового государства (ст. 29 Конституции РФ, законы о печати, о средствах массовой информации). В п. 4 ст. 29 Конституции РФ говорится: "Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом". При этом ряд законов ограничивает этот принцип понятиями государственной, банковской, служебной, следственной, налоговой тайны и др. Важное значение в осуществлении права свободно искать и распространять информацию имеют средства массовой информации. Закон "О средствах массовой информации"*(58) РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 в ст. 38 предусматривает: "Граждане имеют право на оперативное получение через средства массовой информации достоверных сведений о деятельности государственных органов и организаций, общественных объединений, их должностных лиц. Государственные органы и организации, общественные объединения, их должностные лица предоставляют сведения о своей деятельности средствам массовой информации по запросам редакций, а также путем проведения пресс-конференций, рассылки справочных и статистических материалов и в иных формах". Граждане вправе использовать средства массовой информации не только для получения интересующих их сведений, но и для выражения своего мнения. Свобода слова - это признак демократического режима, который заинтересован в равном участии всех членов общества в решении государственных и общественных дел. Для тоталитарных режимов характерно предельное сужение свободы слова, а то и полное ее подавление, поскольку такие режимы могут существовать лишь в условиях официально навязываемого единомыслия, преследуя любые проявления убеждений, противоречащих господствующей идеологии. 6.3. Разделение властей в правовом государстве. Законодательная, исполнительная и судебная ветви власти К основоположникам теории разделения властей, как правило, относят Дж. Локка и Ш. Монтескье. Ш. Монтескье писал, что в каждом государстве "есть три рода власти: законодательная, власть исполнительная, ведающая вопросами международного права, и власть исполнительная, ведающая вопросами права гражданского. В силу первой власти государь или учреждение создает законы, временные или постоянные, и исправляет или отменяет существующие законы. В силу второй власти он объявляет войну или заключает мир, посылает или принимает послов, обеспечивает безопасность, предотвращает нашествия. В силу третьей власти он карает преступления и разрешает столкновения частных лиц. Последнюю власть можно назвать судебной, а вторую - просто исполнительной властью государства"*(59). В Конституции Российской Федерации (ст. 10) последовательно проводится принцип разделения властей, согласно которому государственная власть в России осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Каждая из названных ветвей власти самостоятельна и выполняет свои функции посредством особой системы органов и в специфических правовых формах. Власть в государстве должна быть одновременно и целостной, единой, и, наряду с этим, разделенной. Именно поэтому, наряду с тремя ветвями власти - законодательной, исполнительной и судебной, - обособленным остается институт главы государства. Принцип разделения властей заключается: во-первых, в обеспечении эффективного, профессионального и независимого функционирования каждой ветви власти; во-вторых, в создании системы "сдержек и противовесов" во взаимоотношениях между разными ветвями власти с тем, чтобы исключить возможность возвышения какой-либо одной из них над другими, не допустить любой узурпации власти, любой диктатуры. По своему содержанию система "сдержек и противовесов", предусмотренная в Конституции РФ и федеральных законах, представляет собой совокупность правовых ограничений в отношении конкретной ветви государственной власти. Так, законодательная государственная власть ограничивается принципами права и основами конституционного строя, довольно жесткой юридической процедурой законодательного процесса, которая регламентирует основные его стадии, порядок осуществления. В системе противовесов важную роль призван играть Президент, который наделен правом отклонить принятый закон и возвратить его в Федеральное Собрание для повторного рассмотрения (отлагательное вето), в строго регламентируемом Конституцией порядке распустить Государственную Думу и назначить дату новых выборов. Значительна здесь и правосдерживающая роль Конституционного Суда РФ как судебного органа конституционного контроля, способного блокировать всякий неконституционный акт. В отношении исполнительной власти используются ограничения ведомственного нормотворчества, запреты на регламентацию ведомственными актами отношений, которые подлежат урегулированию только законом. Сюда же можно отнести установленные в законе определенные сроки президентской власти, импичмент, вотум недоверия правительству и его отставку, запрет должностным лицам государства заниматься коммерческой деятельностью и т.п. Для судебной власти также есть свои правоограничивающие средства, выражающиеся в Конституции, процессуальном законодательстве, в таких его гарантиях и принципах, как равенство всех перед законом и судом, презумпция невиновности, право на защиту, осуществление правосудия с участием народных заседателей, присяжных заседателей, гласность и состязательность процесса и т.д. Согласно принципу разделения властей всякому органу, представляющему определенную ветвь власти, запрещается принимать на себя выполнение функций, принадлежащих по закону другому органу, относящемуся к иной ветви власти; пределы деятельности государственных структур ограничиваются их компетенцией*(60). Итак, разделение государственной власти призвано обеспечить верховенство закона и как следствие - подчинение государства обществу и обеспечение прав и свобод личности. 6.4. Приоритет права. Правосудие и законность в правовом государстве Приоритет права (принцип верховенства права) в правовом государстве связан с тем, что властная деятельность такого государства и взаимоотношения с гражданами основываются на праве. Данный принцип, как уже отмечалось, выражается в ограничении государственной власти, деятельности государственного аппарата, ориентировании на защиту прав и свобод человека. Права человека и правовое государство характеризуются общими закономерностями возникновения и функционирования, так как существовать и эффективно действовать они могут взаимосвязано. Звеном между человеком и государством должно быть именно право. Поскольку политическая власть, в особенности исполнительная, имеет склонность к различным злоупотреблениям, постольку для ее эффективного функционирования необходимы надежные правовые рамки, ограничивающие и сдерживающие ее превышение, попрание прав человека. Правовые ограничения необходимы для того, чтобы не процветал такой порок власти, как произвол. Правом ограничиваются не собственно все воздействия со стороны государственных структур на личность, а лишь то, что является необоснованным и противоправным для ее интересов. В условиях демократии право как бы "меняется местами" с государством - утверждается верховенство права, и оно возвышается над государством*(61). Приоритет права означает: - разрешение основных вопросов общественной и государственной жизни с позиций права, закона; - соединение общечеловеческих нравственно-правовых ценностей (разумность, справедливость) и формально-регулятивных ценностей права (нормативность, равенство всех перед законом) с легитимной властной публичной силой; - необходимость идеологически-правового обоснования подавляющего большинства решений государственных и общественных органов; - наличие в государстве необходимых для выражения и действия права форм и процедур (конституции, законов; системы материальных и процессуальных гарантий и т.д.)*(62). Демократическое независимое правосудие в правовом государстве является средством обеспечения верховенства законов и суверенитета народа, прав и свобод граждан. Ответственность государства перед личностью можно обеспечить только посредством суда. Демократическое правосудие возможно только при условии независимости суда и его подчинению Конституции РФ и федеральным законам. Правосудие - это вид государственной деятельности, заключающейся в рассмотрении и разрешении различных социальных конфликтов, связанных с действительным или предполагаемым нарушением норм права. Правосудие осуществляется: - специальными государственными органами - судами и от имени государства; - посредством рассмотрения в судебных заседаниях гражданских, уголовных и иных дел; - в установленной законом процессуальной форме; - при обязательном вынесении решений. Правосудие - это не только разбирательство дела судом первой инстанции, но и кассационная, апелляционная и надзорная проверка вышестоящим судом вынесенных приговоров и решений, а также производство в суде по вновь открывшимся обстоятельствам. В России нет и не должно быть никаких иных, кроме судов, государственных или общественных органов, которые могли бы рассматривать и разрешать гражданские, уголовные и иные дела. Например, не могут осуществлять правосудие Международный коммерческий арбитражный суд и ряд других учреждений, которые судебной властью в собственном смысле слова не являются. Принцип законности обеспечивает связанность государства правом, что возможно при наличии стабильного законодательства. Законность - это точное и неуклонное соблюдение и исполнение законов, иных нормативных актов всеми государственными органами, негосударственными организациями и гражданами. На современном этапе российской действительности речь идет о ее новом, качественно более высоком уровне, предполагающем, во-первых, верховенство Конституции РФ и законов в системе издаваемых государством нормативных правовых актов и неразрывно связанное с этим единство законности на территории Российской Федерации, включая все ее регионы. В ст. 15 Конституции РФ закреплено, что Основной закон государства имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Во-вторых, неукоснительное соблюдение закрепленной в ст. 19 Конституции РФ нормы, согласно которой "все равны перед законом и судом". В-третьих, обязательность исполнения Конституции и законов всеми, без каких-либо исключений, безотносительно от социального положения, занимаемой должности и т.п. Как уже отмечалось, принцип "все, что не запрещено, дозволено" не относится к деятельности государственного аппарата, его органов. Здесь действует иное начало: "Дозволено только то, что прямо разрешено и предписано законом". В-четвертых, осуществление принципа законности напрямую связано с бескомпромиссной борьбой с правонарушениями, представляющими угрозу национальной безопасности любого государства, в том числе и России. Обеспечение неотвратимости наказания за преступление независимо от того, кем оно совершено, есть не только обязанность и долг, но и прямая служебная функция органов правопорядка и их должностных лиц. 6.5. Модели правового государства В основе либеральной концепции правового государства лежат теория естественного права и идея английской политической экономии (прежде всего воззрения Адама Смита). Основные положения данной концепции: - право частной собственности - это естественное право, оно абсолютно независимо от государства; - экономика и государство являются отдельными сферами; - личность первична по отношению к обществу; - общество первично по отношению к государству. Согласно данной концепции государство, его органы не имеют собственных целей; оно выполняет роль "ночного сторожа", т.е. не вмешивается в экономические и социальные отношения, не управляет экономикой, культурой и др., а только устанавливает "правила игры", т.е. соответствующие нормы права, охраняет в обществе порядок, защищает частную собственность, свободу личности. В таком государстве культивируется индивидуализм, активность личности, не ограничивается ее свобода, и в этих условиях она сама себя обеспечивает. За гражданами признаются политические права, при этом социально-экономические права отрицаются. Экономическая и социальная функции за государством не признаются. В реальности "чисто" либеральных государств не существует, однако его идеи присутствуют в политике либерально-демократических партий и проявляются в виде "неолиберализма" и "неоконсерватизма". Неоконсерватизм проявился в политике М. Тэтчер в Англии и Р. Рейгана в США. Его суть состоит в разгосударствлении всех сфер жизни - ограничении роли государства в экономике, приватизации государственной собственности, соответствующих преобразованиях социальных программ в сферах просвещения, здравоохранения и др. Политика либерализма проводится и в России - приватизация государственной собственности, либерализация цен и прочие меры, связанные с созданием рыночной экономики. Социальное правовое государство характеризуется более активным его участием в экономических и социальных процессах, социальной политике в науке, образовании, здравоохранении, культуре и др. Данная идея стала популярной в середине XX в., ее суть - возложение на государство заботы о человеке, поддержки социально не защищенных слоев населения. Задача создания социального государства провозглашена в Конституциях Франции, Испании, Турции и др. В ст. 7 Конституции РФ закреплено, что "Российская Федерация - социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека". 6.6. Формирование правового государства в России Последовательное претворение в жизнь основных принципов правовой государственности в России - процесс длительный и сложный. Закрепление в ст. 1 Конституции РФ положения о том, что "Российская Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления", не означает, что Россия окончательно реализовала принципы правового государства. Приведенное положение из Конституции РФ может рассматриваться как цель, с достижением которой связано нынешнее и последующее развитие России. Правовое государство не может быть введено (декретировано) "сверху" каким-либо единовременным правовым актом, даже если этот акт является демократической Конституцией. Для успешного формирования в России правового государства и утверждения его принципов необходимы следующие условия: - развитие производства на основе рыночной экономики и создание цивилизованного гражданского общества; - последовательное осуществление курса демократического развития общества и государства, сочетаемого с укреплением вертикали власти и совершенствованием государственного механизма; - высокий уровень духовного развития общества, общей и правовой культуры, правосознания граждан, в первую очередь государственных служащих; - развитие всестороннего международного сотрудничества в целях обеспечения мирового правопорядка, прав и свобод личности. Идея правового государства - не застывшая догма, она развивается и сегодня, постоянно наполняясь новым содержанием по мере накопления человечеством правовых и нравственных традиций и политического опыта. Реализация идеи правового государства должна в полной мере учитывать реалии нашей российской действительности уровнем политической и парламентской культуры и правовой культуры. Обеспечивая экономические, политические, духовные, юридические и международные условия существования Российской Федерации, необходимо одновременно, не откладывая на будущее, уже сейчас практически осуществлять и внедрять в жизнь основные принципы правового государства, тем самым и формируя, создавая его. Вопросы для самоконтроля 1. Задачи и функции правового государства. 2. Основные принципы правового государства. 3. Принцип взаимной ответственности правового государства и личности. 4. Роль политического и идеологического плюрализма в правовом государстве. 5. Принцип гласности в правовом государстве. 6. Основное назначение разделения властей в правовом государстве. 7. Каким образом проявляется приоритет права в правовом государстве? Соотношение права и правового государства. 8. Понятие правосудия. Охарактеризуйте принцип независимого правосудия в правовом государстве. 9. Что такое законность? Основные черты законности. 10. Модели правового государства. Каковы различия между либеральным и социальным правовым государством? Список литературы 1. Актуальные проблемы становления правового государства / под ред. П.П. Глущенко. СПб., 2003. 2. Акишина В.И. Конституционные принципы судебной власти РФ: формирование, содержание и перспективы развития. М., 2006. 3. Байтин М.И. Вопросы общей теории государства и права. Саратов, 2005. 4. Барнашов А.М. Теория разделения властей: становление, развитие, применение. Томск, 1988. 5. Бляхман Б.Я. Правовое государство: история и проблемы построения. Кемерово, 1995. 6. Ершов В.В. Статус суда в правовом государстве. М., 1992. 7. Изварина А.Ф. Судебная власть в Российской Федерации. Ростов-на-Дону, 2001. 8. Крусе В.И. Теория конституционного правопользования. М., 2007. 9. Кузнецов Э.В., Савельев В.Ф. Правовое государство (из истории русской мысли) // Правоведение. 1991. N 1. 10. Монтескье Ш. О духе законов. М., 1999. 11. Малько А.В. Правовое государство // Правоведение. 1997. N 3. 12. Мамут Л.С. Народ в правовом государстве. М., 1999. 13. Раянов Ф.М. Правовое государство - судьба России. Уфа, 2007. 14. Раянов Ф.М. Теория правового государства. Проблемы модернизации. Уфа, 2010. 15. Социалистическое правовое государство: концепция и пути реализации. М., 1989. 16. Чеботарев Г.Н. Принцип разделения властей в государственном устройстве РФ. Тюмень, 1997. 17. Энтин Л.М. Разделение властей: опыт современных государств. М., 1995. 18. Открытость правосудия в России: проблемы и перспективы правового регулирования / под ред. С.В. Кабашева и Н.Н. Чучелинова. М., 2007. Тема 7. Правопонимание 1. Проблема понятия права. Основные теории правопонимания. Правопонимание в современной России. 2. Понятие и свойства позитивного права, его сущность и содержание. Определение права. 7.1. Проблема понятия права. Основные теории правопонимания. Правопонимание в современной России Проблема правопонимания существует не одно столетие, но до сих пор нет единого мнения о том, что есть право, каково его восприятие и оценка. Вопрос о понятии права является ключевым в теории права, поскольку в зависимости от его решения трактуются другие правовые явления, в том числе ключевые: норма права, форма (источник) права, юридическая ответственность, правонарушение, правосознание, соотношение права и закона и т.д. Право - уникальное, сложное и многозначное явление, именно поэтому и нет (и, скорее всего, в ближайшее время не будет) однозначного ответа на вопрос: что такое право? Выделяют следующие причины плюрализма научных концепций о сущности и природе права: - историческая - концепции о понимании права возникли на различных этапах развития общества, а каждому этапу свойственны черты, признаки и собственные проблемы; - философская - теории о праве связаны с различным философским мировоззрением; - социальная - теории и школы выражают интересы различных социальных групп, а с изменением интересов меняются и представления о праве; - территориальная - зависимость концепций от национальных, религиозных традиций, присущих той или иной стране; - сложность правового регулирования - наличие различных элементов (нормы права, юридические факты, правоприменительные акты, правосознание и т.д.). В этом случае справедливо указывают на многофункциональную связь права с экономикой, политикой, интересами различных социальных слоев, индивидов и классов, а также взаимодействие с иными социальными нормами. Рассмотрим основные концепции права (см. схему 8). Схема 8 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДґ Ћб­®ў­лҐ ⥮ਨ Їа ў /Їа ў®Ї®­Ё¬ ­Ёп ГДДДДДДДї і АДДДДДДДВДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДВДДДЩ і  і  і  і  ЪДДДДДДДБДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДБДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДБДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДБДДДДДДДї і…бвҐб⢥­­®-Їа - і і і ћаЁ¤ЁзҐбЄЁ© і і і Њ аЄбЁбвбЄ п і і і ЏбЁе®«®ЈЁзҐбЄ п і і ў®ў п ⥮аЁп і і і Ї®§ЁвЁўЁ§¬ і і і ⥮аЁп Їа ў  і і і ⥮аЁп Їа ў  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ    ЪДДДДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДБДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДБДДДДДДДДДДї і €бв®аЁзҐбЄ п иЄ®«  і і Ќ®а¬ вЁўЁбвбЄ п і і ‘®жЁ®«®ЈЁзҐбЄ п і і Їа ў  і і ⥮аЁп і і Є®­жҐЇжЁп Їа ў  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Естественно-правовая теория своими корнями уходит в Древнюю Грецию и Древний Рим. Ее связывают с такими мыслителями, как Сократ, Аристотель, Цицерон и др. Однако как достаточно завершенная концепция естественного права сформировалась в период буржуазных революций XVI-XVIII вв. Крупнейшими представителями данной школы являются Т. Гоббс, Гроций, Дж. Локк, Вольтер, Ш. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо, A.Н. Радищев и др., в современной России - Р.З. Лившиц, Л.С. Явич, B.С. Нерсесянц, В.М. Шафиров, В.А. Четвернин и др. В рамках данной теории противопоставляются естественное право и позитивное право (закон), что позволяет лучше уяснить особенности каждого из учений. Естественное - неписаное право возникает из человеческой природы, из нравственных всеобщих принципов и представляет собой систему неотчуждаемых прав и свобод личности, а также основополагающих нравственных идей, лежащих в основе социального устройства (свобода, равенство, безопасность, собственность, семья и т.д.). Такое право вечно, неизменно, так как присуще человеку от рождения и является высшим, истинным и подлинным правом. Охрану такого права должно осуществлять государство. Позитивное право (закон) - это официально признанное в государстве право, совокупность юридически оформленных предписаний государственной власти. Такое право не всегда справедливо, способно закреплять произвол, тиранию и даже рабство (римское право). Поскольку естественное право служит критерием оценки позитивного права, последнее должно быть заменено на такое право, которое основывалось бы на естественных законах. С позиции данной теории закон только тогда станет правом, когда он будет разумен и справедлив, а все, что в позитивном праве противоречит праву естественному, не должно считаться правом. Так, например, Р.3. Лившиц определял право как нормативно закрепленную и реализованную справедливость. Это не просто нормативно закрепленная справедливость, а справедливость, реализующая общественный компромисс. Р.3. Лившиц различает право и закон, который в свою очередь может быть правовым и неправовым, но "однозначного критерия, отличия правового от неправового не существует"*(63). Л.С. Явич в своей работе "Сущность права" писал, что "по своей социальной природе право не только формально равный, но и справедливый масштаб свободы...". При этом "справедливость является не только нравственной, но и правовой (юридической) категорией". Автор признает позитивное право, которое должно непременно включать в себя "решающее качество общесоциального права - должно быть масштабом свободы". И тогда позитивное право можно будет назвать юридическим, которое "наиболее совершенное выражение находит в юридическом законе"*(64). Им выделяются юридическое (официально признанное государством, законодательное, легистское) и неюридическое право (право, существующее не только в общественном сознании, моральных правах и социальных притязаниях, но и в качестве реальных правоотношений - прежде всего отношений собственности), которое возникает до того, как санкционируется государством*(65). Таким образом, Л.С. Явич разделяет закон и право, но не противопоставляет их друг другу. В.С. Нерсесянц отстаивал позицию противопоставления закону, принятому государством, права, сущность которого им усматривается в свободе, равенстве и справедливости (либертарная концепция). Так называемая либертарная теория права, на наш взгляд, есть один из вариантов естественно-правовой теории. Автор сформулировал понятие "неправовой закон" - закон, который не соответствует представлениям о свободе, равенстве и справедливости, исходя из чего в многовековой истории человечества трудно найти "правовые законы". В.С. Нерсесянц признавал и наличие позитивного права, т.е. правового закона, но таким называл лишь тот закон, который представляет собой форму равенства, свободы, справедливости, поскольку законодательство "зачастую носит антиправовой, произвольный, насильственный характер"*(66). Юридический позитивизм возник в начале XIX в. Право, в соответствии с данной концепцией, является продуктом государственной воли и суверенной власти, которая таким образом устанавливает обязательный порядок в обществе. Позитивизм отрицает естественное право как идею, не основанную на реальности и ведущую к нарушению порядка в обществе. Согласно теории юридического позитивизма, право - существующая реальность, позитивный факт. Всякое позитивное право происходит от власти. Право - приказ власти, поддержанный санкцией принуждения. Право есть результат только правотворческих функций государства, независимой от экономических и классовых отношений. В отличие от естественно-правовой доктрины, для которой характерна первичность прав и свобод, данность их от рождения, юридическому позитивизму свойственно приобретение этих прав от государства. Главной заслугой этой теории является утверждение принципа верховенства закона и требование строгой законности - основных принципов любого демократического государства*(67). Нормативистская теория права. Одним из направлений современного юридического позитивизма, как полагают многие исследователи, является нормативистская теория права, получившая завершенную форму в XX в., в так называемой чистой теории права Г. Кельзена. Ее представителями являлись Г. Кельзен, Штаммлер, П.Н. Новгородцев, Е.Н. Трубецкой и др. Основой теории является положение о том, что право - система юридических норм, образующих своеобразную пирамиду. На самом верху пирамиды находится "основная норма", принятая законодателем. Каждая норма в пирамиде вытекает из нормы, занимающей более высокую по сравнению с ней ступень. В основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты: решения судов, администрации, договоры, предписания должностных лиц и т.п., которые включены в право и тоже следуют из главной суверенной юридической нормы. Основная норма "не создается путем правовой процедуры" и "действительна потому, что предполагается действительной". Следовательно, сила и действенность права заключены в самом праве. Право принадлежит к сфере должного, а не к миру сущего, то есть того, что существует. Значит, право не имеет основания в реальности, в социальной жизни. Это чисто искусственная конструкция, которую творит законодатель по своему усмотрению. Сила и эффективность работы юридических норм зависят только от совершенства пирамиды норм, от ее логичности и стройности. Юридические нормы не должны быть связаны с экономикой, политическими процессами, социальными факторами и т.д. Право не может быть оценено с позиции морали, нравственности, так как связь между ними отсутствует. Государство, по мнению Кельзена, - это лишь "продолжение права". Иерархию источников права определяет не структура государственных органов, а государственные органы отражают такую иерархию. Историческая школа права сложилась в конце XVIII - начале XIX в. в Германии. Представителями данной теории являлись Густав Гуго, Савиньи, Пухта и другие. Историческая школа - своеобразная реакция на идеи естественно-правовой теории. Основная идея этой концепции - отрицание возможности существования единого для всех народов права. Право каждой страны складывается постепенно в процессе ее исторического развития, а поскольку история каждого народа неповторима, следовательно, право каждой страны уникально. Право каждого народа есть проявление присущего ему "народного духа", выражающего "общее сознание", "общее убеждение народа". Право, как и язык, мораль, саморазвивается и постепенно складывается, оно не может устанавливаться договором либо вводиться по чьему-либо указанию. Право формируется главным образом из обычаев, санкционированных государством, соответственно, законы не являются основными в ряду источников права, они производны от обычаев. На первое место среди источников выдвигаются обычаи, поскольку были хорошо известны большинству граждан и сознательно ими соблюдались*(68). Марксистская теория права оформилась в XIX-XX вв. Ее крупнейшими представителями были К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин. Смысл теории в том, что государство создает и обеспечивает соблюдение правовых норм. По мнению Ф. Энгельса, государство - это не что иное, как "машина для подавления одного класса над другим". Само право рассматривается как возведенная в закон воля экономически и политически господствующего класса*(69). Содержание права обусловлено спецификой господствующих в данном обществе производственных отношений, т.е. право порождается экономикой, при этом оно относительно самостоятельно по отношению к экономике. Основу права представители марксистской теории видели в его классовой природе. Многие выводы данного учения до сих пор сохраняют свое значение. Психологическая теория права получила распространение в начале XX в. Ее представители: В. Лундштет, Г.Ф. Кнапп, Г. Тард, Рейснер, А. Росс, Л.И. Петражицкий и др. Основа данного учения в том, что авторы рассматривают психику человека как фактор, определяющий все общественные институты, в том числе мораль, право и государство. Психологическое направление объясняет сущность всех социальных явлений особенностями психики человека и тем самым отрывает государство и право от реальности. В дополнение к сказанному отметим, что Л.И. Петражицкий разграничивает позитивное право (официально действующие в государстве юридические нормы) и интуитивное (исходящее из психики человека). Позитивное право, выраженное в законах и иных актах, отмечает автор, граждане знают плохо, поэтому часто имеют различные заблуждения и иллюзии по поводу его содержания, названные Петражицким фантазмами. Интуитивное право - это совокупность психологических состояний, которые испытывает человек в его ежедневных контактах с обществом, среди которых на первый план выдвигаются эмоции. Интуитивное право является автономным и признается абсолютным. Позитивное право считается относительным, непостоянным с точки зрения содержания, целей и др. По мнению Петражицкого, интуитивное право складывается из эмоций, носящих двусторонний характер, и именно оно имеет основное значение в регулировании социальных отношений*(70). Социологическая концепция права сложилась в начале XX в. в Европе. Ее основными представителями являлись: Е. Эрлих, Р. Паунд, Д. Фрэнк, С. Муромцев, Г. Канторович и др. Основной идеей этого направления является то, что право воплощается не в самом законодательстве, а в его практической реализации, т.е. его функционировании (иногда социологическую концепцию называют функционализмом). Этой теории предшествовала школа "свободного права", чьи представители противопоставляли "живое право" праву в законах. "Живое право" - это право, находящееся в реальной жизни, нормы которого судьи должны отыскивать и на их основе выносить решения. "Мертвое право" - нормы, не функционирующие, определяемые как "застывшая совокупность норм". При этом "мертвые нормы", не применяемые на практике, не могут считаться правом. Судьи наделялись правотворческой функцией, поскольку они применяли законы на практике. Социологический подход рассматривает право только как процесс, действия, реальное поведение участников правоотношений. Право - это не то, что отражено в законе, а практическая деятельность адресатов юридических норм, т.е. это административные акты, судебные решения, приговоры, обычаи, правосознание должностных лиц, правоотношения. Таким образом, право - это правоотношения и складывающийся на их основе правопорядок. В него включаются и юридические нормы, но их значение - второстепенно. Закон, правосознание являются признаками права, а само право - это порядок в общественных отношениях, в действиях и поступках людей. Право рассматривается представителями данного направления как процесс, действие. Право существует не в виде закона - указывает один из современных авторов, а как порядок общественных отношений в действиях и поведении людей (правопорядок)*(71). Выявить суть такого порядка, т.е. разрешить спор в той или иной конкретной ситуации, призваны судебные или административные органы, чьи решения и являются "живым правом". Подчеркнем, с социологической точки зрения право "живет", т.е. реализуется в действиях людей, решениях судов, правоотношениях, взаимодействует с другими социальными нормами. Правопонимание в современной России. Понимание права, как системы норм, связанной с государством, многие современные российские ученые рассматривают как "узконормативное" и толкуют право более широко, не сводя только к законам или системе норм. Выделяют нормативное (иногда говорят узконормативное) и широкое правопонимание. Еще раз подчеркнем, что нормативное правопонимание сводится к пониманию его как системы юридических норм, установленных компетентными государственными и негосударственными органами. Нормативный характер права заключается в том, что право как государственная воля общества проявляется в реальной жизни не иначе как система официально признаваемых и действующих в данном государстве юридических норм в их материалистическом понимании*(72). Близко к этому мнению точка зрения о том, "что право состоит из норм, юридических норм, которые являются как бы "кирпичиками", из которых образуется право данной страны"*(73). Заметим, что систему норм права в правовой науке принято называть правом в объективном смысле, так как оно является государственной волей и не зависит от воли отдельной личности, субъекта. Юридическая норма - это общеобязательное правило поведения, выраженное в нормативных правовых актах, иных признаваемых государством источниках права и выступающее в качестве основания и критерия правомерно дозволенного с юридической стороны (а также юридически запрещенного и предписанного) поведения субъектов права. И это не только сообщает юридическим нормам и устанавливаемому ими порядку устойчивость и твердость, но и способно придавать социальному регулированию всеобщий характер - распространять данный порядок отношений на все общество (или, напротив, ограничивать, локализовывать действие общеобязательных норм). Каждая юридическая норма (особенно норма, выраженная в законе) представляет собой своего рода интеллектуальное явление, некоторое обобщение тех индивидуальных особенностей, которые встречаются в жизни, и тех типизированных решений, которые здесь должны приниматься*(74). Связь норм права с государством состоит в том, что они, в отличие от иных социальных норм, издаются или санкционируются государством и охраняются не только воспитанием и убеждением, что свойственно и другим социальным нормам, но и возможностью применения, когда это необходимо, принудительных юридических санкций*(75). Сторонники широкого понимания природы права исходят из того, что понятие права включает в себя не только нормы, но и другие правовые явления. Так, отдельные авторы полагают, что понятием права охватываются нормы права и правоотношения; другие - нормы права, правоотношения и правосознание; третьи - понимают под правом нормы права и субъективные права; четвертые - нормы права и их применение; пятые - нормы права и правопорядок; шестые - нормы права, принципы права, правотворчество, основные права (и обязанности) граждан, которые предопределяют правовой статус гражданина, правопорядок; седьмые - принципы права, нормы права, конкретизирующие положения, вырабатываемые судебной, арбитражной и административной практикой в процессе толкования и применения юридических норм, акты применения права и правоотношения; восьмые - юридическую надстройку определенной общественно-экономической формации, девятые - саму общественную жизнь; и т.д.*(76) Однако следует учитывать достаточно справедливое замечание, что "нормативный подход, разграничивая право как систему норм и формы его выражения, вместе с тем рассматривает их в тесном, органическом единстве"*(77). Кроме рассматриваемых подходов, ряд отечественных авторов (О.Э. Лейст, Л.А. Морозова, В.В Оксамытный и др.) говорят о существовании нормативной, социологической и нравственной (основанной на доктрине естественного права) концепций правопонимания в Российской Федерации. Достаточно аргументирована и интересна точка зрения А.Ф. Черданцева, которая сводится к целесообразности прагматического подхода, т.е. подчеркивая генетические (по происхождению) и функциональные (право формируется и обеспечивается государством) связи государства и права, автор рассматривает право как произвольный приказ (волю) государства и видит его обусловленность социальными, в том числе экономическими факторами и системой ценностей, утвердившейся в обществе. А.Ф. Черданцев не отвергает наличие естественного права, социологические, психологические и др. факторы действия права*(78). 7.2. Понятие и свойства позитивного права, его сущность и содержание. Определение права Позитивное право - это выраженное в общеобязательных правилах поведения от имени государства и иных компетентных правотворческих органов, нормы, очерчивающее объем свободы для членов общества, существующий независимо от любого из них. Позитивное право в юридической науке часто называют правом в объективном смысле, т.е. объективным правом. Другими словами, позитивное право - нормы поведения, которые создаются (или признаются) людьми и властно утверждаются как постоянный и непререкаемый императивный критерий для обязательного поведения. Создаются (или признаются), чтобы императивно, в общеобязательном порядке, определять, что юридически дозволено, а что юридически недозволено. Они получают определенное внешнее выражение в виде законов, юридических прецедентов и иных источников. Позитивное право можно признать некоторым искусственным образованием и притом - постоянно существующим, "заведенным" на непрерывное действие для решения жизненных ситуаций внешним образованием, существующим в государстве*(79). К важнейшим признакам (свойствам) позитивного права относятся: 1) общеобязательная нормативность; 2) определенность содержания (формальная определенность); 3) волевой характер; 4) связь с государством. Схема 9 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ‚ ¦­Ґ©иЁҐ (®б­®ў­лҐ) ЇаЁ§­ ЄЁ (бў®©бвў ) Ї®§ЁвЁў­®Ј® і і Їа ў  і АДДДВДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДВДДДЩ     ЪДДДДДДДДДДДДДБДДДДДїЪДДДДДДДБДДДДДДДДДїЪДДДДДДДБДДДДДДДДїЪДДДБДДДДДДДДДДДї і ЋЎйҐ®Ўп§ вҐ«м­ п іі ‘ўп§м б іі ЋЇаҐ¤Ґ«Ґ­­®бвм іі ‚®«Ґў®© і і ­®а¬ вЁў­®бвм іі Ј®бг¤ абвў®¬ іі ᮤҐа¦ ­Ёп іі е а ЄвҐа і і іі іі (д®а¬ «м­ п іі і і іі іі®ЇаҐ¤Ґ«Ґ­­®бвм) іі і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩАДДДДДДДДДДДДДДДДДЩАДДДДДДДДДДДДДДДДЩАДДДДДДДДДДДДДДДЩ Общеобязательная нормативность позитивного права заключается в том, что нормы права распространяются на определенный круг лиц данного государства и способны охватить в соответствии с фиксированными признаками любой круг явлений и процессов. Норма права - это его первичная, базовая частица, суть которой в обобщении разнообразных жизненных ситуаций и отношений в единую, абстрактную модель. Другими словами - это и есть стандарт общественных отношений, в соответствии с которым множество схожих общественных отношений единообразно регулируются. Они общеобязательны для всех и распространяются на всех, кому адресованы. При этом юридические нормы могут быть рассчитаны на определенный круг лиц или ограничены во времени - если норма содержит какие-то привилегии, льготы для той или иной категории работников, служащих (например, военнослужащие, инвалиды, многодетные матери). Общеобязательная нормативность - это важнейшее свойство позитивного права, собственно, оно и определяет его содержание, поскольку именно нормативное выражение в виде общеобязательных правил поведения от имени государства и есть содержание позитивного права. Определенность содержания (формальная определенность) представляет собой способность права предельно точно, в письменном виде фиксировать и закреплять требования, предъявляемые к поведению людей, к их поступкам, а также определять факты, обстоятельства и субъекты права, на действия которых оно распространяется, а также устанавливать последствия несоблюдения их требований. Есть мнение, что данное свойство позволяет "самым точным образом определять границы внешней свободы, а также последствия нарушения этих границ"*(80). Это свойство праву придает точность, четкость и емкость изменения содержания правовых норм, их предоставительно-обязывающий характер, структура (строение) правовых норм и техника их внешнего оформления*(81). Посредством данного свойства права реализуется так называемая нормативность, ибо письменная форма юридической нормы обеспечивает доступность и их общеобязательный характер. Волевой характер права означает, что право принимается и реализуется по воле и в интересах соответствующих сил. Это свойство раскрывает сущностную сторону права, так как оно показывает, кто и в каких интересах принимает и реализует юридические нормы, кому они предназначены, чьи интересы выражают. В связи с толкованием сущности государства в понимании права также неизбежно прослеживаются классовый и общесоциальный подходы: - в рамках классового подхода право понимается как система установленных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон волю экономически господствующего класса. Здесь право толкуется как средство для обеспечения, главным образом, интересов господствующего класса. Данный подход часто называют марксистским, ибо интересы, определяемые материальными условиями жизни соответствующего класса, выражаются в законах, аккумулирующих волю господствующего класса, которая и объявляется сущностью права; - в рамках общесоциального подхода право рассматривается как орудие компромисса между классами, слоями, различными социальными группами. Право в данном аспекте выражает общую волю, общесоциальные интересы и используется как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии и т.п. Кроме отмеченных, можно выделить религиозный, национальный, расовый и другие подходы, в рамках которых их разделяемые и пропагандируемые ими интересы являются определяющими в сущности права. Такое многообразие подходов указывает на то, что сущность права многоаспектна и не может быть сведена к какому-либо одному началу. Право выражает, прежде всего, государственную волю, но через нее в праве получают свое закрепление и поддержку классовые, общечеловеческие, религиозные и прочие интересы, обусловленные объективными факторами общественной жизни. Сущность и содержание права определяются не только экономическим строем общества, но и политикой, моралью, правосознанием, наукой, культурой и всеми другими реалиями социальной жизни, достигнутым уровнем цивилизации*(82). Связь права с государством проявляется в том, что большинство правовых норм устанавливаются непосредственно государством в лице его правотворческого органа и применяются им через систему специальных исполнительных органов. Часть юридических предписаний может создаваться и негосударственными субъектами, однако подобная деятельность производится только с санкции государства и в рамках, определенных законом. Государство также обеспечивает, гарантирует своей властью, посредством особого правоохранительного механизма, исполнение установленных им юридических норм. Это проявляется в том, что в случае отклонения поведения субъектов права от норм, предписываемых законом, начинают работать меры государственного воздействия (в том числе и меры принудительного характера), которые корректируют активность субъектов, направляя ее на точную реализацию юридических предписаний. За правом всегда стоит государственный правоохранительный аппарат, способный принудить к соблюдению его норм. Функциональная связь права с государством проявляется в обеспечении возможности государственного принуждения. Принудительность права, его опора на силу государства обеспечивает общеобязательность права (в этом его отличие от других социальных норм), так как основной функцией государства является обеспечение соблюдения и исполнения норм права и, как следствие, их обязательность для субъектов, к которым они обращены. Рассмотренные выше признаки в совокупности придают праву регулятивный характер. Проявляется в том, что юридические нормы как особые государственные регуляторы определяют, упорядочивают и охраняют общественные отношения и порядок. Право - это высокоэффективный инструмент проведения в жизнь политики государства, специфическое средство организации и обеспечения его разносторонней деятельности, осуществления задач и функций. Это единственная нормативная система, регулирующее воздействие которой на отношения между людьми влечет для их участников определенные юридические последствия. Специфика регулятивной роли права связана с представительно-обязывающим характером его норм - правил поведения. Эти нормы устанавливают для участников регулируемых отношений взаимные права и обязанности, которые гарантируются и охраняются государством. Тем самым регулируемым правом фактическим отношениям придается характер правовых отношений*(83). Позитивное право можно определить как систему общеобязательных, формально определенных, издаваемых или санкционируемых государством норм, выражающих возведенную в закон волю и интересы общества, являющихся властным регулятором общественных отношений и охраняемых от нарушений государственным принуждением. Вопросы для самоконтроля 1. Причины плюрализма научных концепций о сущности и природе права. 2. Какова основная идея естественно-правовой теории права? 3. Чем характеризуется юридический позитивизм? Основные черты нормативистской теории права. 4. Основные концепции правопонимания в современной России. 5. Узкое и широкое правопонимание? 6. Какова сущность социологического подхода в правопонимании? 7. Понятие позитивного права. Определение права. 8. Признаки позитивного права. Общеобязательная нормативность как один из важнейших признаков позитивного права. 9. Какие свойства права выражают его сущность и содержание? 10. В чем проявляется связь права с государством? Список литературы 1. Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. 2. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. М.,2001. 3. Байтин М.И. Сущность права. Саратов, 2001. 4. Денис Ллойд. Идея права. М., 2002. 5. Кленнер Г. От права природы к природе права. М., 1988. 6. Лейст О.Э. Сущность права. М., 2002. 7. Мушинский В.О. Правовое государство и правопонимание // Советское государство и право. 1990. N 2. 8. Нерсесянц В.С. Право - математика свободы. Опыт прошлого и перспективы. М., 1996. 9. Немытина М.В. Право России как интеграционное пространство. Саратов, 2008. 10. Сырых В.М. Логические основания общей теории права. Том 3. Современное правопонимание. М., 2007. 11. Сорокин В.В. Понятие и сущность права в духовной культуре России. М., 2007. 12. Теоретические и практические проблемы правопонимания / под ред. В.М. Сырых и М.А. Заниной. М., 2009. 13. Шафиров В.М. Естественно-позитивное право: Введение в теорию: Монография. Красноярск, 2004. 14. Явич Л.С. Сущность права. П., 1985. Тема 8. Основные понятия о праве 1. Принципы права. Правовые презумпции и правовые аксиомы. 2. Функции права. Ценность права. 3. Право и экономика. Право и политика. Право и религия. 4. Формы (источники) права. 5. Право в системе социального регулирования. Взаимодействие права с моралью, обычаями, традициями и другими регуляторами. 8.1. Принципы права. Правовые презумпции и правовые аксиомы Принципы права - основные руководящие начала, идеи, раскрывающие сущность права и характеризующие его как специфический социальный регулятор. На принципах права базируется вся правовая система, поэтому они должны отражать и выражать основные ценности, на которые ориентируется право. Правовые начала, являясь более стабильными правилами поведения по сравнению с юридическими нормами, фиксируются преимущественно в конституциях и наиболее важных законах государства. Принципы права играют важную роль в процессе правового регулирования, поскольку определяют основные направления юридического воздействия. Принципы права объективны по характеру и зависят от субъективной воли законодателя, и обусловлены объективными законами общественной жизни. В зависимости от сферы распространения различают общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы. Общеправовые принципы являются основой системы права, всех ее отраслей и институтов. На них базируется правовое регулирование всех правоотношений. Многие из таких принципов закрепляются в Основном законе государства - Конституции. Справедливость - законодательство и правоприменительная деятельность призваны способствовать утверждению справедливости в регулируемых отношениях (соразмерность между трудом и вознаграждением за него; соответствие меры наказания тяжести правонарушения и т.д.); Схема 10 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЏаЁ­жЁЇл Їа ў  і АДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і бЇа ўҐ¤«Ёў®бвм і і і оаЁ¤ЁзҐбЄ®Ґ і і і Јг¬ ­Ё§¬ і і ГДґДґ а ўҐ­бвў® ўбҐе ЇаҐ¤ ГДЕДґ і і і і і § Є®­®¬ Ё б㤮¬ і і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ¤Ґ¬®Єа вЁ§¬ ГДЕДґ § Є®­­®бвм ГДЕДґ Ґ¤Ё­бвў® Їа ў Ё і і і і і ґ і і ®Ўп§ ­­®б⥩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЇаЁ¬ в ¬Ґ¦¤г­ а®¤­®Ј® і і і 䥤Ґа «Ё§¬ і і і оаЁ¤ЁзҐбЄ п і і Їа ў  ­ ¤ ГДБДґ ГДБДґ ®вўҐвб⢥­­®бвм §  і іў­гваЁЈ®бг¤ аб⢥­­л¬Ё і і і і ўЁ­г і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Юридическое равенство перед законом и судом - закрепляет равенство всех граждан в правах и обязанностях, установленных законом, независимо от пола, расы, национальности, имущественного и должностного положения и т.д. (ст. 19 Конституции РФ); Гуманизм - Конституция и законы должны быть основаны на уважении к личности, ее правам и интересам: "Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства" (ст. 2 Конституции РФ); Демократизм - принадлежность власти народу: "носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ" (ст. 3 Конституции РФ). Народ может осуществлять свою власть непосредственно (на выборах, на референдуме) либо через своих представителей в органах государственной власти и местного самоуправления, т.е. путем представительной и непосредственной демократии; Юридическая ответственность за вину - правонарушитель подлежит юридической ответственности за те деяния и наступившие вредные последствия, в отношении которых установлена его вина (ст. 49, 54 Конституции РФ); Законность - все органы государственной власти, местного самоуправления, должностные лица и граждане обязаны соблюдать Конституцию России и законы. Законы обладают высшей юридической силой по сравнению с остальными актами и действуют на всей территории страны. "Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, применяемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы" (ч. 1, 2 ст. 15 Конституции РФ); Единство прав и обязанностей - предоставленные гражданину права и свободы сочетаются с его обязанностями, ибо не может быть прав без обязанностей, а обязанностей без прав. Так, в ч. 1 ст. 41 Конституции РФ говорится, что каждый имеет право на охрану здоровья и медицинскую помощь, при этом обязанностью государственных и муниципальных учреждений здравоохранения является ее оказание гражданам бесплатно за счет средств соответствующего бюджета, страховых взносов, других поступлений; Примат международного права над внутригосударственным - "Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, применяются правила международного договора" (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ); Федерализм - свойствен правовым системам государств, построенных на федеративных началах. Означает, что в таких государствах действуют две системы законодательства - общефедеральная и система прав субъектов федерации. Межотраслевые принципы - принципы, характеризующие несколько отраслей права (осуществление правосудия судом; принцип неотвратимости ответственности; принцип состязательности и равноправия сторон судопроизводства и т.д.). Отраслевые принципы - действуют в рамках одной отрасли права, определяя ее специфику (для земельного права - принцип множественности и правового равенства различных форм собственности на землю; для трудового - принцип свободы труда, принцип обязанности сторон трудового договора соблюдать его стороны; для уголовного права - презумпция невиновности, принцип императивности и т.п.). Правовые презумпции и правовые аксиомы - специфические разновидности принципов права, выработанные в результате длительного развития юридической теории и практики. Это результат многовековой юридической традиции, в том числе судебной. Играют огромную роль в правотворчестве, правоприменении, судебной, прокурорской и следственной деятельности. Презумпции - предположения о существовании (или наступлении) каких-либо фактов, событий, обстоятельств. В основе презумпций - повторяемость жизненных ситуаций. Имеют предположительный, прогностический характер, но при этом служат важным дополнительным инструментом познания окружающей действительности, выступая в качестве средства, помогающего установить истину*(84). Презумпции по форме существования делят на фактические (неписаные) и законные (писаные) презумпции. Фактические презумпции - предположения, основанные на житейском опыте и разумных основаниях. Законные презумпции - предположения, прямо или косвенно закрепленные в качестве правовых предписаний. По сфере действия - общеправовые и отраслевые презумпции. Общеправовые презумпции действительны для всех отраслей права (презумпция знания законов, презумпция истинности нормативного правового акта). Отраслевые презумпции действуют в пределах одной отрасли права. В административном праве - презумпция компетенции вышестоящего органа в вопросах, относящихся к ведению нижестоящих органов; в семейном праве - презумпция отцовства; презумпция невиновности в уголовно-процессуальном праве; презумпция добросовестности в гражданском праве. - в зависимости от юридической силы - на опровержимые и неопровержимые. Опровержимые презумпции - положения, допускающие возможность оспаривания (презумпция отцовства может быть опровергнута). Неопровержимые презумпции - положения, являющиеся принципами права, например презумпция невиновности (в процессе уголовного разбирательства она остается неопровергнутой и действует в отношении всех обвиняемых). Аксиомы - положения, имеющие для права значение непреложной истины, отражающие уже установленные и достоверные знания, например никто не может быть судьей в своем собственном деле; кто живет по закону, тот никому не вредит; закон обратной силы не имеет; один свидетель - не свидетель; правосудие укрепляет государство и др. В юридической литературе не все авторы выделяют аксиомы, поскольку считают, что право - это нормативная система, а не научная категория (Черданцев А.Ф. и др.). 8.2. Функции права. Ценность права Функции права - основные направления юридического воздействия на социальные процессы. Функции права иллюстрируют право в действии, отражают процесс его воздействия на общественные связи. Анализируя функции права, можно понять его предназначение и динамику. Общесоциальные функции права: - экономическая - упорядочивание производственных отношений, закрепляет формы собственности, опосредует процессы производства, обмена, потребления и т.д.; - политическая - регламентация политических отношений, регулирует политические процессы, устанавливает права и обязанности субъектов политических отношений и т.д.; - воспитательная - отражение определенной идеологии, оказывает педагогическое воздействие на субъектов, формируя у них мотивы для правомерного поведения; - коммуникативная - содержание определенной юридической информации и как следствие - выступление способом связи между субъектом управления (государством) и объектом управления (обществом). Специально-юридические функции права: 1. Регулятивная - право выступает регулятором, организатором наиболее ценных для государства и общества социальных отношений. Выделяют регулятивно-статическую и регулятивно-динамическую функции права. - Регулятивно-статическая - закрепление, фиксирование отношений в их статике (закрепляется круг субъектов права, их правоспособность, круг прав и обязанностей граждан и т.д.). - Регулятивно-динамическая - регулирование движения общественных отношений в форме правоотношений (отношения купли-продажи, перевозки, подряда и др.). 2. Охранительная - правовое воздействие, направленное на охрану и защиту наиболее значимых общественных отношений. Осуществляется главным образом с помощью правовых средств ограничивающего характера (запретов, приостановлений, ограничений, наказаний и т.п.). Регулятивная и охранительная функции находятся во взаимодействии и дополняют друг друга. Охранительная функция опирается на регулятивную, ибо при нарушении процесса регламентирования каких-либо социальных отношений возникает необходимость в их охране и защите. Ценность права. Проблему права как ценности в отечественной юридической литературе впервые поставил С.С. Алексеев, обосновывая, что право - это социальное благо, социальная ценность, рассматривая право через его свойства, а именно - общеобязательную нормативность, формальную определенность содержания, системность и др.*(85) Впоследствии большинство ученых стали склоняться к мнению о том, что право обладает инструментальной и собственной ценностью (А.Ф. Черданцев и др.). Инструментальная ценность права заключается в том, что оно является "инструментом" для решения различных задач общества (экономической, политической, культурной). Поскольку право, выступая институционным образованием, обладает набором эффективных регулятивных средств, возможно, его использование как инструмента, средства для решения определенных задач и использование различными субъектами - государством, церковью, общественными объединениями, гражданами. Собственную ценность права можно определить как "выражение и олицетворение свободы и активности людей на основе упорядоченных отношений и в соответствии со справедливостью, необходимостью согласования воли и интересов различных слоев населения, социальных групп, отдельных индивидов"*(86). Кроме инструментальной ценности, А.Ф. Черданцев обосновывает так называемую вторичную ценность права. По его мнению, первичными, основными ценностями являются жизнь, достоинство, свобода человека, общественный порядок, благополучие, справедливость и т.д. Право на этих ценностях основывается и их охраняет, используется как инструмент для достижения определенных социальных целей, и в этой связи оно обладает так называемой вторичной ценностью. Автор справедливо отмечает и следующее: право - ценность общекультурная, представляет собой достижение общечеловеческой культуры, выступает как антипод бесправия, беспорядка и произвола*(87). 8.3. Право и экономика. Право и политика. Право и религия Право и экономика тесно взаимосвязаны между собой, поскольку сущность и содержание права находятся в прямой зависимости от экономических отношений, господствующих в обществе, в первую очередь отношений собственности. В нормах права отражаются экономические отношения, экономические интересы различных социальных групп, прежде всего интересы собственников. На право оказывает влияние совокупность социальных факторов (соотношение социальных сил, политика, религия, мораль, правосознание и т.д.). В силу этого право в определенном смысле действует независимо от экономики и, вследствие чего, оказывает обратное влияние на нее, ибо экономические отношения облечены в правовую форму, регулируются правом. Право может способствовать развитию экономики, если соответствует уровню ее развития, или тормозить ее развитие. Современные государства активно используют право в целях воздействия на экономику через регулирование собственности, товарных отношений, принятие налогового, таможенного законодательства и др. Нужно учитывать, что право в значительной мере автономно, в связи с функционированием таких достаточно самостоятельных институтов в обществе как судебная система, антимонопольное законодательство и др. Право и политика рассматриваются как явления взаимосвязанные и взаимообусловленные. Основная часть внутренней и внешней политики государства реализуется через право, а право, в свою очередь, воплощает в жизнь, закрепляет основные направления и принципы государственной политики. Все политические процессы в государстве должны осуществляться в рамках закона, следовательно, право в этом случае выступает как средство политики, но при этом оно регулирует политическую деятельность, ограничивая ее, предостерегая от перерастания в беззаконие и произвол. Поскольку политика определяется как искусство управления обществом, сущность которого составляют отношения по поводу власти между классами, политическими партиями, нациями; между государством, с одной стороны, и народом - с другой, такое управление осуществляется посредством права, а также с помощью политических норм - правил поведения разнообразных субъектов политики, участников политических процессов, политических отношений, в программах, решениях, уставах политических партий и движений и т.д. В случаях, когда политические нормы получают отражение в конституциях, законах, они приобретают характер правовых норм. Право и религия. Религия (от лат. reliqio) - восстановление или воспроизводство лиги, связи) - стремление человека и общества к непосредственной связи с абсолютом (Богом, богами, безусловным сосредоточием всего существующего, субстанций, главной святыней). В религиоведческой литературе наиболее распространенным следующие определения религии: а) вера в сверхъестественное (Платон); б) восстановление связи с Богом как Полнотой Бытия, Иеговой (монотеизм); в) особое чувство зависимости человека от бесконечного (Ф. Шмитермахер); г) символика первобытных мифов о природе (М. Мюллер); д) вера в невидимые духовные существа (Э. Тайлор); е) олицетворение и умилоствование тех природных сил, перед которыми люди беспомощны (Док. Фрэзэр); ж) фантастическое отражение в форме неземных сил внешних обстоятельств, господствующих над человеком (Ф. Энгельс); з) чувство священного (Док. Хаксли); и) универсальный невроз навязчивости в форме защиты от чувства внутренней неуверенности и страха (З. Фрейд); к) ритуальная культивация социально принятых ценностей (Э. Филер); л) вера в судьбу (Док. В. Пратт); м) система истин, способных переделать характер принимающего их человека (А. Уайтлед); н) стремление отстоять во что бы то ни стало всеобщую ценность какого-либо идеала (Док. Дьюн). Вероятно, каждое из этих определений описывает ту или иную грань реально противоречивой и богатой сущности религии, но не всю, как совокупности отношений между человеком и абсолютом*(88). Статья 14 Конституции РФ провозглашает: "1. Российская Федерация - светское государство. Никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной. 2. Религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом". "Каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними" (ст. 28). Взаимосвязь права и религии подтверждается в первую очередь тем, что многие религиозные заповеди: "не убий", "не укради" и другие закреплены в законе и рассматриваются как преступления. Более того, в мусульманских странах право в основном базируется на религиозных догматах, за нарушение которых предусмотрены весьма суровые наказания (смертная казнь через повешение, битье палками и др.). В современном мире в некоторых национально-правовых системах (около 20 стран) религиозные тексты используются как источники права. Религиозные нормы являются общеобязательными правилами поведения для верующих и содержатся в таких источниках, как Библия, Коран, Талмуд и др. 8.4. Формы (источники) права Источник права понимается в двух смыслах: - источник права как сама жизнь: политика, экономика, культура, религия и т.д. Поскольку именно посредством права регулируются политические, экономические, социальные и иные отношения; - форма права как "резервуар", где находятся юридические нормы, т.е. где они закреплены. Схема 11 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і €бв®з­ЁЄЁ Їа ў  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ­®а¬ вЁў­л© Їа ў®ў®©  Єв ГДДДЕДДДДґ Їа ў®ўлҐ ¤®ЄваЁ­л і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і б㤥Ў­л© Ё«Ё  ¤¬Ё­Ёбва вЁў­л© ГДДДЕДДДДґ ЇаЁ­жЁЇл Їа ў  і і ЇаҐжҐ¤Ґ­в і і і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ­®а¬ вЁў­л© ¤®Ј®ў®а ГДДДЕДДДДґ ­®а¬л ¬Ґ¦¤г­ а®¤­®Ј® і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Їа ў®ўлҐ ®Ўлз Ё ГДДДБДДДДі ५ЁЈЁ®§­лҐ ўҐ«Ґ­Ёп і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Нормативный правовой акт - основной источник права, поскольку принятие данных актов является монополией государства. Это акт - документ компетентного правотворческого органа, содержащий юридические нормы. Признаки нормативного правового акта: 1. В отличие от других источников права нормативный правовой акт можно достаточно быстро подготовить, изменить, дополнить и т.д.; 2. С его помощью можно четко, определенно закрепить общественные отношения, подпадающие под правовую регламентацию, а также соответствующие права и обязанности. Недостатком данного источника права является возможность его быстрой отмены в угоду определенных политических сил в государстве. Виды нормативных правовых актов: Законы: - федеральные конституционные; - федеральные законы; - законы Субъектов Федерации; Указы Президента РФ: - нормативные; - ненормативные (индивидуальные правовые акты); - смешанные. Постановления Правительства РФ, нормативные правовые акты министерств и ведомств РФ. Решения губернаторов (глав субъектов Федерации). Акты муниципалитета: - акты глав муниципальных образований; - акты представительных органов власти; - совместные акты глав муниципальных образований и представительных органов власти. Локальные акты (например, уставы предприятий, положения учреждений и других организаций). Необходимо отметить, что все нормативные правовые акты, кроме законов, называются подзаконными, поскольку по своей юридической силе они стоят ниже законов и не должны им противоречить. Кроме нормативных, существуют ненормативные, или индивидуальные акты, направленные к определенным лицам или организациям. Индивидуальные акты - это решения высших органов государственной власти и управления, приговоры суда, судебные решения, определения, приказы министров, руководителей предприятий и учреждений и т.д. Особенности ненормативных актов: - принимаются на основе нормативных правовых актов, в том числе законов; - адресуются конкретным лицам или органам; - принимаются по оперативным вопросам и прекращают свое действие в связи с исполнением данного индивидуального акта. Судебный или административный прецедент - решение судебных или административных органов по конкретному делу, впоследствии принимаемое за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. При прецедентной форме права прецедент является основным среди других источников права. В Англии основным источником права является прецедент (некоторые прецеденты насчитывают около 300 лет). Англия не признает авторитет римского права, считая, что прецедентное право более демократично и стабильно, так как его нельзя отменить. Прецедентная система права сложилась в Великобритании, Канаде, Австралии и некоторых других странах. Прецедент как источник права характерен для англосаксонской правовой системы. Нормативный договор - согласованная воля двух или более субъектов права, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права. Данный вид договора должен содержать нормы права (международные акты; внутригосударственные договоры; коллективные договоры и соглашения в трудовом праве). Правовые обычаи - обычаи, санкционированные государством. Это исторически первый источник права, но обычай приобретает правовой характер после его фактического признания государством. Поскольку право изначально возникало как обычное право, состоящее из правовых обычаев, в дальнейшем оно систематизируется и представляет собой сборники правовых обычаев ("Русская правда", "Салическая правда" и др.). В настоящее время в большинстве стран правовой обычай может выступать источником права, если об этом указано в законе. Около 20 статей Гражданского кодекса Российской Федерации содержат ссылку на "обычай делового оборота", а ст. 5 ГК РФ определяет обычай делового оборота как сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано оно в каком-либо документе или нет. Правовые доктрины (научные положения, концепции) как источник права в современных правовых системах значения практически не имеют. В Древнем Риме суды ссылались на работы наиболее известных римских юристов - Гая, Ульпиана, Павла. В настоящее время правовая доктрина как источник права формально признается только в Швейцарии. Некоторые авторы к источникам права относят принципы права и нормы международного права. Религиозные нормы в некоторых государствах, особенно теократических, играют важную роль - мусульманское, индусское, иудейское право основаны на религиозных текстах. Так, Коран является священной книгой для мусульман, а также Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда и Иджма - согласие мусульманского общества относительно обязанностей мусульманина, и Кияс - суждение по аналогии. Пятикнижие, Талмуд - основа иудейского права, а Законы Ману - индусского. 8.5. Право в системе социального регулирования. Взаимодействие права с моралью, обычаями, традициями и другими регуляторами Для регулирования общественных отношений исторически возникают и действуют социальные правила, опосредующие поведение людей, взаимодействие между собой их различных сообществ, организаций. Посредством определенных образцов, стандартов поведения, т.е. норм, государству гораздо легче управлять обществом, а людям - строить взаимоотношения между собой. В юридической литературе действующие в обществе нормы принято подразделять на социальные и технические. Социальные нормы - правила поведения в обществе, отражающие потребности людей, направленные на регулирование социально значимого поведения. Технические нормы - стандарты поведения, складывающиеся на основании отношений между людьми и техникой, природой, т.е. взаимоотношения человека с неодушевленным предметом. Это способы обращения с искусственными и естественными объектами, не связанными с законами природы, и способные повлечь неблагоприятные последствия при несоблюдении данных норм. Право отличается от других социальных норм по уровню своей связи с государством, поскольку оно им формируется, создается и обеспечивается возможностью государственного принуждения. К социальным нормам относятся обычаи, мораль, религиозные нормы, политические, корпоративные и др. Соотношение права и обычая. Обычаи тесно связаны с правом, ибо исторически право как система норм произрастала именно из обычаев, и этот процесс является постоянным, так как правовые нормы формируются из традиций, базируются на них. Обычаи тесно связаны с моралью, культурой, обладая устойчивостью и опираясь на общественное мнение. Обычаи могут быть как правовыми, т.е. санкционированными государством, так и неправовыми - которые тесно переплетены с нормами морали, нравственностью. Существуют обычаи, связанные с религией, выражающиеся в различных ритуалах, церемониях и обрядах, нарушение которых влечет общественное порицание. Правовой обычай - это обычай, который охраняется и защищается государством, приобретая тем самым юридическую силу. Правовые обычаи не должны противоречить действующему законодательству. Неправовых обычаев достаточно много, и те из них, которые имеют прогрессивный характер, право поддерживает, к другим относится "безразлично", так как они не причиняют вреда, с третьими - ведет борьбу, стремясь их вытеснить (распитие спиртных напитков, некоторые местные традиции горских народов - калым - выкуп невесты; кровная месть и др.)*(89). Соотношение права и морали. Мораль - это совокупность правил поведения, основанных на добре и зле, чести и достоинстве, регулирующих отношения людей друг к другу, обществу, государству, окружающей действительности. Мораль тесно связана с правовыми нормами, поскольку они действуют в одной сфере, выступая регулятором общественных отношений. Право достаточно часто основано на нормах морали, что позволяет судить о характере правовых норм. Мораль оценивает поведение, поступки людей, их цели и мотивы, и в случае неисполнения норм морали следует общественное порицание, осуждение. Мораль создается людьми, а право создается государством. Неисполнение правовых норм влечет за собой возможность государственного принуждения. Право опирается на государственный аппарат, охраняется и обеспечивается государством, и следовательно, правовые нормы носят общеобязательный характер. Нарушение моральных норм не влечет юридической ответственности и санкций со стороны государственных органов. Соотношение права и религиозных велений. Религиозные нормы - это социальные нормы, основанные на различных вероисповеданиях и имеющих обязательную силу для исповедующих ту или иную религию. Вера в сверхъестественное существо, в Бога, существует столько же лет, сколько и человек. Еще во времена первобытного строя, люди, не зная обоснования природных явлений, ссылались на их божественное происхождение. В настоящее время во многих современных государствах церковь отделена от государства, но не от общественной жизни. Российская Федерация признается светским государством, о чем говорится в ст. 14 Конституции РФ. Все представители религиозных организаций, объединений, конфессий, общин, существующих на территории Российской Федерации, руководствуются при реализации ими конституционного права на свободу совести как своими внутрирелигиозными правилами и убеждениями, так и действующим законодательством РФ. Соотношение права и политических норм. Политические нормы регулируют поведение субъектов политической жизни по отношению к государственной власти. С помощью политики происходит управление обществом и государством, что осуществляется через правовые нормы. Поскольку именно посредством нормативных правовых актов, реализуется политика любого государства, можно говорить о взаимосвязанности политических и правовых норм. Политические нормы являются правилами поведения участников политических отношений и закрепляются в уставах, декларациях политических партий, общественных организаций и иных субъектов политики (например, оценка в политических документах состояния экономики, существующего социального обеспечения в стране и др. Провозглашение политических заявлений на события в стране и др.). Соотношение права и корпоративных норм. Корпоративные нормы - правила поведения в различных организациях, предприятиях, учреждениях и объединениях негосударственного характера. Эти правила содержатся в уставах, положениях, программах и действуют только на членов данной организации. Они определяют права и обязанности членов объединения, порядок формирования, структуру и др. Данные нормы обеспечиваются посредством предупреждения, выговора, исключения из организации и т.д. Вопросы для самоконтроля 1. Принципы права: природа, роль в правовом регулировании. 2. Понятие и характеристика правовых презумпций. Что такое правовые аксиомы? 3. Функции права, их виды. 4. В чем заключается инструментальная ценность права? 5. Соотношение права и экономики. 6. В чем взаимосвязь между правом и политикой? 7. Взаимодействие права и религии. 8. Понятие и признаки форм (источников) права. 9. Виды источников права. 10. Право в системе социального регулирования. Иные виды социальных регуляторов. Список литературы 1. Абдрашитов В.М. Презумпция невиновности. М., 2004. 2. Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. 3. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. М., 2001. 4. Алексеев С.С. Линия права. М., 2006. 5. Загайнова С.К. Судебный прецедент: проблемы правопонимания. М., 2002. 6. Зивс С.Л. Источники права. М., 1981. 7. Карташов В.Н. Теория правовой системы общества. Т. 1-2. Ярославль, 2005-2006. 8. Марченко М.Н. Источники права. М., 2005. 9. Марченко М.Н. Судебное правотворчество и судейское право. М., 2007. 10. Нерсесянц В.С. Право - математика свободы. Опыт прошлого и перспективы. М., 1996. 11. Никитишина Н.А. Правовые презумпции и фикции в механизме правового регулирования. М., 2005. 12. Обычай в праве / отв. ред. А.П. Сергеев и др. СПб., 2004. 13. Панаян Р.А. Христианские корни современного права. М., 2002. 14. Принципы российского права. Общетеоретический и отраслевой аспекты / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. Саратов, 2010. 15. Радько Т.Н., Толстик В.А. Функции права. Н. Новгород, 1995. 16. Тихомиров Ю.А. Правовое регулирование: теория и практика. М., 2010. 17. Хачатуров Р.Л. Источники права. Тольятти, 1997. Тема 9. Нормы права 1. Понятие и признаки норм права. 2. Структура норм права. Гипотеза, диспозиция, санкция. 3. Норма права и статья закона. Способы изложения правовых норм. 4. Виды правовых норм. Задание*(90): Найти в Конституции РФ, конституциях (уставах) субъектов РФ статьи, регламентирующие: а) законотворческий процесс, его стадии; б) юридическую силу и действие различных нормативных правовых актов; в) законотворческую инициативу его субъектов. 9.1. Понятие и признаки норм права Нормы представляют собой правила поведения людей, их групп в общественной жизни. Они создаются в процессе совместной деятельности, совместном существовании, их цель - урегулировать отношения, действия и поступки. Эти правила имеют разную природу происхождения и регламентируют отношения в самых различных сферах практической жизнедеятельности. Наиболее значимые для общественной жизни нормы - это нормы морали и нравственности, права, традиции, корпоративные, технические и технико-юридические, а также религии, обычаи*(91). В совокупности все нормы называют социальными, за исключением технических, которые регулируют отношения человека и природы. Все социальные правила имеют общий характер и адресованы определенному кругу людей. Наибольшее количество людей охватывают, безусловно, нормы морали, нравственности, обычаи и др., ибо являются естественной (неотрывной) основой существования человека. По объему и значимости от указанных правил не отстают религиозные, правовые и другие предписания. Норма права - это первичная, "элементарная" часть права. Юридическая норма - это, как образно говорят, "кирпичики", в то время как систему права справедливо сравнивают со зданием, строением. Правовые нормы, как отмечалось, являются разновидностью социальных правил, следовательно, их признаки распространяются и на нормы права. Однако нормам права присущи и специфические черты, отличающие их от иных социальных норм. Признаки нормы права: - норма права, как и любая социальная норма - правило поведения людей; - это правило общего характера, т.е. оно относится не к конкретному субъекту, а ко всем гражданам или определенному их кругу; - это результат сознательно-волевой деятельности людей, в отличие от норм, складывающихся объективно; - юридические нормы являются общими и в то же время обязательными для исполнения; - нормы права - формально определенные правила поведения, это качество норм придает праву свойство предельно точно в письменном форме фиксировать, закреплять требования, предъявляемые к поведению людей, их поступкам и действиям; определять какие факты, обстоятельства подпадают под действие нормы права, а также устанавливать последствия несоблюдения законных требований; - нормы права - это регуляторы общественных отношений, предоставляющие их субъектам юридические права и возлагающие на них юридические обязанности; другими словами, нормы права содержат в себе права и обязанности, за счет чего и достигается правовое регулирование; - нормы права обеспечиваются принудительной силой государства (государственными органами). Правовую норму можно определить как установленное компетентным органом и охраняемое государством общеобязательное правило поведения, непосредственно или в сочетании с другими, наделяющее участников общественных отношений субъективными юридическими правами и субъективными юридическими обязанностями. Юридические нормы следует отличать от: а) индивидуальных предписаний (актов правоприменения). Индивидуальные акты - это решения, выносимые на основе юридической нормы, являющиеся обязательными для конкретных лиц, о которых идет речь в решении. Правоприменительные (индивидуальные) акты, как правило, характеризуются однократным действием, в отличие от нормативно-правого, рассчитанного на неопределенное время и многократность реализации; б) советов, призывов, рекомендаций, обращений и т.д. Призывы, рекомендации, обращения и др. могут исходить от государственных, муниципальных органов, должностных лиц, общественных деятелей, но при этом они не имеют общеобязательного характера и не гарантируются принудительной силой государства. 9.2. Структура норм права. Гипотеза, диспозиция, санкция Вопрос о структуре норм права является дискуссионным в отечественной и зарубежной юридической науке. Предлагают и различные подходы к соотношению и связи элементов правовой нормы. Структура правовой нормы - это ее строение, складывающееся из определенных элементов, связанных между собой. Строение нормы выражает ее предназначение, задачу, которая состоит в регулировании общественных отношений. Юридическое регулирование начинается с описания ситуации, обстоятельств, фактов, которые подпадают под действие правовой нормы. Затем, по мысли нормоустановителя, должно наступать должное поведение, т.е. в случае, если обстоятельства и соответствующие субъекты в рамках регламентации нормы - они должны поступить соответствующим образом либо им что-то дозволяется. Отсюда следуют понятия должное и дозволенное поведение. В тех случаях, когда нет должного поведения, соответствующих действий либо субъект не может по каким-либо причинам реализовать то, что ему дозволено, предусматривается конкретная ответственность или лицо прибегает, обращается к обеспечительным мерам. С учетом этого и структурируются нормы. Рассмотрим каждый из элементов юридической нормы. Гипотеза - часть нормы, указывающая на условия действия юридической нормы, на факты, при которых норма начинает функционировать. Диспозиция - закрепляет права и обязанности участников правовых отношений, не связывая их с ответственностью. Санкция - часть нормы, указывающая на принудительные меры с целью обеспечения прав и обязанностей. Санкции во многих случаях содержат конкретные виды юридической ответственности. Структуру правовой нормы можно представить следующим образом: ѓ ДДД „ ДДДД ‘ "Ґб«Ё" "в®" "Ё­ зҐ" Нормы, строящиеся по предложенной схеме, часто называют реальными. В системе права они практически не встречаются. Для того чтобы правильно представить из каких элементов складываются юридические нормы, необходимо учитывать фактор "разделения труда" между ними, так называемую специализацию. Такой подход предложен А.Ф. Черданцевым и, на наш взгляд, объективно отражает ситуацию*(92). При изучении структуры юридической нормы следует рассматривать и учитывать два вида специализации - предметную и функциональную. Предметная специализация - это "разделение труда" между юридическими нормами, осуществляющими позитивное (регулятивные нормы) и охранительное (охранительные нормы) регулирование. Позитивное регламентирование общественных отношений осуществляют нормы гражданского, семейного, трудового, земельного и др. отраслей права. Охранительное регулирование призваны осуществлять нормы уголовного, административного и иных отраслей права. При этом следует учитывать такое свойство права, как принудительность. Принудительные меры восстановительного характера (например, передача вещи из чужого незаконного владения) и юридическая ответственность предусматриваются и регламентируются охранительными нормами. Они выступают гарантом действия позитивных норм, позитивного регулирования. Однако подчеркнем, что не все позитивные правовые нормы имеют санкцию, обеспечивающую ее гарантию. Иногда, например, суд может вынести решение, гарантирующее действие позитивной нормы на основе самой регулятивной нормы, например, обязать покупателя оплатить товар, услуги и т.д. Функциональная специализация юридических норм - их "деятельность" в системе права, по обслуживанию действия норм, непосредственно обеспечивающих правовое регулирование. Другими словами, одни нормы права содержат непосредственно правила поведения, другие - дефиниции, принципы, правила, устраняющие коллизии между ними, и т.д. По этому принципу выделяют дефинитивные нормы, принципы, коллизионные нормы и т.д. Так называемые специализированные юридические предписания могут часто не иметь отраслевой окраски, например коллизионные правила. Проблему структуры нормы права следует рассматривать с учетом их специализации. В этой связи регулятивные нормы (позитивное регулирование), в соответствии с их природой и задачей имеют только гипотезу и диспозицию. Гипотеза очерчивает обстоятельства и условия действия нормы, субъектов, на которые распространяется их действие; диспозиция содержит права и обязанности, оформляющие должное и управомочивающее поведение. Охранительные нормы (уголовное право, административное право и др.) призваны обеспечивать и гарантировать существующие отношения, в том числе и регламентируемые регулятивными юридическими правилами. С учетом их задачи и юридической природы, их структура такова - гипотеза и санкция. Диспозиция здесь отсутствует. Нормы, обеспечивающие функциональную специализацию, четко выраженной (закономерной) структуры не имеют и иметь не могут в силу своей природы, например, вряд ли можно говорить о гипотезе или диспозиции дефинитивной, коллизионной, оперативной и др. Подчеркнем, в реальности правовые нормы имеют два элемента: гипотезу и диспозицию (позитивные нормы) и гипотезу и санкцию (охранительные); специализированные нормы имеют собственную структуру. В юридической литературе нередко говорится о трехчленной структуре, как о свойстве всех юридических норм, в том числе и специализированных. Однако примеров, как правило, авторы не приводит, как справедливо отмечает А.Ф. Черданцев, что это объяснимо, ибо их в реальности нет. Структурные элементы юридической нормы по своему характеру могут быть простыми и сложными; выделяют еще и альтернативные. Простая гипотеза указывает на одно обстоятельство, один факт, при котором выступает в действие; сложная - два и более обстоятельства; альтернативная гипотеза предполагает разнохарактерные действия, которые законодатель по каким-либо причинам с точки зрения санкции или возникших прав и обязанностей приравнивает друг к другу. Простая диспозиция указывает на одно юридическое последствие; сложная - на два и более, которые наступают одновременно или в совокупности; альтернативная диспозиция указывает на разные по характеру последствия по принципу "либо - либо", иногда они изложены с помощью союза "или". Санкции с позиции такого свойства норм как определенность могут быть абсолютно-определенными и относительно-определенными. Абсолютно-определенные санкции точно, однозначно, без каких-либо альтернатив указывают на юридические последствия (штраф, передача вещи; признание недействительности чего-либо (выборов и т.д.)). Относительно-определенные санкции предлагают варианты решения, иногда альтернативные (лишение свободы или штраф в УК РФ). Это могут быть и "рамочные" юридические последствия, например лишение свободы от 2 до 5 лет. 9.3. Норма права и статья закона. Способы изложения правовых норм Необходимо различать норму права и статью нормативного правового акта, например закона. Норма права - это правило поведения, а статья закона - часть законодательного текста, построенного в соответствии с правилами языка и соответствующими требованиями к документу. В этих случаях нередко говорят о том, что статья нормативного правового акта и норма права соотносятся как форма и содержание. Статья может содержать одно правило, одну норму либо несколько, и в этом случае текст становится более объемным и сложным с точки зрения пунктуации, терминологии, фразеологических оборотов, графического оформления и др. Выделяют три способа изложения правовых норм в статьях нормативных правовых актов. Прямой - наиболее простой способ изложения юридической нормы (например, ст. 158 УК РФ "Кража"). Здесь обстоятельства и факты излагаются последовательно, в минимальной степени применяются сложные приемы юридической техники. Это с точки зрения воспринимаемости, как нередко справедливо полагают, наиболее эффективный для правоприменителей способ изложения нормы права. Ссылочный - в этой ситуации содержание нормы не раскрыто, но в тексте статьи может находиться отсылка к другим статьям того же акта (например, п. 1 ст. 172 ГК РФ отсылает к абз. 2 и 3 п. 1 ст. 171 ГК РФ) либо другого нормативного правового акта, иногда - к целому законодательному массиву (например, "регулируется земельным законодательством"). Бланкетный - в этом случае недостающие сведения восполняются информацией, содержащейся в других нормативных правовых актах, на которых нет ссылок (т.е. в статье недостающие положения не изложены, например ст. 215-219 УК РФ). Бланкетный способ - наиболее сложный, требует от правоприменителя наибольшего внимания и предполагает высокую профессиональную подготовленность. Подчеркнем, данный способ изложения, в отличие от ссылочного, состоит в том, что здесь не указывается конкретная статья, либо нормативный правовой акт, либо законодательство; при бланкетном способе нет так называемой отсылочной определенности, недостающие сведения необходимо почерпнуть с помощью мыслительной деятельности, которые также не произвольны и включены в действующее законодательство. Однако поиск данных сведений основан на принципе логики и интуиции. В зависимости от уровня нормативного обобщения выделяют казуальный и абстрактный способы изложения правовых норм. Казуальный - простое изложение фактов, действий, реквизитов документов и др. с помощью простого перечисления или указания на их индивидуальные признаки. Абстрактный - выведение в норме родовых признаков (например, юридическое лицо, множественность действий, социальная компенсация и т.д.). 9.4. Виды правовых норм Развитая правовая система складывается из разных юридических норм, в основе которой рассмотренный выше процесс специализации норм, "разделения труда" между ними*(93). По назначению и роли в правовом регулировании нормы права подразделяются на: Регулятивные - нормы, связанные с правомерным поведением, - основа, "костяк" системы права. Таких правил большинство - это нормы гражданского, семейного, трудового и других отраслей права. Регулятивные нормы подразделяют на управомочивающие, обязывающие и запрещающие. Управомочивающие нормы предоставляют право на какие-либо положительные действия (договор купли-продажи), в том числе и обращения за защитой субъективного права (например, право обращения в суд с иском). Обязывающие нормы налагают на субъектов права реализацию соответствующих действий (уплата штрафа, возвращение долга, вещи). Запрещающие нормы предполагают пассивное выполнение обязанности, т.е. по своему характеру это также обязывающая норма, но содержание обязанности не предполагает специальных (активных) действий (например, выполнение уголовно-правовых запретов); охранительные - правила, связанные с государственным принуждением и рассчитанные на неправомерное поведение - нормы уголовного, административного и других отраслей права. Это реакция государства на нарушение субъективных прав и обязанностей, с помощью мер принуждения, юридической ответственности, мер защиты субъективных прав и законных интересов; специализированные - нормы специального действия, направленные на нормальное функционирование регулятивных и охранительных норм. Их задача - обеспечить бесперебойное действие системы права. Специализированные нормы подразделяются на дефинитивные, коллизионные, оперативные и др. Дефинитивные - содержат определения терминов, использующихся в других нормах. Например, ст. 8 НК РФ ("Понятие налога и сбора") дает понятие налога как обязательного индивидуального безвозмездного платежа, взимаемого с организаций и физических лиц, в форме отчуждения принадлежащих на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств (п. 1). Коллизионные - применяются в случае коллизий - противоречий между нормами права, регулирующих одно и то же фактическое отношение. Коллизионные нормы подразделяются на темпоральные, пространственные, иерархические и содержательные. Темпоральные (временные) снимают конфликты между нормами права, принятыми в разное время, по одному и тому же вопросу. Пространственные коллизионные нормы разрешают противоречия между юридическими нормами одинаковой юридической силы, но имеющими разную "пространственную юрисдикцию" (например, нормы права по одному и тому же вопросу разных субъектов РФ). Иерархические коллизионные правила снимают конфликты между нормами разной юридической силы, например, в конфликте между Конституцией РФ и федеральными законами преимущество имеют нормы Конституции РФ. Оперативные нормы отменяют действие других норм, продлевают или распространяют действие основной нормы на более широкий круг субъектов или отношений. По степени обязательности нормы подразделяются на: императивные - содержат категорические предписания и не могут быть заменены участниками конкретного правоотношения (УПК РФ, АПК РФ, ГПК РФ); диспозитивные - допускают активность сторон, предоставляя участникам правоотношений самим определять круг и объем прав и обязанностей путем соглашения сторон (если иное не установлено договором). По объему регулирования нормы подразделяются на: общие - регулируют определенный род общественных отношений; специальные - содержат более детализированные предписания; исключительные - регулируют фактические отношения "внутри" тех, что определены общими нормами, как правило, способом, противоположным в отличие от общих (специальных) норм. По степени определенности нормы подразделяются на: абсолютно-определенные - детально регулируют поведение сторон (свойственно процессуальному праву и другим отраслям); относительно-определенные - устанавливая правило поведения, предоставляют возможность уточнить его в конкретном случае, например, при помощи договора. В зависимости от предмета регулирования нормы подразделяются по отраслям (административные, уголовно-правовые, трудовые, семейные, гражданско-правовые и др.). Отраслевые нормы делятся на: материальные - воздействуют на общественные отношения путем непосредственного регулирования этих отношений; процессуальные - закрепляют процессуальные формы, необходимые для осуществления и защиты норм материального права. Вопросы для самоконтроля 1. Признаки правовой нормы. 2. Определение нормы права. 3. Что называется специализацией юридической нормы? Виды специализации. 4. Понятие гипотезы и диспозиции. Виды. 5. Понятие санкции. Виды. 6. Какие способы изложения правовых норм существуют? Бланкетный способ изложения. 7. Подразделение юридических норм по назначению и роли в правовом регулировании? 8. Специализированные нормы, их виды. 9. Диспозитивные нормы. Критерий классификации диспозитивных норм. 10. Какие нормы называются отраслевыми? Их виды. Список литературы 1. Алексеев С.Е. Общая теория права. М., 2008. 2. Власенко Н.А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск, 1984. 3. Горшенев В.М. Нетипичные нормативные предписания в праве // Советское государство и право. 1978. N 3. 4. Гущина Н.А. Поощрительные нормы российского права. СПб., 2003. 5. Давыдова М.Л. Нормативно-правовые предписания в теории права. Волгоград, 2003. 6. Зимненко Б.Л. Нормы международного права в судебной практике Российской Федерации. М., 2003. 7. Кулапов В.Л. Рекомендательные нормы советского права. Саратов, 1987. 8. Нормы советского права. Вопросы теории / под ред. М.И. Байтина, В.К. Бабаева. Саратов, 1987. 9. Рыбушкин Н.Н. Запрещающие нормы в советском праве. Казань, 1990. 10. Сенякин И.Н. Специальные нормы советского права. Саратов, 1987. Тема 10. Правотворчество и нормативные правовые акты 1. Правотворчество и правообразование. Управление обществом и правотворчество. 2. Принципы и виды правотворчества. 3. Стадии правотворческого процесса. 4. Особенности законотворческого процесса в Российской Федерации. Законотворчество субъектов Российской Федерации. 5. Понятие нормативного правового акта, его признаки. Виды нормативных правовых актов. 6. Действие нормативного правового акта во времени. Обратная сила закона. "Переживание" закона. 7. Действие нормативных правовых актов в пространстве и по кругу лиц. 8. Систематизация в праве: понятие и виды. 10.1. Правотворчество и правообразование. Управление обществом и правотворчество Правотворчество - деятельность компетентных органов (государственных, муниципальных и др.) по разработке и принятию нормативных правовых актов. Правообразование (в ряде учебных и научных источников используется термин "формирование права") - естественноисторический процесс формирования права, происходящий в результате анализа и оценки сложившейся правовой действительности, выработка взглядов и концепций о будущем правового регулирования, а также разработка и принятие нормативных предписаний. Правотворчество выступает как завершающий этап правообразования. Таким образом, правотворчество и правообразование соотносятся как часть и целое. Правообразование - широкое понятие, в ходе которого формируются взгляды и идеи о необходимости правового регулирования тех или иных общественных отношений, результатом и итогом этого процесса его и выступает правотворчество. Это не только принятие и введение в юридическую силу новых нормативных правовых актов, но и их отмена, приостановление, внесение изменений в юридические нормы, а также восполнение пробелов в законодательстве, разрешение конфликтов норм. Правотворчество выступает основным средством управления общества, поскольку посредством установленных и санкционированных государством нормативных правовых актов закрепляются общеобязательные правила поведения в нем. Именно с помощью права создаются благоприятные условия для стабильного развития и функционирования общества, устраняются социально вредные факторы. Этап формирования права - выявление гражданами, учреждениями, организациями и иными членами гражданского общества несовершенных, малоэффективных юридических норм, выступающих источником правовых конфликтов, либо отсутствие юридических норм, которые должны регулировать те или иные отношения в силу их юридической природы. Другими словами, этот процесс связан с осознанием той или иной частью общества необходимости в правовом регулировании каких-либо фактических отношений либо наличие малоэффективных норм права как социально-правовой проблемы, требующей решения. С помощью средств массовой информации, деятельности политических партий и др. формируется общественное мнение о необходимости правового регулирования тех или иных фактических отношений либо необходимости корректировки отдельных юридических норм. Формирование общественного мнения завершается внесением нормотворческих предложений в соответствующий правотворческий орган. Внесение в компетентный правотворческий орган предложений по совершенствованию его нормативных правовых актов - завершающий этап формирования права*(94). 10.2. Принципы и виды правотворчества Принципы правотворчества - руководящие начала, требования к деятельности компетентных органов, осуществляющих принятие, отмену или замену нормативно-правовых актов. Схема 12 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЏаЁ­жЁЇл Їа ў®вў®азҐбвў  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і § Є®­­®бвм іДДЕДі Їа®дҐббЁ®­ «Ё§¬ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і бЁб⥬­®бвм іДДЕДі бўп§м б Їа ЄвЁЄ®© і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ­ гз­®бвм іДДЕДі Ј« б­®бвм і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ¤Ґ¬®Єа вЁ§¬ іДДБДі ®ЇҐа вЁў­®бвм і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Принцип законности - нормативный правовой акт может приниматься только субъектами, наделенными соответствующими полномочиями и в их пределах, при этом должна быть соблюдена процедура подготовки, обсуждения, принятия, опубликования, предусмотренная законодательством, а также принимаемый акт не должен противоречить конституции, законам, нормам международного права, действующим законодательным актам. Принцип демократизма - означает, что основополагающие нормативные правовые акты должны приниматься путем референдума или через представителей, избранных народом, а также обсуждаться в средствах массовой информации. Данное начало предполагает возможность обращения граждан в правотворческие органы с предложениями, замечаниями и пожеланиями по совершенствованию права. Принцип гласности состоит в том, что все принимаемые правотворческими органами акты подлежат обязательному опубликованию. Данный принцип закреплен в ст. 15 Конституции РФ: "Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения". Принцип гласности тесно связан с принципом демократизма. Принцип научности требует использования научных данных (юридических, социологических, экономических и т.д.) при подготовке принимаемых актов и включает: - разработку научно обоснованной стратегии правотворчества в стране; - планирование приоритетности принимаемых актов; - прогнозирование социальных последствий действия новых актов и норм; - учет достижений юридической науки как отечественной, так и мировой; - учет научных рекомендаций*(95). Принцип профессионализма предполагает компетентность работников - авторов проекта (юристов, экономистов, политологов и др.), знающих достаточно глубоко социально-экономическую, политическую основу содержания документа, а также владеющих правилами юридической техники. Принцип оперативности означает своевременное принятие и издание нормативных правовых актов, что повышает эффективность их использования. Данный принцип предполагает быструю ликвидацию пробелов в законодательстве, своевременную отмену или изменение устаревших нормативных правовых актов, приостановление действия актов в силу несоответствия конституции или законодательству и т.п. Принцип системности предусматривает согласование готовящихся к принятию актов с действующим законодательством, во избежание коллизий, пробелов, дублирования, а также принимаемые акты не должны противоречить действующему законодательству. Связь правотворчества и практики. Согласно данному принципу, для эффективности права необходимо знать его реализацию на практике, ибо только практика может дать оценку тому, как правовые нормы "работают". Принцип связи с практикой показывает, насколько эффективно право, помогает восполнять пробелы в законодательстве, разрешать юридические коллизии. Виды правотворчества. В зависимости от субъекта правотворчества выделяют: Схема 13 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ‚Ё¤л Їа ў®вў®азҐбвў  і АДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДВДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і § Є®­®вў®азҐбвў® іДґ  ГДі аҐдҐаҐ­¤г¬ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і ЪДДДДДДДБДДДДДДДДї і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і­®а¬®вў®азҐбвў® і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і®аЈ ­®ў ¬Ґбв­®Ј®і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ¤Ґ«ҐЈЁа®ў ­­®Ґ іДґ і б ¬®гЇа ў«Ґ­Ёп і ГДі ¤®Ј®ў®а­®Ґ і і ­®а¬®вў®азҐбвў® і і АДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і ­®а¬®вў®азҐбвў® і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Ї®¤§ Є®­­®Ґ іДЩ АДі «®Є «м­®Ґ і і ­®а¬®вў®азҐбвў® і і ­®а¬®вў®азҐбвў® і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Законотворчество - это основная форма правотворчества высших представительных (законодательных) органов государства, избираемых гражданами, обладающими правом принимать законы - акты высшей юридической силы. Другие нормативные правовые акты обязаны не противоречить законам, должны осуществляться на их основе и во исполнение законов. Подзаконное нормотворчество - принятие нормативных правовых актов в развитие федеральных законов Президентом РФ, Правительством РФ, министерствами, ведомствами, местными органами государственного управления, губернаторами, главами администраций и др., т.е. органами исполнительной государственной власти. Предназначено для детализации законов и их конкретизации. Референдум (непосредственное правотворчество), осуществляется путем всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни, отраженным в будущих нормативных правовых актах. Референдум является высшей формой прямого (непосредственного) выражения воли народа, где последний выступает самостоятельным субъектом правотворчества. Решения референдума обладают высшей юридической силой и могут быть отменены только путем другого референдума. Итоги непосредственного правотворчества не подлежат утверждению и вступают в законную силу в день опубликования. О видах референдумов. Они могут быть федеральными, субъектов Федерации и муниципальными. Каждый из них регламентируется соответствующим федеральным законом. Делегированное нормотворчество - деятельность государственных органов, должностных лиц, определенных негосударственных организаций и должностных лиц, связанная с принятием нормативных правовых актов на основании передачи (делегировании) им права уполномоченных на это органов и лиц. Нормотворчество органов местного самоуправления - есть право представительных органов местного самоуправления и должностных лиц муниципальных образований принимать нормативные правовые акты по вопросам местного значения. Договорное нормотворчество - это процесс заключения нормативных соглашений, устанавливающих соответствующие правовые правила для сторон. Договоры нормативного содержания, заключающиеся на добровольной основе между различными государственными организациями (коллективные договоры, трудовые соглашения и т.п.). Такие договоры являются основой для совершения юридических действий. Локальное нормотворчество - издание отдельными предприятиями, учреждениями или организациями нормативных правовых актов, регулирующих производственные задачи, трудовую дисциплину, премирование и др. (уставы, положения, приказы и т.п.). 10.3. Стадии правотворческого процесса Правотворческий процесс - это процедура, установленная соответствующими законами и включающая в себя ряд стадий. В юридической литературе называют разное число стадий - от трех до шести - девяти. Так, В.В. Лазарев и С.В. Липень выделяют следующие три стадии правотворчества: подготовка проекта нормативного правового акта; принятие акта (прохождение его в правотворческом органе); введение его в действие*(96). В.М. Сырых называет шесть стадий. 1. Принятие решения о внесении изменений в действующую систему норм права. 2. Подготовка проекта нормативного правового акта. 3. Рассмотрение его правотворческим органом. 4. Обсуждение и согласование проекта с заинтересованными субъектами. 5. Принятие нормативного правового акта. 6. Опубликование нормативного правового акта*(97). Как видно, большинство вышеуказанных стадий правотворческого процесса имеют подготовительный характер и не порождают правовых последствий. Однако для правотворческого процесса они необходимы. Официальному закреплению государственной воли в нормах права и их опубликованию отводится две (три) стадии, превращающие проект нормативного правового акта в правовой документ, имеющий общеобязательный характер. 10.4. Особенности законотворческого процесса в Российской Федерации. Законотворчество субъектов Российской Федерации Законодательный процесс выступает составной частью процесса правотворчества и включает в себя четыре основные стадии: Законодательная инициатива - право компетентных органов, общественных организаций, партий или отдельных лиц на внесение предложений об издании, изменении или отмене закона или иного нормативного правового акта для их рассмотрения законодательным органом. Законодательная инициатива материализуется в форме предложений или готового законопроекта, которые высший законодательный орган обязан принять к рассмотрению. В соответствии со ст. 104 Конституции РФ правом официальной законодательной инициативы обладают: Президент РФ, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, законодательные (представительные) органы субъектов РФ, а также Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ по вопросам их ведения. Законопроекты вносятся в Государственную Думу РФ. Стадия обсуждения законопроекта. Обсуждение законопроекта происходит на заседании Государственной Думы. Будущий закон проходит несколько чтений в представительном (законодательном) органе, именно на этой стадии допускаются поправки, изменения, дополнения или исключения из законопроекта. Закон, как правило, принимается в трех чтениях. В первом чтении заслушивается доклад инициатора законопроекта, рассматривается его концепция, вносятся необходимые поправки и дополнения. Далее законопроект направляется на доработку в комитеты представительного (законодательного) органа. Во втором чтении обсуждается доработанный законопроект; если он отклонен, прекращается работа над ним, если одобрен - депутатами обсуждаются заранее внесенные поправки. Если законопроект принят во втором чтении, он передается в головной комитет для редакционной доработки. Затем, в третьем чтении, законопроект обсуждается в депутатском комитете представительного (законодательного) органа со всеми поправками, но не исключено, что он может быть отклонен, если не набрал необходимое количество голосов. Принятие закона - происходит путем голосования депутатов законодательного органа. Федеральные законы принимаются Государственной Думой большинством голосов от общего числа депутатов и в течение 5 дней передаются на рассмотрение Совета Федерации. Федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты, либо если в течение 14 дней он не был рассмотрен Советом Федерации. В случае отклонения Федерального закона Советом Федерации палаты могут создать согласительную комиссию для преодоления возникших разногласий, после чего Федеральный закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой. В случае же несогласия Государственной Думы с решением Совета Федерации Федеральный закон считается принятым, если при повторном голосовании за него проголосовало не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы (ст. 105 Конституции РФ). В соответствии со ст. 106 Конституции РФ "обязательному рассмотрению в Совете Федерации подлежат принятые Государственной Думой федеральные законы по вопросам: а) федерального бюджета; б) федеральных налогов и сборов; в) финансового, валютного, кредитного, таможенного регулирования, денежной эмиссии; г) ратификации и денонсации международных договоров Российской Федерации; д) статуса и защиты государственной границы Российской Федерации; е) войны и мира". Принятие федеральных конституционных законов регламентируется ст. 108 Конституции РФ. Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы. Принятый Федеральный конституционный закон в течение четырнадцати дней подлежит подписанию Президентом РФ и обнародованию. Согласно ст. 2 Федерального закона "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" от 25 мая 1994 г., датой принятия Федерального конституционного закона считается день, когда он одобрен палатами Федерального Собрания, а датой принятия текущих федеральных законов считается день их принятия Государственной Думой в окончательной редакции. Стадия обнародования законов. Принятый Федеральный закон в течение 5 дней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования. Президент в течение 14 дней подписывает Федеральный закон и обнародует его. Если Президент РФ в течение указанного срока с момента поступления Федерального закона отклонит его, то Государственная Дума и Совет Федерации в установленном Конституцией РФ порядке вновь рассматривают данный закон. Если при повторном рассмотрении Федеральный закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее двух третей от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы, он подлежит рассмотрению в течение семи дней и обнародованию (ст. 107 Конституции РФ). Все федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение 7 дней после их подписания Президентом РФ. Акты палат Федерального Собрания публикуются не позднее 10 дней после их принятия. Федеральные законы и акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу. Источниками официального опубликования федеральных законов и актов палат Федерального Собрания считается первая публикация их полного текста в "Российской газете", "Собрании законодательства Российской Федерации", "Парламентской газете". Законотворчество субъектов Российской Федерации. В соответствии с п. 4 ст. 76 Конституции РФ республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа, т.е. субъекты Российской Федерации, имеют право осуществлять собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных правовых актов вне пределов ведения Российской Федерации и совместного ведения РФ и ее субъектов. Законы и иные нормативные правовые акты субъектов Федерации не могут противоречить федеральным конституционным законам, федеральным законам ведения Российской Федерации, а также федеральным законам, принятым по вопросам совместного ведения РФ и субъектов РФ. В случае такого противоречия действует Федеральный закон, а закон субъекта Федерации не применяется (п. 5 ст. 76 Конституции РФ). Если же закон или иной нормативный правовой акт субъекта Федерации принят по вопросам, отнесенным к его ведению, и противоречит федеральным законам, то действует акт субъекта Федерации. В данном случае не действует принцип верховенства Федерального закона, поскольку эта сфера общественных отношений по вопросам правового регулирования закреплена за субъектами Федерации. Но законы и иные акты субъектов Федерации не должны противоречить Конституции РФ, основным правам и свободе человека и гражданина, общепризнанным принципам международного права и ратифицированным Российской Федерацией международным договорам. Статья 73 Конституции РФ закрепляет, что субъекты Российской Федерации обладают всей полнотой государственной власти вне пределов ведения Российской Федерации и полномочий РФ по предметам совместного ведения Федерации и субъектов Федерации. Исключительные полномочия субъектов Федерации определены их конституциями или уставами на основе Конституции РФ и Федеративного договора. Они осуществляются органами законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации. Субъекты РФ самостоятельно распоряжаются своей государственной собственностью, землей, недрами, лесами, водами, ведают охраной окружающей среды, устанавливают бюджет, местные налоги, осуществляют правовое регулирование политического, экономического и социально-культурного развития, а также формируют государственные органы субъектов РФ и органы местного самоуправления, вопросы гражданства (в республиках) и др. Закрепленный в конституциях республик и уставах других субъектов Федерации перечень их исключительных полномочий не является исчерпывающим. К ним могут быть отнесены и другие полномочия, если это не противоречит Конституции Российской Федерации. 10.5. Понятие нормативного правового акта, его признаки. Виды нормативных правовых актов*(98) Нормативный правовой акт - акт правотворчества, содержащий юридические нормы, направленный на установление, изменение или отмену нормы права. Нормативные правовые акты обладают следующими признаками. 1. Официальный документ, обладающий юридической силой и обязательный для субъектов, которым адресован. 2. Содержит информацию о нормах права. 3. Обладает соответствующей юридической силой, зависящей от компетенции правотворческого (государственного) органа, его принявшего. 4. В совокупности составляют единую иерархическую систему, отражающую структуру государственных органов. 5. Имеют общий характер; их следует отличать от индивидуально-правовых актов (правоприменительных), содержащих индивидуальные предписания по конкретным вопросам, обращенные к конкретным адресатам, а также актов толкования права, разъясняющих действующие правовые нормы. Нормативные правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. Закон - это нормативный правовой акт, принятый высшим представительным (законодательным) органом власти или путем референдума, регулирующий наиболее важные вопросы общественной жизни и обладающий высшей юридической силой. Подзаконные акты не должны противоречить законам; и должны издаваться в соответствии с законами. По юридической силе выделяют: Конституция РФ - Основной закон; Федеральные конституционные законы - законы, прямо указанные в Конституции РФ; Федеральные (текущие) законы, основанные на Конституции РФ и на федеральных конституционных законах; законы субъектов Федерации, принимаемые субъектами Федерации в пределах своих полномочий на основании Конституции РФ, федеральных договоров и договоров между Российской Федерацией и отдельными субъектами. Подзаконные нормативные правовые акты обладают меньшей юридической силой; они не должны противоречить законам. Подзаконные нормативные правовые акты характеризуются иерархией государственных органов, их принявших. Акты Президента РФ. Это указы и распоряжения; при этом указы занимают следующее после законов место, а распоряжения принимаются в основном по конкретным вопросам. Указы могут быть как нормативными, так и индивидуальными (правоприменительными). Акты Правительства РФ. Постановления и распоряжения Правительства РФ могут быть нормативными и индивидуальными (смешанными), или только правоприменительными (индивидуальными). Акты Правительства РФ могут быть приняты на основании и во исполнение законов и указов Президента РФ. Акты Правительства могут быть отменены Президентом РФ. Схема 14 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Ћб­®ў ­Ёп Єў «ЁдЁЄ жЁЁ § Є®­®ў і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ® оаЁ¤ЁзҐбЄ®© бЁ«Ґ ГДДДДДДДДДіЉ®­бвЁвгжЁп ђ” і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і”Ґ¤Ґа «м­л© Є®­бвЁвгжЁ®­­л© § Є®­і і”Ґ¤Ґа «м­л© § Є®­ і і‡ Є®­ бгЎкҐЄв®ў ”Ґ¤Ґа жЁЁ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ® бгЎкҐЄв ¬ ГДДДДДДДДДіЏаЁ­пвлҐ ў १г«мв вҐ аҐдҐаҐ­¤г¬ і і § Є®­®вў®азҐбвў  і іЏаЁ­пвлҐ § Є®­®¤ вҐ«м­л¬ ®аЈ ­®¬ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ® ЇаҐ¤¬Ґвг Їа ў®ў®Ј® ГДДДДДДДДДіЉ®­бвЁвгжЁ®­­лҐ і і ॣ㫨஢ ­Ёп і іЂ¤¬Ё­Ёбва вЁў­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ іѓа ¦¤ ­бЄЁҐ і і“Ј®«®ў­лҐ і іЁ в.Ї. і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ® ба®Єг ¤Ґ©бвўЁп ГДДДДДДДДДі Џ®бв®п­­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і‚६Ґ­­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ® е а ЄвҐаг ГДДДДДДДДДі’ҐЄгйЁҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і—१ўлз ©­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ® бдҐа ¬ ¤Ґ©бвўЁп ГДДДДДДДДДіЋЎйҐдҐ¤Ґа «м­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ іђҐЈЁ®­ «м­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ® ᮤҐа¦ ­Ёо ГДДДДДДДДДіќЄ®­®¬ЁзҐбЄЁҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ іЃо¤¦Ґв­лҐ і і‘®жЁ «м­лҐ і іЏ®«ЁвЁзҐбЄЁҐ і іЁ в.Ї. і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї іЏ® б⥯Ґ­Ё бЁб⥬ вЁ§ жЁЁ ГДДДДДДДДДіЋЎлз­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ іЉ®¤ЁдЁжЁа®ў ­­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї іЏ® §­ зЁ¬®б⨠ᮤҐа¦ йЁебпГДДДДДДДДДіЉ®­бвЁвгжЁ®­­лҐ і і ў ­Ёе ­®а¬ і іЋЎлЄ­®ўҐ­­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ® ®ЎкҐ¬г ॣ㫨஢ ­Ёп ГДДДДДДДДДіЋЎйЁҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і‘ЇҐжЁ «м­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Акты министерств, ведомств, государственных комитетов и государственных служб. Данные акты принимаются на основании и в соответствии с законами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и могут носить как внутриведомственный характер, так и распространяться на более широкий круг субъектов (например, акты Министерства РФ по налогам и сборам, акты Министерства внутренних дел РФ и др.). Акты субъектов Федерации. Это законы и иные нормативно-правовые акты, принимаемые компетентными государственными органами субъектов Федерации. Законы, принимаемые субъектами Федерации по вопросам их исключительного ведения, приоритетны перед федеральными актами. Акты органов местного самоуправления - это акты представительных органов, городов, районов, поселков, сел, а также акты глав их администраций. Кроме того, это акты, принимаемые путем референдума населением (района, города и т.п.) по вопросам местного значения. Акты органов местного самоуправления, принятые в пределах их компетенции не могут быть отменены государственными органами или органами субъектов Федерации (обжалование только в судебном порядке). Локальные акты. Нормативные правовые акты предприятий, организаций и учреждений, регулирующие вопросы внутренней жизни (уставы, трудовые договоры, правила внутреннего распорядка и т.п.). При этом в одних случаях федеральным законодательством устанавливается для предприятия или организации обязательность наличия того или иного локального акта, а подзаконными нормативными правовыми актами уточняется их разработка и применение, в других - такое прямое указание в нормативном правовом акте отсутствует. Список вышеуказанных актов не является исчерпывающим. Так, в соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются частью правовой системы РФ. Продолжают действовать нормативные правовые акты СССР, не противоречащие Конституции Российской Федерации. 10.6. Действие нормативного правового акта во времени. Обратная сила закона. "Переживание" закона Действие нормативного правового акта во времени определяется вступлением его в силу и моментом утраты юридической силы. Существуют следующие правила вступления в силу нормативных правовых актов. В нормативном правовом акте может быть указано, что он начинает действовать с определенного срока (например, Жилищный кодекс РФ вступил в силу с 1 марта 2005 г.). Законодатель может связывать принятие норм с вступлением в действие каких-либо других норм (например, гл. 17 Гражданского кодекса РФ вступила в силу одновременно с Земельным кодексом РФ). Если в нормативном правовом акте не определен момент начала действия акта, его вступление в силу определяется в соответствии с действующим законодательством. Согласно ст. 6 Федерального закона от 25 мая 1994 г. "О порядке опубликования и вступлении в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания": "Федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении 10 дней после их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу". Вступление в силу актов Президента РФ, актов Правительства РФ регламентируется Указом Президента Российской Федерации от 23 мая 1996 г. "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти". Данные акты вступают в силу по истечении 7 дней с момента их официального опубликования (исключение составляют акты, содержащие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, вступающие в силу со дня их подписания). Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу по истечении 10 дней с момента их опубликования. Существует так называемый особый порядок вступления в силу нормативных правовых актов. Например, налоговое законодательство вступает в силу через 1 месяц после официального опубликования, а таможенное законодательство - по истечении 30 дней с момента опубликования. Если же акты устанавливают льготы, например налоговые, они, как правило, вступают в силу раньше указанного срока. Порядок вступления в силу актов субъектов Федерации определяется самими субъектами. Общий порядок - по истечении 10 дней, в некоторых субъектах - по истечении 7 дней. Нормативные правовые акты прекращают свое действие на следующих основаниях: - прямой отмены; - по истечении срока действия, на который акт был принят; - фактической отмены, т.е. принятия по тому же вопросу другого нормативного правового акта. Обратная сила закона - признак несовершенства действий государственной власти, ибо принятие законов является прерогативой государственных органов. Следовательно, "несвоевременное" принятие закона является упущением органов, на то уполномоченных, а не несовершенством права, как считает ряд авторов. Принцип, согласно которому закон обратной силы не имеет, означает, что закон не распространяется на факты, существовавшие до момента вступления его в юридическую силу. Закон может иметь обратную силу, если он отменяет или смягчает юридическую ответственность (прежде всего, это уголовное или административное право) либо если в самом законе сказано об этом. Исключением являются нормы, улучшающие налоговое положение субъекта. Обратная сила подразделяется на простую и ревизионную. Простая - в случаях, когда смягчается, устраняется ответственность. Ревизионная - государство специально принимает законы, чтобы "ревизировать" уже существующие правовые отношения. "Переживание" закона - это применение отмененного, уже не действующего в момент применения закона к фактам, которые были в момент его действия. Например, к преступлениям применяется, как правило, закон времени совершения преступления, если новый закон не смягчает ответственность. 10.7. Действие нормативного правового акта в пространстве и по кругу лиц Пространственные пределы действия нормативных правовых актов очерчены территорией государства. Территория включает в себя сушу, недра, континентальный шельф, внутренние воды, прибрежные морские воды (12 миль), воздушный столб в пределах границ, доступных летательным аппаратам, территории посольств, корабли в открытом море, территории воздушных судов. Действие законов в пространстве означает, что законы распространяются на все субъекты, находящиеся на соответствующей территории. Экстерриториальность действия законов - возможность действия законов на другой территории. Иностранное законодательство может применяться на территории другого государства при наличии соглашения между государствами. Действие актов по кругу лиц предполагает распространение их действия на все субъекты, находящиеся на территории данного государства. Ряд законов распространяется на определенный круг лиц, например, только на граждан РФ. На иностранцев и лиц без гражданства не распространяются политические права и обязанность воинской службы. Лица, обладающие дипломатическим иммунитетом, подчиняются законам страны пребывания, но их привлечение к ответственности регулируется нормами международного права. Многие законы и иные нормативные правовые акты действуют только для определенных адресатов (военнослужащих, пенсионеров, депутатов и др.). 10.8. Систематизация в праве: понятие и виды Систематизация - упорядочивание действующих законов и иных нормативных правовых актов (приведение юридических норм в согласованную систему). Систематизация нормативных правовых актов позволяет, во-первых, быстро отыскать нужный документ, проследить его изменение, дополнение или отмену; во-вторых, выявить пробелы, коллизии, иные несогласованности в нормативном материале; в-третьих, совершенствовать действующую систему законодательства*(99). Схема 15 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ‚Ё¤л бЁб⥬ вЁ§ жЁЁ ­®а¬ вЁў­ле Їа ў®ўле  Єв®ў і АДВДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДЩ     ЪДДДДДДДДБДї ЪДДДДДДДБДДДДДДї ЪДДДДДДБДДДДДДДї ЪДДДДДБДДДДДДДї і “зҐв і і €­Є®аЇ®а жЁп і і Љ®­б®«Ё¤ жЁп і і Љ®¤ЁдЁЄ жЁп і АДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДЩ Учет - деятельность по сбору, хранению и поддержанию в контрольном состоянии нормативных правовых актов, а также создание поисковой системы, с помощью которой осуществляется возможность оперативно находить нужную правовую информацию. Учет осуществляется практически всеми государственными органами и юридическими лицами в соответствии с потребностями в правовой информации. Сведения о нормативных правовых актах можно получить из официальных сборников актов, а также информационно-поисковых систем. Как правило, выделяют следующие виды учета: журнальный, картотечный и учет нормативных актов с помощью ЭВМ. Журнальный учет - наиболее простой вид учета нормативных актов. Он состоит в том, что в учреждении ведутся журналы, в которых регистрируются все поступающие нормативные акты в хронологическом или предметно-системном порядке. Каждому акту в журнале присваивается особый номер, в порядке этих номеров хранятся сами нормативные акты. Картотечный учет - более удобная и совершенная форма учета по сравнению с журнальной. На каждый нормативный акт заводится отдельная карточка, в ней фиксируются все реквизиты, составляющие титул нормативного акта: наименование органа, издавшего акт, вид акта, номер и дата принятия, полное название акта, отражающее его содержание, а также источник, в котором он опубликован. В картотеке также могут быть отметки об отмене, изменении, дополнении акта и т.д. Карточки хранятся в картотеке и могут размещаться в хронологическом, алфавитно-предметном или системно-предметном порядке. Учет нормативных актов с помощью ЭВМ. Наиболее эффективный и современный способ учета. Суть автоматизированной информационно-правовой поисковой системы сводится к тому, что правовая информация (тексты нормативных правовых актов) вводится в память ЭВМ и выдается по запросу пользователя. При введении нормативного правового акта в память ЭВМ каждый акт рубрицируется, т.е. относится к соответствующей рубрике согласно Единому систематическому классификатору и индексируется согласно данному классификатору. Запрос осуществляется по ключевым словам, индексам или реквизитам нормативного правового акта*(100). Инкорпорация - подготовка и издание сборников, собраний нормативных правовых актов с целью обеспечить широкий круг субъектов текстами законов и иных нормативно-правовых актов. В сборниках и собраниях нормативных правовых актов акты публикуются в соответствии с последующими изменениями и дополнениями, в том числе в новой редакции. Прежде чем поместить акт в сборник, осуществляется его обработка, в результате чего из текста удаляются отдельные статьи, пункты, абзацы, утратившие силу, и вносятся последующие изменения и дополнения, а также исключаются части, не содержащие нормативных предписаний. Необходимо учитывать, что происходит внешняя обработка текста акта, не влияющая на его нормативное содержание. Данный признак инкорпорации есть основное его отличие от кодификации и консолидации. В зависимости от того, каким органом, учреждением либо организацией был подготовлен сборник или собрание нормативных актов, выделяют три вида инкорпорации: официальную, официозную (полуофициальную)*(101) и неофициальную. Официальной инкорпорацией является сборник или собрание нормативных правовых актов, подготовленных и изданных правотворческим органом либо утвержденным им или официально одобренным для издания иным органом. На официальную инкорпорацию можно ссылаться при разрешении юридических споров, при обращении в правоохранительные органы и т.д. Официозной инкорпорацией является сборник или собрание, готовящиеся по поручению правотворческого органа, но издающиеся без его официально выраженного утверждения на издание. Неофициальная инкорпорация - сборники или собрания, издающиеся научными учреждениями, коллективами без передачи полномочий правотворческими органами. Консолидация - объединение множества нормативных правовых актов в один укрупненный акт (Свод законов Российской империи, Свод законов СССР). Новый акт полностью заменяет акты, в него вошедшие, имея при этом собственные реквизиты, что свидетельствует о том, что консолидация является одной из разновидностей правотворческой деятельности государственных органов. По мнению В.М. Сырых, различия инкорпорации и консолидации проявляются в следующем. 1. Инкорпорация - это один из приемов организационно-методической деятельности государственных органов, призванной обеспечить реализацию норм права в конкретных отношениях, а консолидация является правотворческим методом. Таким образом, они относятся к различным сторонам правовой деятельности государства. 2. Инкорпорация и консолидация различаются по кругу применяющих их субъектов. Инкорпорация проводится в основном научными учреждениями и юридическими издательствами, консолидация же может быть использована только правотворческими органами и лишь в отношении принятых ими нормативных актов. 3. Инкорпорация и консолидация отличаются конечными результатами. Инкорпорация сводится к подготовке сборника нормативных правовых актов; вошедшие в него акты не утрачивают самостоятельного значения, тогда как при консолидации объединенные акты утрачивают силу, а вместо них действует вновь созданный нормативный правовой акт*(102). Кодификация - систематизация действующего законодательства, направленная на упорядочивание юридических норм в процессе правотворчества. В процессе кодификации нормы перерабатываются, отменяется устаревший правовой материал, а также устраняются противоречия в нормах, результатом чего является единый, цельный, согласованный акт - кодекс (Налоговый кодекс, Жилищный и т.д.). Кодификация - способ правотворчества, наиболее сложный и ответственный вид систематизации законодательства. Необходимо учитывать, что кодификацию имеют право осуществлять только специальные органы и кодифицированный акт является основным среди иных актов, действующих в данной сфере. - всеобщая - перерабатывается значительная часть законодательства (например, Свод законов); - отраслевая - переработка определенной сферы законодательства или отрасли права; - специальная - переработка норм определенного правового института. Считается, что кодификация как один из видов систематизации действующего законодательства наиболее перспективна применительно к нормативно-правовой базе Российской Федерации. Вопросы для самоконтроля 1. Что такое правотворчество? Соотношение понятий"правотворчество" и "правообразование" (формирование права). 2. Принципы правотворчества. 3. Виды правотворчества. В чем проявляются особенности непосредственного правотворчества? 4. Стадии правотворческого процесса. 5. Законотворчество и его стадии. Исключительное ведение органов законодательной власти субъектов Федерации. 6. Понятие и признаки нормативного правового акта. По каким основаниям классифицируются законы? 7. Понятие и виды подзаконных нормативных актов. 8. Каким образом определяется действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц? 9. Понятие и виды систематизации законодательства. 10. Инкорпорация и консолидация. Список литературы 1. Абрамова А.И. Законодательный процесс в Российской Федерации. М., 2005. 2. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. 3. Баранов В.М. Концепция законопроекта. Н. Новгород, 2003. 4. Бойцов А.И. Действие уголовного закона во времени. СПб., 1995. 5. Бахрах Д.Н. Действие правовой нормы во времени // Советское государство и право. 1991. N 2. 6. Власенко Н.А. Законодательная технология. Опыт. Теория. Правила. Иркутск, 2001. 7. Законотворчество в РФ / под ред. А.С. Пиголкина. М., 2000. 8. Кабрияк Р. Кодификации. М., 2007. 9. Казанцев М.Ф. Законодательная деятельность субъектов Российской Федерации. Екатеринбург, 1998. 10. Крашенинников П.В. Федеральный законотворческий процесс. М., 2001. 11. Медведев А.М. Правовое регулирование действия закона во времени // Государство и право. 1995. N 3. 12. Малинова И.П. Философия правотворчества. Екатеринбург, 1996. 13. Метшин И.Р. Правовая система республики в составе РФ. М., 2002. 14. Нашиц А. Правотворчество (теория и законодательная техника). М., 1974. 15. Научные основы советского правотворчества / отв. ред. Р.О. Халфина. М., 1981. 16. Поленина С.В., Колдаева С.В. О своде законов Российской Федерации. М., 1997. 17. Рахманина Т.Н. Кодификация законодательства. М., 2005. 18. Российское законодательство: проблемы и перспективы / под ред. Л.А. Окунькова. М., 1995. 19. Систематизация законодательства в Российской Федерации / под ред. А.С. Пиголкина. СПб., 2003. 20. Тенилова Т.Л. Время в праве. Н. Новгород, 2001. 21. Правотворческая деятельность субъектов Российской Федерации: теория, практика, методика. Екатеринбург, 2001. 22. Правотворческая политика в современной России / под ред. А.В. Малько, Н.В. Исакова, А.П. Мазуренко. Саратов. Минеральные Воды. 2009. 23. Законотворческий процесс. Научно-практическое пособие. М., 2000. 24. Якубов А.Е. Обратная сила закона. СПб., 2003. Тема 11. Система права 1. Понятие и признаки системы права. 2. Предмет и метод правового регулирования как основания деления системы права. 3. Отрасль права. Институт права. 4. Публичное и частное право. Материальное и процессуальное право. 5. Внутригосударственное и международное право. 6. Система права и система законодательства. Система права и правовая система. 11.1. Понятие и признаки системы права Система права - объективно существующая внутренняя структура права, определяемая экономическим и социальным строем, выражающаяся одновременно в единстве юридических норм и их разделении на отдельные отрасли, связанные между собой. Система права обусловливается характером регулируемых общественных отношений. Система права, являясь отражением действительности, определяется экономическим и социальным строем общества, что в свою очередь способствует подразделению той или иной системы права на институты, отрасли, подотрасли и другие структурные элементы системы. Система права показывает, из каких частей состоит право и в каком соотношении между собой они находятся. Схема 16 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЏаЁ§­ ЄЁ бЁбвҐ¬л Їа ў  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЋЎкҐЄвЁў­®бвм іДЕДі „ЁддҐаҐ­жЁ жЁп бвагЄвга­ле і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і і н«Ґ¬Ґ­в®ў бЁбвҐ¬л Їа ў  і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і…¤Ё­бвў® Ё б®Ј« б®ў ­­®бвміДЕДі ‘Ёб⥬­®бвм і і Їа ў®ўле ­®а¬ і і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і  ЪДДДДДДДДДДБДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЌҐЇа®вЁў®аҐзЁў®бвм і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Объективность системы права заключается в том, что внутренняя структура права определяется социальными общественными отношениями и не зависит от воли нормоустановителя. Естественно, законодатель может повлиять на систему права, выделив какую-либо отрасль или объединив отдельные отрасли права, но отменить или преобразовать систему субъекты права не могут. Единство и согласованность правовых норм. Данный принцип основывается на том, что все правовые нормы, составляющие систему права, являются частью единого, целого права. Это проявляется в их взаимосвязи, согласованности и взаимодействии, ибо государство выражает и реализует свои цели и задачи посредством права. Непротиворечивость проявляется в том, что в системе права должны быть сведены до минимума коллизии, противоречия между правовыми нормами структурными элементами системы - отраслями, институтами и другими частями системы. Дифференциация структурных элементов системы права заключается в разделении права на отдельные части в соответствии с различиями правовых норм. Нормы различаются в зависимости от сфер действия, содержания, характера предписаний, предмета и метода регулирования и т.д. В связи с этим, и в первую очередь в зависимости от характера общественных отношений, правовые нормы подразделяются на отрасли, подотрасли, институты и т.п. Признак системности базируется на том, что любое право имеет свою систему. Именно система показывает, из каких структурных элементов состоит право. Структурными элементами системы права являются*(103): - норма права как первичный, исходный элемент системы права; - отрасль права; - подотрасль права; - институт права; - субинститут права. 11.2. Предмет и метод правового регулирования как основания деления системы права Основаниями деления системы права являются предмет и метод правового регулирования. Предмет правового регулирования - определенная совокупность однородных общественных отношений, регулируемых правом. Разнообразие общественных отношений определяется тем, что правовые нормы различны, что дает основание для их группирования по отраслям. Но при этом общественные отношения должны быть качественно однородными. Каждая отрасль имеет свою сферу правового регулирования, соответственно, и собственный предмет правового регулирования. Предметом регулирования семейного права выступают общественные отношения, возникающие из родства, брака, рождения детей, принятия детей на воспитание, в трудовом праве - это трудовые отношения, в гражданском - имущественные и личные неимущественные отношения и т.д. Метод правового регулирования - средства, приемы способы воздействия права на общественные отношения. Именно метод правового регулирования позволяет определить, каким образом регулируются общественные отношения. Предмет правового регулирования является главным, материальным критерием разграничения норм права по отраслям. Он имеет объективное содержание, предопределен самим характером общественных отношений и не зависит от воли законодателя. Метод же служит дополнительным юридическим критерием, так как произволен от предмета. Самостоятельного значения он не имеет. Однако в сочетании с предметом способствует более строгой и точной градации права на отрасли и институты, ибо наличие различных видов общественных отношений еще не создает само по себе системы права, не порождает автоматически его отраслей. Именно предмет, прежде всего, диктует необходимость выделения той или иной отрасли, а когда отрасль выделяется, появляется и соответствующий метод регулирования, зависящий в значительной мере от воли законодателя. Последний, находясь в рамках необходимости и учитывая характер регулируемых отношений, может избирать тот или иной способ правового воздействия на них. Метод может варьировать эти способы, используя их в различных комбинациях, в чем заключается его субъективность, отличающая его от предмета. Следует учитывать, что предмет и метод правового регулирования находятся в тесном взаимодействии друг с другом, и оба играют важную роль в построении системы права*(104). Существуют два основных метода правового регулирования общественных отношений: Императивный метод (метод субординации) - это властный метод, основанный на подчиненности субъектов общественных отношений, содержащий точные предписания о поведении адресатов и не предоставляющий возможности альтернативы, выбора варианта поведения. Как правило, содержит карательные санкции. Данный метод присущ уголовному, административному праву. Диспозитивный метод (метод координации) - допускает активность сторон, предоставляя участникам правоотношений самим определять круг и объем прав и обязанностей путем соглашения сторон (если иное не установлено договором), предполагает возможность выбора для субъектов в пределах правовой нормы. Характерен для гражданского, семейного, трудового права. Существуют и другие методы (поощрительный, рекомендательный, метод автономии и равенства сторон и т.д.), имеющие дополнительный характер. 11.3. Отрасль права. Институт права. Характеристика отраслей российского права Первичным, исходным структурным элементом системы права является правовая норма. Отрасль права - совокупность правовых норм, являющаяся самостоятельной частью системы права и регулирующая качественно однородные общественные отношения. Качественная однородность тех или иных общественных отношений лежит в основе разделения системы права на отрасли. К необходимым условиям для выделения самостоятельной отрасли относятся также: невозможность урегулирования отношений с помощью других отраслей и необходимость применения особого метода регулирования. В рамках наиболее крупных отраслей права выделяют подотрасли, регулирующие определенный род общественных отношений. Например, в конституционном праве - это избирательное право, в гражданском - наследственное, арбитражное, авторское, патентное, жилищное и т.д. Институт права - устойчивая группа правовых норм, являющаяся частью отрасли права и регулирующая определенную разновидность общественных отношений. Отрасль права является частью системы права, а правовой институт образует часть отрасли права, соответственно, если отрасль права регулирует определенный род общественных отношений, то институт - определенный вид отношений внутри рода*(105). Институты права обладают относительной независимостью, поскольку регулируют самостоятельный круг вопросов. Примерами правовых институтов являются: в гражданском праве - институт исковой давности, сделки, купли-продажи, институт дарения; в семейном праве - институт брака; в уголовном - институт необходимой обороны, крайней необходимости и т.д. Правовой институт может иметь в своем составе более мелкие самостоятельные образования - субинституты (в гражданском праве институт аренды - субинститут - субаренда). Институты права, как правило, подразделяются по отраслям права: гражданские, уголовные, административные, семейные, трудовые и т.д. Существует деление на материальные и процессуальные институты, а также отраслевые и межотраслевые. Отраслевые институты - объединяют нормы одной отрасли (институт дарения в гражданском праве, институт брака в семейном праве и т.д.). Межотраслевые институты - объединяют нормы двух или более отраслей (институт договора относится к гражданскому, международному, трудовому, государственному праву, институт опеки и попечительства - к гражданскому, семейному и т.д.). Конституционное право - ведущая отрасль права, представляющая совокупность юридических норм и институтов, закрепляющих наиболее важные государственные отношения. В нормах конституционного права закрепляются права и свободы граждан, формирование и структура законодательной, исполнительной и судебной деятельности, основы их деятельности, избирательная система, экономическая основа общества и т.д. Базовым нормативным правовым актом данной отрасли является Конституция Российской Федерации - основной закон государства, а также ряд законов, закрепляющих нормы конституционного права. Административное право - совокупность норм, регулирующих отношения, складывающиеся в сфере управленческой, исполнительно-распорядительной деятельности государственных органов, общественных организаций и должностных лиц. Данная отрасль регламентирует структуру и компетенцию государственных органов, основы государственной службы, а также административную ответственность физических и юридических лиц. К источникам административного права относятся: Кодекс РФ об административных правонарушениях, законы, указы, постановления Правительства РФ, приказы и инструкции министерств и ведомств и др. Гражданское право - отрасль права, регулирующая имущественные отношения и связанные с ними личные неимущественные отношения. В соответствии с п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Субъектами гражданских правоотношений выступают граждане и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Федерации и муниципальные образования. Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием. Источниками гражданского права являются - Гражданский кодекс Российской Федерации, ряд законов, например Федеральный закон о банкротстве, Федеральный закон о поставках и т.д. Земельное право - закрепляет управление земельными ресурсами: регулирует вопросы землепользования и землеустройства, сохранения и распределения земельного фонда, а также полномочия государства, муниципальных образований, граждан как землепользователей. Основной источник - Земельный кодекс Российской Федерации. Трудовое право - регулирует трудовые отношения между рабочими, служащими, работниками и работодателями. Основной источник - Трудовой кодекс Российской Федерации. Финансовое право - регулирует вопросы по регламентированию государством оборотных денежных средств, формирование и исполнение государственного бюджета, банковские операции, кредиты, займы, налоги, а также определяет компетенцию муниципальных и государственных органов по налогам и сборам. Субъектами являются все юридические и физические лица. Основные источники - Налоговый кодекс РФ, Бюджетный кодекс РФ и другие нормативные правовые акты. Уголовное право - совокупность норм, определяющих, какие опасные деяния следует считать уголовно наказуемыми, устанавливающих основания и принципы уголовной ответственности; виды и систему санкций и т.д. Основной источник - Уголовный кодекс Российской Федерации. Гражданско-процессуальное право - совокупность норм, регулирующих отношения, складывающиеся в процессе рассмотрения гражданских, трудовых, семейных и иных споров судами. Данная отрасль регламентирует порядок установления подсудности дел, предъявления исковых заявлений, судебного разбирательства, вынесения решений, определяет права и обязанности участников процесса и т.д. Основной источник - Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации. Уголовно-процессуальное право - регулирует и определяет процессуальные формы деятельности суда, прокуратуры, органов предварительного следствия и дознания по рассмотрению уголовных дел; устанавливает порядок и условия возбуждения и прекращения уголовных дел, сбора доказательств, регламентирует меры процессуального принуждения, порядок и стадии судебного заседания и т.д. Основной источник - Уголовный процессуальный кодекс Российской Федерации. Международное право - особая отрасль права, поскольку не входит в национальную систему права ни одного государства. Международное право регулирует межгосударственные отношения, поэтому нельзя говорить о принадлежности его какому-либо одному государству. Источниками данной отрасли являются международные договоры, конвенции, декларации, уставы и др. 11.4. Публичное и частное право. Материальное и процессуальное право Система права делится на публичное и частное со времен Древнего Рима. Римский юрист Ульпиан считал, что публичное право выражает интересы государства, а частное - интересы частных, отдельных лиц. Разделение отраслей по критерию - чьи интересы охраняют и защищают отрасли права - характерно для государств, принадлежащих романо-германской правовой семье. В англосаксонской правовой семье и семье религиозного права нет деления отраслей на частное и публичное. Публичное право - охраняет общегосударственные (публичные) интересы, это сфера власти и подчинения. В публичном праве защита интересов осуществляется в соответствии с обязательным предписанием закона должностными лицами (конституционное право, административное, финансовое, уголовное, уголовно-процессуальное и др.). Нормы публичного права отличаются императивностью и односторонним волеизъявлением субъектов. Частное право - выражает и защищает интересы и потребности людей, частных лиц по инициативе заинтересованных субъектов; это сфера свободы и частной инициативы, что выражается диспозитивным содержанием правового регулирования и свободным волеизъявлением субъектов при реализации своих прав (гражданское право, семейное, трудовое и др.). Публичное и частное право отличаются по характеру налагаемых санкций: если санкции публичного права носят в большинстве случаев карательный характер, то частное право основано на правовосстановительных санкциях. Необходимо учитывать, что такое разделение весьма условно, ибо даже применительно к частным нормам имеет место вмешательство государства. Материальное и процессуальное право. Система права характеризуется разделением на отрасли материального и процессуального права. Отрасли материального права регулируют предметные отношения, т.е. базовые, составляющие основу системы права. Процессуальное право характеризуется тем, что регулирует процесс реализации, воплощения в жизнь норм материального права. К отраслям материального права относятся - гражданское право, уголовное, административное, семейное и др. К отраслям процессуального права относятся - конституционно-процессуальное право, гражданско-процессуальное право, уголовно-процессуальное, арбитражно-процессуальное, административно-процессуальное и др. Процессуальное право регламентирует юридические процедуры, устанавливая порядок применения норм материального права и направлено на достижение конкретного юридического результата. Материальное право, выступая регулятором общественных отношений, облекает их в правовые нормы, которые в итоге становятся основой позитивного права. Однако нельзя преуменьшать регулятивную роль норм процессуального права, поскольку посредством таких норм обеспечивается соблюдение принципов права и порядок осуществления, реализации норм материального права. 11.5. Внутригосударственное и международное право Международное право не входит в систему права ни одного государства, поскольку его нормы устанавливают общие правила взаимоотношений государств на мировой арене, регулируют отношения между ними. Они устанавливаются посредством соглашений государств и закрепляются в различных международных договорах, соглашениях, конвенциях, декларациях, уставах международных организаций и др. Эти акты определяют взаимные права и обязанности государств - участников мирового сообщества, принципы их взаимоотношений, поведение на международной арене. Конституция РФ закрепляет: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью российской правовой системы (ч. 4 ст. 15). Это не означает, что международное право входит в национальное законодательство, это свидетельствует скорее о следующем: если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются нормы международного договора (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ). О приоритете международных норм над внутригосударственными ведутся споры, так как, с одной стороны, Конституция Российской Федерации - Основной закон и ни один нормативный правовой акт не должен ей противоречить. И в то же время Конституция РФ закрепляет приоритет международных норм, подтверждая тем самым их верховенство. Единого мнения по данному вопросу пока не достигли. 11.6. Система права и система законодательства. Система права и правовая система Система права и система законодательства - тесно взаимосвязанные самостоятельные категории, представляющие собой два аспекта одной и той же сущности - права. Они соотносятся между собой как форма и содержание, при этом система права - его содержание - это внутренняя структура права, соответствующая характеру регулируемых общественных отношений, а система законодательства - есть внешняя форма права, выражающая строение его источников, т.е. систему нормативных правовых актов. Структура права имеет объективный характер и обусловлена экономическим базисом общества. Ее элементами, как указывалось выше, являются: норма права, отрасль, подотрасль, институт и субинститут, в своей совокупности призванные максимально учитывать многообразие регулируемых общественных отношений, их специфику и динамику. Структура права не может быть изменена в угоду законодателю, ее обновление связано с развитием общественных отношений, что приводит к появлению новых отраслей и институтов. Необходимо учитывать, что структура системы права не может быть раскрыта достаточно полно, если не брать во внимание ее единства с внешней формой права, т.е. системой законодательства. Законодательство - есть форма существования правовых норм, средство придания им определенности и объективности, их объединения в конкретные нормативные правовые акты. Система законодательства - это дифференцированная система нормативных правовых актов, основанная на принципах субординации и скоординированности ее структурных компонентов. Взаимосвязь между ними обеспечивается за счет различных факторов, главным из которых выступает предмет правового регулирования и интерес законодательных органов в рациональном, комплексном построении источников права. Отраслевая обособленность является итогом системы законодательства. Подобное обособление возможно при условии, если оно отражает особенности правового регулирования. Строение законодательства понимается как система лишь потому, что оно является внешним выражением объективно существующей структуры права*(106). Структура права для законодателя выступает как объективная закономерность. Поэтому в его решениях о системе законодательства, строении нормативных правовых актов неизбежно проявляется реальная, объективно обусловленная потребность существования самостоятельных отраслей права, подотраслей, институтов, юридических норм*(107). В процессе правотворчества законодатель должен исходить из особенностей отдельных структурных элементов системы права своеобразия их соотношения друг с другом. Однако система права и система законодательства понятия не тождественные. Между ними есть существенные различия. Во-первых, это выражается в том, что первичным элементом системы права является правовая норма, а первичным элементом системы законодательства выступает нормативный правовой акт. Юридические нормы отраслей права - это "кирпичики", из которых складывается отрасль права. И отрасли законодательства не всегда совпадают с отраслями права. В одних случаях отрасль права есть, а отрасли законодательства - нет (финансовое право, сельскохозяйственное и др.). Такие отрасли не кодифицированы, и действующий в этой сфере нормативный материал разбросан по различным нормативным правовым актам. Бывает и обратная ситуация, при которой отрасль законодательства существует без отрасли права (таможенное законодательство, Воздушный кодекс РСФСР и др.). Идеальным является вариант, когда отрасль права совпадает с отраслью законодательства (гражданское, уголовное, административное, семейное и др.). Такой вариант наиболее желателен, ибо повышается эффективность функционирования всего механизма. Во-вторых, законодательство по объему содержащегося в нем материала шире системы права, так как включает в свое содержание положения, которые в собственном смысле не могут быть отнесены к праву (различные программные положения, указания на мотивы издания нормативных правовых актов и др.). В-третьих, в основе деления системы права лежат предмет и метод правового регулирования, в силу чего отрасли права отличаются высокой степенью однородности. Отрасли законодательства выделяются по предмету регулирования и не имеют единого метода, следовательно, и не имеют такой степени однородности. В-четвертых, внутренняя структура системы права не совпадает с внутренней структурой системы законодательства. В-пятых, если система права имеет объективный характер, то система законодательства в большей степени подвержена субъективному фактору и зависит во многом от воли законодателя. Объективность системы права объясняется тем, что она произвольно выражает различные виды и стороны общественных отношений, дифференцированно проявляющиеся в поведении людей. Субъективность законодательства относительна, ибо она во многом также обусловлена определенными социально-экономическими процессами объективного характера. Система права и правовая система. "Система права" и "правовая система" понятия не тождественные. Система права, как указывалось, характеризует внутреннюю структуру права, его структурные элементы, а также их соотношение и взаимосвязь. Правовая система - понятие более широкое, включающее в себя элементы правовой жизни страны. Правовая система - совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны. Правовая система - это вся правовая действительность данного государства. Структура правовой системы включает в себя право, правовую идеологию, правосознание, юридическую практику и др. Кроме того, правовая система - есть комплексное образование, охватывающее все правовые явления. Основными элементами правовой системы являются: система права, система законодательства, правовые отношения, правовая политика, правовая культура, правосознание, правовые понятия и принципы, правовые учреждения, правотворческие органы и др. Из вышеизложенного можно сделать вывод, что правовая система и система права соотносятся как целое и часть; данные понятия различаются по объему и имеют разные структурные элементы. Вопросы для самоконтроля 1. Система права и ее признаки. 2. Основные критерии деления системы права. 3. Метод правового регулирования. 4. Структурные элементы системы права. 5. Отрасли российского права. 6. На чем основано разделение системы права на публичное и частное право? 7. Материальное и процессуальное право. 8. Внутригосударственное и международное право: характеристика и их соотношение. 9. Взаимосвязь системы права и системы законодательства. 10. Соотношение системы права и правовой системы. Список литературы 1. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. 2. Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. 3. Агарков М.М. Ценность частного права // Правоведение. 1992. N 12. 4. Баранов В.М., Леонтенков А.В. Муниципальные правовые акты в системе источников российского права. Н. Новгород, 2006. 5. Баранов В.М., Поленина С.В. Система права, система и систематизация законодательства в правовой системе России. Н. Новгород, 2002. 6. Брауде И.Я. Некоторые вопросы системы советского права. Избранное. М.,2010. 7. Лебедев В.А., Анциферова О.В. Обеспечение единства законодательной системы Российской Федерации. М., 2005. 8. Милушин М.И. Проблемы формирования комплексных образований в законодательстве. М., 2003. 9. Марочкин С.Ю. Действие норм международного права в правовой системе Российской Федерации. Тюмень, 1998. 10. Петров Д.Е. Отрасль права. Саратов, 2004. 11. Реутов В.П. Функциональная природа системы права. Пермь, 2002. 12. Ровный В.В. Проблемы единства российского частного права. Иркутск, 1999. 13. Толстик В.А. Иерархия российского международного права. Н. Новгород, 2001. 14. Тиунова Л.Б. Система правовых норм и отраслевое подразделение права. Правоведение, 1987. N 1. 15. Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996. 16. Черепахин Б.Б. К вопросу о частном и публичном праве. М., 1994. Тема 12. Реализация правовых норм. Правоприменение: понятие, основания. Правоприменение при пробелах и коллизиях в праве 1. Понятие и формы реализации права. 2. Понятие и признаки применения права. Основания и принципы правоприменения. 3. Стадии правоприменения и требования к ним. Типы правоприменения. Доказывание и юридические доказательства. Юридическая квалификация. 4. Правоприменение при пробелах в праве. Аналогия закона и аналогия права. 5. Правоприменение в случаях коллизий правовых норм. 6. Акты применения права. 12.1. Понятие и формы реализации права Правовые нормы превращаются в реальность в том случае, если они воплощаются в поведение и деятельность субъектов права, становятся составной частью их существования. Только тогда право, правовое регулирование достигает цели, и только тогда общество можно назвать правовым и цивилизованным. Под реализацией права понимается процесс воплощения правовых предписаний в правовое поведение участников правоотношений. При этом следует иметь в виду, что реализация субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей составляет главное содержание правореализационного процесса. В зависимости от характера юридических норм, их содержания, действий субъектов права, степени их активности выделяют четыре формы реализации права. Соблюдение права означает воздержание субъекта от совершения действий, запрещенных юридическими нормами, которые требуют отказа субъектов права от проявления нежелательных с точки зрения права действий; здесь же нежелательна и активность субъектов права. Такое поведение получило название пассивного. В этой форме (в большинстве случаев) реализуются закрепительные и охранительные нормы. Заметим, что не все нормы права, содержащие такой классический метод правового регулирование, как запрет, формулируются прямо. Нередко он логически следует из смысла правовой нормы. Исполнение юридических норм предполагает активные действия по реализации субъектами прав и возложенных на них обязанностей, как средств правового регулирования. Примером активных позитивных обязанностей могут быть, например, уплата налога, неустойки, поставка товара контрагенту в срок, выполнение работы по договору услуг (написание картины, музыки). Использование права выражается в осуществлении возможностей, дозволенных полномочий, предусматривающих правомерные действия и поступки. Использование или неиспользование той или иной нормы (группы норм) зависит от воли управомоченного субъекта. Законодательство, как правило, не предусматривает наступление юридической ответственности за неиспользование своих полномочий субъектами права. Соблюдение юридических норм, исполнение юридических обязанностей, использование субъективных прав представляют собой варианты поведения, субъектов права, которые в юридической литературе получили общее название непосредственной реализации права. Другими словами, в этой ситуации нормы права регулируют поведение людей без каких-либо дополнительных механизмов государственных и правовых (указаний, решений, приказов и т.д.). 12.2. Понятие и признаки применения права. Основания и принципы правоприменения Применение права всегда считалось особой и наиболее сложной формой реализации права. Представляет собой властную деятельность государственных и иных уполномоченных на то органов, состоящую в рассмотрении конкретного юридического дела и вынесении по нему индивидуального решения. Другими словами, это конкретизация общих правовых предписаний (их "привязка") относительно конкретной жизненной ситуации и принятие соответствующего решения. От иных форм реализации права (соблюдение, исполнение, использование) правоприменение отличается следующими признаками: а) составляет прерогативу специально уполномоченных органов, прежде всего государственных и муниципальных, обладающих властными полномочиями; б) имеет индивидуальный характер (рассматривается конкретное юридическое дело, по которому выносится решение приговор суда; решение суда по гражданскому делу); результатом правоприменительного решения является конкретизация (индивидуализация) субъективных прав и субъективных юридических обязанностей; в) обязательность правоприменительного решения означает совершение необходимых действий и поступков, вытекающих из акта - действия соответствующего органа, должностного лица; обязательный характер проявляется не только в обязательности требований к непосредственным адресатам, но и обязательности всех, кто причастен к делу, его решению (например, Указ Президента РФ о награждении предполагает соответствующие действия должностных лиц его администрации, в необходимых случаях соответствующих структур администрации субъектов РФ); г) правоприменительная деятельность строго регламентируется процессуальным законодательством, процедурными нормами, которые определяют последовательность и порядок тех или иных действий, операций. Основания правоприменения. Применение юридических норм, как отмечалось, - особая форма реализации права. Если соблюдение, исполнение и использование юридических правил непосредственно реализуется в жизнь, то в этом случае субъективные права и субъективные обязанности возникают в соответствии с волеизъявлением сторон, например в договоре купли-продажи приобретенная вещь есть юридический результат их реализации. Специфика правоприменения в том, что права и обязанности, юридические последствия не возникают "напрямую", непосредственно. Законодатель для наступления определенного правового эффекта использует соответствующий юридический механизм. Нельзя, скажем, назначать самому себе пенсию по старости лет или привлечь себя к юридической ответственности и т.п. Для этого необходимо проявление воли компетентного органа, государственного или муниципального либо такие юридические последствия, которые возникают в связи осуществлением соответствующих правомочий полномочного субъекта (например, директора предприятия). К основаниям применения права относятся: - во-первых, ситуации, при которых позитивные юридические права и обязанности не могут возникнуть без проявления воли уполномоченного органа. Например, право на пенсионное обеспечение, о котором шла речь, возникает после решения соответствующей пенсионной инстанции; - во-вторых, случаи спора о праве, ситуации, когда стороны не могут прийти к соглашению добровольно, без вмешательства компетентного органа, например суда; такой спор может возникнуть в связи с вещью, находящейся в чужом незаконном владении. Суд рассматривает дело и выносит по нему решение, с помощью которого конфликт разрешается, правопрепятствие устраняется, субъективные права восстанавливаются, т.е. вещь переходит к ее законному владельцу; - в-третьих, совершение правонарушения, влекущего применение к виновному субъекту определенной меры наказания или воздействия, что вправе сделать только уполномоченный правоприменительный орган; - в-четвертых, и прежде всего судам, необходимо в случаях, когда не имеется реальной возможности, подтвердить наличие факта, имеющего юридическое значение (юридического факта). Такие дела получали название дел особого производства. Подчеркнем: здесь судья выносит решение о наличии или отсутствии такого факта (факт несчастного случая и гибели людей; об объявлении лица длительно отсутствующим, умершим; и т.д.). Иногда к самостоятельным основаниям правоприменения относят нотариальное удостоверение, государственную регистрацию и др. Принципы правоприменения - основные начала, устоявшиеся взгляды на то, как должны применяться юридические нормы. Принципы правоприменительной деятельности можно рассматривать и как своеобразные правовые ценности, на основании которых должно строиться применение юридических норм. Такими принципами-ценностями можно считать: Схема 17 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЏаЁ­жЁЇл (業­®бвЁ) Їа ў®ЇаЁ¬Ґ­Ґ­Ёп і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і § Є®­­®бвм іДДЕДі Ґ¤Ё­®®Ўа §ЁҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ®ЎкҐЄвЁў­®бвм іДДЕДі ®ЇҐа вЁў­®бвм і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і 楫Ґб®®Ўа §­®бвм іДДБДі бЇа ўҐ¤«Ёў®бвм і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Законность, предполагающая четкое следование предписаниям материальных и процессуальных норм. Главное требование законности состоит в том, что решение должно быть основано на достоверных, истинных фактах. Фактические обстоятельства должны быть установлены и доказаны в соответствии с процессуальным законодательством. Очень важны и такие позиции как соблюдение соответствующим лицом, рассматривающим дело, условие подведомственности или подсудности. Не менее важно и такое требование законности, как правильная юридическая квалификация. Юридические нормы должны максимально соответствовать фактическим обстоятельствам, и только в этом случае решение можно считать квалифицированным, а значит, и законным. В тех случаях, когда соответствующей нормы нет, но факты лежат в сфере правовой регламентации, действует правило аналогии закона или аналогии права*(108); Объективность правоприменительного решения. Объективность правоприменителя всегда справедливо характеризовали как беспристрастность, бескорыстность, отсутствие эмоциональности в процессе рассмотрения и вынесения решения по делу. Правоприменитель должен "холодным умом" проанализировать факты, установленные в ходе правоприменения; выбрать правовую норму, максимально точно регламентирующую данную фактическую ситуацию. Однако это не означает, что правоприменитель не должен учитывать возраст обвиняемого, материальное положение, пол и иные обстоятельства. Важно, чтобы они были в рамках действующего законодательства и адекватны ситуации; Целесообразность правоприменительного решения. Правоприменительный акт только тогда будет законным и объективным, когда он отвечает такому требованию законности, как целесообразность. Цели юридических норм разные; фактические обстоятельства, подпадающие под их регулирование, также. И здесь правоприменитель должен выбрать "золотую середину". Для предупреждения нового преступления порой достаточно минимального наказания или условного. Если же лицо с точки зрения обстоятельств дела и с учетом его личных характеристик опасно для общества, то с целью предотвращения нового преступления целесообразно применить максимальную меру наказания; Единообразие правоприменительной практики и особенно судебной. Применение одних и тех же норм, хотя и к различным обстоятельствам, но так или иначе однотипным, должно быть единообразно. Правоприменительная практика и ее важнейшая составляющая судебная не должны отличаться и тем более противоречить друг другу. Важнейшую роль здесь играет разъяснение пленумов Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, практика Конституционного Суда РФ*(109); Оперативность правоприменения также один из важных принципов реализации юридических норм; ценность борьбы с правонарушениями, защита законных интересов субъектов права во много раз возрастает в случае оптимального разрешения юридического спора. Безусловно, сроки рассмотрения дела должны быть целесообразны, разумны. Судья, другой правоприменитель не должны превращаться в машину по принятию судебных решений. Однако есть и другая крайность - формальность рассмотрения дела, отход от объективной истины; Справедливость правоприменительного решения. Закон, иной нормативный правовой акт должны быть справедливыми, так как правотворчество основывается на началах справедливости. Однако сам законодатель также ориентирует правоприменителя на то, чтобы решение было максимально справедливым, но данная категория нравственная, достаточно подвижная. Поэтому то, что справедливо сегодня, может быть несправедливым в недалеком будущем. В основе справедливости лежит оценка законодателя и правоприменителя, собственное видение ситуации управомоченного органа или должностного лица. 12.3. Стадии правоприменения и требования к ним. Юридические доказательства. Юридическая квалификация. Типы правоприменения Применение права сложный процесс, включающий несколько стадий. Он протекает во времени, осуществляется разными уполномоченными законодательством субъектами и в соответствии с определенной процедурой. Условно правоприменительную деятельность можно назвать процедурной или процедурно-процессуальной. Это означает, что все правоприменительные действия связаны между собой, одна стадия предполагает другую. Под правоприменительной стадией следует понимать систему однопорядковых действий, т.е. действий, схожих, взаимосвязанных между собой. Любое управленческое решение имеет два основания - фактическое и нормативное, а решение выносится на основе установленных обстоятельств и норм права. Аналогичен и процесс правоприменения - также устанавливаются фактические обстоятельства дела, выбирается соответствующая(ие) юридическая(ие) норма(ы) и на основе этого выносится решение. Таким образом, правоприменительный процесс предполагает три стадии: - установление фактической основы юридического дела; - выбор и анализ применяемой нормы права; - вынесение решения и его документальное оформление. Установление фактической основы дела - это есть не что иное как сбор информации о данных фактах, доказывание их наличия или отсутствия. Фактические обстоятельства, как правило, относятся к прошлому и поэтому правоприменитель не может наблюдать их непосредственно. Реальные обстоятельства могут быть разные. Например, при совершении преступления - это лицо, совершившее уголовное деяние, время, место, способ совершения, наступившие вредные последствия, характер вины (умысел, неосторожность) и др. Если это гражданско-правовой спор, то это такие обстоятельства, как намерение сторон при заключении сделки, содержание договора, выполнение в соответствии с договором обязанности и т.д. Вся эта информация в большинстве случаев содержится в документах, приобщенных к юридическому делу, и воссоздает юридически значимою фактическую ситуацию. Сбор доказательств может представлять сложную юридическую деятельность (предварительное следствие по уголовному делу) либо сводится к представлению лицом, например налоговым органом, в арбитражный суд документов по взысканию недостающей налоговой суммы с предприятия. Важно иметь в виду следующее: факты, положенные в основу решения, должны отвечать требованиям - относимости, полноты и доказанности. Относимость означает, что правоприменитель обязан принимать и анализировать лишь те факты, те доказательства, которые имеют отношение к делу. Естественно, что в ходе анализа фактической основы дела, как часто говорят, правоприменитель сталкивается или может столкнуться с различными обстоятельствами, многие из которых могут не иметь непосредственного отношения к делу. Так называемые излишние факты, точнее сведения о них, начинают играть противоположную роль - отвлекать правоприменителя от необходимых действий, создавать условия нерациональности его поступков. Полнота доказательств требует наличие всех сведений, позволяющих установить истину по делу. Отсутствие информации о каком-либо из фактов нередко ведет к неправильному, ошибочному решению по юридическому делу. В теории права такие обстоятельства получили название правоприменительной ошибки. Доказанность означает достоверность и обоснованность собранных доказательств. Другими словами, имеющаяся в распоряжении доказательная база должна быть достоверной, реально существовать (документ об оплате налога) либо действительно иметь место в реальности (кража, убийство). В центре процесса находятся два понятия - доказывание и доказательство. Доказывание представляет собой деятельность, которая сводиться к: а) отысканию доказательств; б) их оформлению; в) анализу в совокупности и оценке их доказательственной силы. Результат доказательственной деятельности - совокупность различного рода документов (иногда это могут быть и вещи, например орудие преступления). Эти материалы в юридическом деле систематизируются в определенной последовательности. С этого момента их можно называть доказательствами. Российская доктрина права основывается на теории свободы доказательств и их свободной оценки. Это означает, что количество доказательств, их качество (способность иметь отношение к решению по делу) не регламентируются, также как и их оценки, например, АПК РФ (ст. 64 "Доказательства") отмечает: "Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения (курсив наш. - Н.В.) о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражение лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела". По мнению специалистов, в современной юридической практике России лишь административно-процессуальное право, по сравнению с другими процессуальными отраслями, толкует доказательства достаточно широко, без каких-либо ограничений. Однако будет ошибочным полагать, что принцип свободной оценки доказательств в российской теории неограничен и никаких формальных требований к ним не предъявляет. Таким требованием является допустимость доказательств, то есть не любые данные могут выступать в роли доказательств, а только добытые законным путем. Во-первых, в отечественном законодательстве четко определен круг источников доказательств (показания свидетелей, данные очной ставки, заключения экспертиз и т.д.); во-вторых, законодательство, например, об оперативно-розыскной деятельности, прокуратуре, уголовно-процессуальное и другое устанавливает способы и методы получения и изъятия доказательственных фактов и только в этом случае они могут обладать юридической силой в правоприменительном решении. Выбор и анализ юридической нормы. Установив фактическую основу дела, правоприменитель из всего массива юридических правил должен выбрать норму (или нормы), имеющую отношение к фактическим данным. Далее необходимо проверить подлинность текста, нормативного правового акта, в котором содержится данная норма или, как говорят, - установить аутентичность юридической нормы. Здесь требуется обратиться к официальным источникам, но не к журналам, книгам (тем более не имеющих издательских координат и т.д.). В Древнем Риме эти действия получили название "низшей критики закона" и имели в правоприменении обязательный характер. Подлинности источника, его официальности придавалось важное значение. Затем правоприменитель должен удостовериться в подлинности правовой нормы (в Древнем Риме это называли "высшей критикой закона"). В такой ситуации необходимо сопоставить несколько официальных источников (например, "Собрание российского законодательства" и "Российскую газету"). Выборная норма (или группа норм) подвергается толкованию*(110), т.е. устанавливается ее действительный смысл с помощью всех юридических правил. Конечно, мыслительные операции по разъяснению содержания правовой нормы сопровождают правоприменителя с момента установления фактических обстоятельств дела. Поэтому во многом указание на то, что после выбора юридической нормы, ее следует толковать условно. Тем не менее после того, когда юридическая норма определена, требуется ее толкование, подчеркиваем, независимо от того, что отдельные приемы толкования уже применялись в ходе ее поиска. Добросовестность правоприменения предполагает использование всех приемов толкования (языкового, системного и др.). В процессе выбора нормы, ее анализа, интерпретации могут возникнуть правоприменительные сложности, связанные, например, с обнаружением коллизий норм (несколько норм, претендующих на применение), пробелов (отсутствие правовых норм для данного обстоятельства). Здесь же правоприменитель должен определиться с пространственными пределами действия юридической нормы, а также кругом лиц, т.е. тех, кому они адресованы. Возникающие проблемы усложняют правоприменительный процесс*(111). Принятие правоприменительного решения часто и справедливо относят к главной, решающей. Именно на этом этапе и осуществляется правоприменение, именно здесь оно и завершается и как интеллектуальная деятельность, и как документальная. Правоприменительное решение - это своеобразный интеллектуальный процесс подготовки определенного вывода из сопоставления фактической и юридической основы. Этот процесс достаточно формализован и в этом его юридическое достоинство. Однако если законодатель дает правоприменителю возможность для усмотрения, то в этом случае несомненно необходимо проявить юридическое творчество, например, когда санкция позволяет различные варианты решения дела. Например, ст. 293 УК РФ ("Халатность") предусматривает ответственность за данное преступление в виде либо штрафа, либо привлечения к обязательным работам, либо исправительным работам, либо ареста на срок до 3-х месяцев. Юридическая квалификация. Толкование юридической нормы, юридическая квалификация сопровождает весь процесс применения права. Юридическая квалификация - оценка фактов на основании или через призму юридических норм, т.е. сопоставляются черты юридических фактов. В юридической литературе справедливо выделяют предварительную юридическую квалификацию и окончательную, последующую. Выше отмечалось, что квалификация - это постоянный мыслительный процесс, ибо даже первоначальный анализ обстоятельств, фактических отношений невозможен вне правовой нормы. Объектом квалификации чаще всего выступают действия людей, их поступки, деятельность (как система целенаправленных действий). Однако существует мнение*(112), что правоприменителю приходиться квалифицировать и события, и вещи, и информацию, с чем несомненно следует согласиться, например необходимо квалифицировать орудия преступления; коммерческую или государственную тайну; служебную или неслужебную (бытовую) информацию. Юридическая квалификация - важная составляющая правоприменения; она предполагает высокую юридическую квалификацию юриста. Типы правоприменения. Применение юридических норм осуществляется различными органами и должностными лицами, правоприменительными субъектами, прежде всего государственными, муниципальными в соответствии с определенной юридической процедурой и преследует разные задачи. В этой связи выделяют следующие типы правоприменения. Судебный тип правоприменения. Субъектом применения является суд. Судебная инстанция в каких-либо служебных или организационных отношениях с субъектами решения не находиться. Суд, конкретный судья лично в содержании решения не заинтересованы. Заинтересованность в содержательной стороне решения проявляют другие субъекты правоприменительного процесса, например стороны. Суд рассматривает юридическое дело в соответствии с подсудностью и материалами, вытекающими из характера дела. Административный тип правоприменения. Здесь субъект правоприменения не находится в служебных или организационных отношениях с тем, в адрес кого выносится решение. Адресатом решения может быть гражданин, организация, учреждении и т.д. Для данного типа правоприменения характерна жесткая регламентация процедуры законом и ведомственными нормативными правовыми актами, например, штрафные санкции в случае утери гражданином паспорта. Управленческий тип правоприменения. В этой ситуации субъект правоприменения находится в служебной или организационной зависимости с адресатами решения. Субъект правоприменения лично заинтересован в вынесении решения по юридическому делу. Заинтересованность вытекает из его служебного положения, служебных обязанностей, например когда речь идет о премировании работника либо объявлении взыскания за дисциплинарный проступок. 12.4. Правоприменение при пробелах в праве. Аналогия закона и аналогия права Под пробелами в праве понимается отсутствие соответствующей юридической нормы, которая должна быть применена к данной фактической ситуации. Например, фактические отношения находятся в сфере правового регулирования и подпадают под правовое регулирование, а соответствующей правовой нормы нет. Причины пробелов подразделяют на объективные и субъективные. Объективные - это те, которые не зависят от воли и сознания людей (развитие или изменение общественных отношений, отставание законодательного процесса от развития социально-экономической сферы; это могут быть и политические события в обществе и др.). В этих случаях законодатель, иной нормоустановитель не успевает вносить в действующую систему нормативных правовых актов соответствующие правовые новеллы и изменения. Законотворческий процесс требует времени. Проект закона подготавливается по принципу "семь раз отмерь, один раз отрежь". Субъективные причины - это недостатки законотворческой работы, например, недостатки в работе аппарата законодательного собрания субъекта Федерации, не квалифицированность работника аппарата законодательного органа и др. Иногда пробелы подразделяют на первоначальные и последующие. Речь идет о том, что фактические обстоятельства, подпадающие под правовую регламентацию, могут претерпеть изменения, что нередко и бывает в ситуациях, когда какая-либо сфера реформируется. Законодатель не в состоянии вносить изменения в действующие нормативные правовые акты "мгновенно". Речь, безусловно, не идет об отрицании принципа оперативности нормотворчества. Правовой регламентации следует подвергать устоявшиеся фактические отношения. В противном случае законотворческий механизм будет работать неэффективно, тем самым утрачивается авторитет правового регулирования. Первоначальные пробелы по своему характеру могут быть как объективные, так и субъективные. Особенность так называемых первоначальных состоит в том, что они появляются вместе с законом или иным нормативным правовым актом. Последующие пробелы - это факт изменения фактических ситуаций, нередко их развитие, которое предполагает принятие нормоустановителем следующего нормативного правового акта либо нормы. Право, как самоорганизующаяся система, способна достаточно эффективно выходить из данной ситуации. Пробел может либо устраняться, либо преодолеваться, оставаясь при этом в действующей системе права. Устранить пробел (ликвидировать) может только правотворческий орган. Преодоление пробелов - как указывалось, сложное правоприменительное действие, регламентированное двумя правилами - аналогией закона и аналогией права. Сложность применения права при пробелах, подчеркнем, состоит в том, что: а) в реальности существует фактическое отношение, требующее правового разрешения; б) юридическая норма, на основе которой такое решение можно вынести, отсутствует. Принятие решения в этой ситуации должно соответствовать правилу приоритета норм в случае пробела. Схематично иерархия приоритетов выглядят следующим образом: а) обычай делового оборота; б) соглашения сторон; в) сходная норма (аналогия закона); г) принципы права, его общие идеи (аналогия права). Аналогия закона применяется в тех случаях, когда нет юридического правила, прямо разрешающего ситуацию. Такое правило может быть "заимствовано" из другой, сходной, как говорят, отрасли. Применение норм по аналогии получило название субсидиарного правоприменения. Аналогию права, как способ преодоления пробелов, можно характеризовать как ситуацию для правоприменителя еще более сложную, в том числе судьи. Здесь важно правильно аргументировать, квалифицировать, сопоставить факты и принципы права как отраслевые, так и межотраслевые, либо общие, что еще сложнее. С применением аналогии решаются только те юридические дела, которые рассматриваются в порядке гражданского и арбитражного производства. Многие специалисты считают, что современное процессуальное право допускает применение аналогии в других процессуальных отраслях права, в том числе и в уголовно-процессуальном праве, с чем вряд ли можно согласиться в силу специфики отрасли*(113). 12.5. Правоприменение в случаях коллизий правовых норм Коллизии в праве - это различие или противоречие между юридическими нормами, претендующими на регулирование одной и той же фактической ситуации. Степень конфликтности между правовыми нормами может быть различной - от взаимоисключающих решений (например, одна норма дозволяет, другая запрещает) до незначительных расхождений в санкциях. Коллизии в праве могут быть абстрактные (нормативные) и реальные (правоприменительные). Первые - это случаи, когда юридического факта нет и на абстрактном (теоретическом) уровне видно, что решение одной нормы по одному вопросу исключает решение другой по этому же вопросу. Это своего рода умозрительный анализ, итогом которого является предположение о том, что данные правила при появлении фактического обстоятельства будут коллидировать между собой. Реальная коллизия - это действие юридических норм, предлагающих разные решения одного и того же вопроса, в связи с появлением юридического факта. Причины коллизий подразделяют на объективные и субъективные. Объективные вызваны развитием фактических отношений, их пространственной "вытянутостью", множественностью правотворческих органов и т.д. Субъективные причины во многом те же, что лежат в процессе появления пробелов. Их можно назвать техническими, например, неквалифицированная деятельность аппарата законодательного (муниципального) органа власти. Коллизии могут выступать и как способ правового регулирования. Речь идет о конкуренции норм, например, между общей и специальной нормой уголовного права (например, убийство и квалифицированное убийство), что необходимо для более точной, более правильной квалификации преступления, влекущего, соответственно, соразмерное наказание. Существуют следующие виды коллизий: - темпоральные (между нормами, принятыми в разное время, но по одному и тому же вопросу); - пространственные (территориальные) коллизии - это столкновение норм в пространстве, претендующих на регулирование одного фактического отношения, например, случаи, когда, сделку приходится признавать недействительной. В этом случае перед судьей встает вопрос, признавая сделку недействительной, какое законодательство применить: России или другого государства. Здесь действует международное коллизионное правило - место заключения договора, т.е. сделки; - иерархические (субординационные) коллизии - столкновение между правовыми нормами разной юридической силы; - содержательные коллизии - столкновение между юридическими нормами одинаковой юридической силы (общей, специальной, исключительной). Коллизии могут совпадать, "наслаиваться" друг на друга. Это еще более сложная для правоприменителя ситуация (например, темпоральные могут совпадать с содержательными)*(114). Как быть правоприменителю, судье в случаях коллидирования, столкновения норм? Во-первых, так же как и пробелы, коллизии могут либо устраняться, либо преодолеваться. Устраняются коллизии теми нормотворческими органами, которые приняли эти правила, если речь идет о разных нормотворческих органах. Если же это продукт одного правотворческого органа, то, следовательно, он должен устранить (предотвратить) потенциальное столкновение юридических правил. Речь не идет о случаях, когда законодатель в целях более тонкого, точного правового регулирования создает конкуренцию юридических правил. Преодолеваются коллизии посредством следующих правил, и заметим, что это благодаря элементам его саморегулирования в праве, к которым относятся известные еще с Древнего Рима следующие коллизионные начала: - последующая норма по тому же вопросу отменяет действие предыдущей (темпоральное правило); - пространственные правила (это так называемые "привязки" - "место совершение сделки", "место регистрации судна" и т.д.); - норма более высшей юридической силы имеет преимущество над нормой меньшей юридической силы; - специальное (исключительное) правило имеет преимущество перед общим. 12.6. Акты применения права Правоприменительный процесс имеет документальный характер. Властное решение по конкретному делу как итог правоприменения также документально оформлено. Правоприменительные акты обладают следующими признаками: - конкретизируют, "привязывают" юридическую норму к конкретной жизненной ситуации, к конкретным фактическим отношениям. Субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности сопряжены с конкретным субъектам права (адресатом); - обязательность предписаний правоприменительного акта; веления правоприменительного акта обязательны как для непосредственных адресатов, так и других субъектов, без соответствующих действий, которые невозможно исполнить без правоприменительного решения (например, присвоить звание заслуженного юриста РФ без вспомогательных действий администрации Президента РФ, региональных государственно-властных структур); - имеют официальный характер, который подтверждается соответствующими реквизитами, придающими документу официальность (приговор суда, решение суда, приказ, указ и т.д.). Правоприменительные акты выполняют следующие функции: а) конкретизируют, адаптируют юридические нормы к определенной жизненной ситуации; субъекты права в связи с принятым решением обладают субъективными юридическими правами и субъективными юридическими обязанностями; б) выступают в роли юридического факта (дела особого производства, например, в случаях подтверждения судом стажа работы); в) обеспечивают свойство права быть принудительным феноменом в обществе; г) реализуются субъективные юридические права в случаях правопрепятствия. Обязанное лицо, например, решением арбитражного суда принуждается к конкретным действиям в целях обеспечения права, например, вернуть вещь законному владельцу. Итак, правоприменительные акты представляют самостоятельную ценность по причине их достаточно важной роли в механизме правового регулирования. С помощью правоприменительных актов достигаются цели правового регулирования. Кроме юридических целей, с их помощью решаются социальные, экономические и иные задачи. Виды правоприменительных актов. Акты правоприменения могут быть классифицированы по различным основаниям, чаще всего их разделяют по субъектам принятия. Здесь выделяют акты органов государственной власти, органов государственного управления, контрольно-ревизионных органов, органов местного самоуправления, локальные акты. В свою очередь, правоприменительные акты органов государственной власти можно подразделить на акты законодательной (представительной) государственной власти, исполнительной государственной власти, правоприменительные акты Президента РФ. Акты органов местного самоуправления можно подразделить на акты главы местного самоуправления, представительного органа власти (например, местной Думы) либо совместные. Судебные правоприменительные акты можно разделить на приговоры по уголовным делам, решения по гражданским делам и т.д. По значению в правоприменительном процессе их можно разделить на основные (приговор суда) и вспомогательные, например обвинительное заключение или решение суда о назначении экспертизы и т.д. Встречаются и другие основания классификации правоприменительных актов, например по содержанию их можно разделить на регламентирующие либо устанавливающие что-либо и т.д. Особо следует отметить акты смешанные, т.е. содержащие нормы права и правоприменительные решения. Такое нередко встречается в актах органов местного самоуправления и отражает специфику деятельности этого института муниципальной власти. Вопросы для самоконтроля 1. Непосредственные формы реализации права. 2. Применение права в системе реализации права. 3. Основания правоприменения. 4. Принципы правоприменения. 5. Стадии правоприменительного процесса. 6. Типы правоприменения. 7. Юридическое доказательство в правоприменении. 8. Юридическая квалификация в правоприменении. 9. Правоприменение в случаях пробелов. 10. Аналогия закона и аналогия права как способы преодоления пробелов. 11. Понятие и виды коллизий норм права. 12. Правоприменение в случаях коллизий норм. 13. Правоприменительные акты и их виды. Список литературы 1. Аверин А.В. Судебная достоверность. Постановка проблемы. Владимир, 2004. 2. Боннер А.Т. Законность и справедливость в правоприменительной деятельности. М., 1992. 3. Власенко Н.А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск, 1984. 4. Власенко Н.А., Стародубцев С.В. Основы теории юридических документов. М.,2006. 5. Васьковский Е.В. Цивилистическая методология. Учение о толковании и применении гражданских законов. М., 2002. 6. Гаухман Л.Д. Квалификация преступлений: закон, теория, практика. М., 2003. 7. Григорьев Ф.А. Акты применения права. Саратов, 1995. 8. Дюрягин И.Я. Применение норм советского права. Свердловск, 1975. 9. Ершов В.В. Судебное правоприменение (теоретические и практические проблемы). М., 1991. 10. Завадская Л.Н. Механизм реализации права. М., 1992. 11. Занина М.А. Коллизии норм права равной юридической силы (понятие, причины, виды). М., 2009. 12. Иногамова-Хегай Л.В. Конкуренция уголовно-правовых норм при квалификации преступлений. М., 2002. 13. Карташов В.Н. Применение права. Ярославль, 1980. 14. Карташов В.И. Институт аналогии в советском праве. Саратов, 1976. 15. Кауфман М.А. Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления. М., 2007. 16. Лазарев В.В. Применение советского права. Казань,1972. 17. Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. 18. Михалкин Н.В., Черкашина И.Л. Процесс принятия судебных решений. Логико-психологические и методологические подходы. М., 2006. 19. Тихомиров Ю.А. Правовое регулирование: теория и практика. М., 2010. 20. Папкова О.А. Усмотрение суда. М., 2005. 21. Судебное правоприменение: проблемы теории и практики / под ред. В.М. Сырых. М., 2007. 22. Сенякин И.Н., Степин А.Б., Подмосковный В.Д. Судебное усмотрение в частном праве. Саратов, 2005. 23. Правоприменение в Советском государстве. М., 1985. 24. Правоприменение: теория и практика / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 2008. 25. Решетов Ю.С. Реализация норм советского права. Системный анализ. Казань, 1989. Тема 13. Толкование права 1. Понятие толкования. Уяснение и разъяснение смысла правовых норм. 2. Субъекты толкования. Официальное и неофициальное толкование. 3. Способы толкования. 4. Объем толкования. 5. Акты толкования права. 13.1. Понятие толкования права. Уяснение и разъяснение смысла правовых норм Термин "толкование" многозначен. Не вдаваясь в подробности семантической природы этого выражения, отметим, что под толкованием чего-либо понимается определенный мыслительный процесс, сконцентрированный на объяснении какой-либо знаковой системы. Результат этого процесса аккумулируется в совокупности высказываний естественного языка о смысле того, что явилось объектом толкования. В теории права под толкованием норм права (или нормативных правовых актов) понимается определенный мыслительный процесс, направленный на установление содержания юридических предписаний путем выявления значений и смысла терминов и выражений, необходимый для их практической реализации. Таким образом в толковании, как мыслительном процессе по установлению содержания нормативных правовых актов можно выделить два момента, взаимопредполагаюших друг друга: уяснение содержания (смысла) норм права - это первый и обязательный элемент толкования, где лицо раскрывает содержание нормативного предписания для себя; разъяснение - это результат мыслительного процесса, который фиксируется в совокупности высказываний, отражающих содержание норм права. Объективируется результат толкования как в форме официальных документов, например, постановлений пленумов высших судов РФ, так и неофициальных в большинстве в качестве научных рекомендаций, даваемых юристами-практиками, учеными (комментарии к законам и т.д.). Необходимость толкования вытекает из особенностей права, нормативных правовых документов: чтобы реализовать юридическую норму, нужно проанализировать ее содержание, "проникнуть" в глубины содержания нормативного правового акта. Основаниями такой необходимости являются: нормативность, т.е. общий, абстрактный характер нормы права. В ходе правоприменения возникает потребность те или иные содержательные элементы норм права приблизить, связать с конкретными ситуациями, возникающими в жизни. Таким образом, абстрактные высказывания переводятся на язык конкретных положений, не вызывающих сомнений в деле рассмотрения и разрешения юридических дел. Надо учитывать, что нормы права регулируют общественные отношения достаточно обобщенно. Конкретные фактические отношения обладают особенностями, диктуемыми объективной реальностью, хотя и сохраняют общие черты, отраженные в правовой норме; словесно-документальное изложение юридических норм; во-первых, толкование права необходимо в силу тех же причин, что и толкование любого языкового текста; во-вторых, нормативный правовой текст обладает собственными оттенками значения, отличающимися от общепринятого, например слово "премия" в трудовом и гражданском праве, "залог" в гражданском и уголовно-процессуальном праве. Строгий юридический смысл несут такие слова, как "вправе", "должен", "обязан", "подлежит", "выполнить" и др.; системность права: нормы права регулируют социальные отношения не изолировано друг от друга, а совместно, в определенной совокупности. Действительное содержание нормы права зачастую зависит от других, логически связанных с ней предписаний; Несовершенство изложения воли законодателя (например, неопределенные формулировки, двусмысленные выражения и др.). По своему содержанию толкование права представляет сложный познавательный процесс, в результате которого происходит переход от незнания к знанию, воспроизводится действительная, истинная картина. Нормы права, будучи результатом обобщения и абстракций, сами могут быть объектом лишь обобщенного абстрактного познания, т.е. мышления, протекающего в форме понятий, суждений и умозаключений. Толкование права - это познание уже познанного, ибо нормы права есть результат мыслительной деятельности субъектов правотворчества. Познание содержания юридических норм называют опосредованным потому, что интерпретатор толкует юридическую норму, как не непосредственную действительность, а уже познанную и отраженную в содержании юридических норм. Кроме того, толкование представляет собой мыслительный процесс, строго подчиненный законам и понятиям формальной логики, которые не навязываются человеческой мысли, а являются объективным свойством мышления. Например, соблюдая закон тождества, интерпретатор не должен подменять в ходе рассуждения одни предметы и явления другими; закон формальной логики противоречия требует логически последовательного мышления в ходе интерпретации, недопущения в рассуждениях противоречивых суждений. Два противоречивых высказывания не могут быть истинными одновременно, поэтому, согласно требованию данного закона, необходимо разрешить противоречие, установить, которое из них является истинным. Существо толкования проявляется в совокупности способов толкования, в переходе от незнания к знанию, от неполного знания к более полному. Поэтому следует согласиться с тем, что толкование есть специальное познание, хотя и нацеленное на получение новых знаний в рамках достаточно абстрактной формулы правовой нормы. 13.2. Субъекты толкования. Официальное и неофициальное толкование Разъяснять нормативный правовой акт или его отдельное положения могут все субъекты, но юридическое значение толкования, его юридическая обязанность неодинаковы. В теории права устоялось мнение о том, что в зависимости от субъектов (т.е. того, кто толкует) разъяснение юридических норм подразделяют на официальное и неофициальное. Официальное толкование дается государственными органами, уполномоченными на то государством. Оно является обязательным для других субъектов права. Его можно подразделить на аутентическое и делегированное. Аутентическое толкование логически вытекает из права издания нормативных правовых актов, и зафиксированного полномочия на аутентическое толкование не требуется. Принцип здесь такой: если соответствующий компетентный нормотворческий орган вправе принимать нормативные правовые акты, то он и вправе их официально интерпретировать. В подавляющем большинстве случаев такое толкование по своему характеру является нормативным. Юридические нормы толкуемого нормативного правового акта получают свое развитие, конкретизируются с помощью интерпретационных правил. Акты аутентического официального толкования, безусловно, обладают высшей юридической силой среди актов официального толкования, так как это акты самих правотворческих органов, и они имеют "максимальное приближение" к тексту разъясняемого документа. Делегированное толкование предполагает разъяснение нормативных правовых актов, изданных другими органами. Это право основано на прямом указании закона (или другого правового акта) или логически следует из компетенции того или иного органа. Официальное толкование (как аутентическое, так и логическое) может быть казуальным или нормативным. Нередко в одном акте могут сочетаться разъяснения как нормативного, так и казуального характера. Казуальное разъяснение формально обязательно только при рассмотрении конкретного дела. Но это формальный момент, ибо юридическое значение этого вида толкования значительно шире: оно служит образцом, стандартами понимания и применения соответствующих норм права. В этом случае об актах толкования говорят как о своеобразных прецедентах толкования. Некоторые авторы придают этому толкованию еще большее значение, полагая, что оно выступает основой прецедентного права. Основа этой позиции - прецедентные положения образуют самостоятельные предписания и в этом качестве выступают источником права. Однако в этом смысле прецедент есть лишь образец, способ понимания и применения толкуемой нормы. Другой юридической природы у так называемого "прецедентного права" нет и быть не может, и, следовательно, интерпретационные правила прецедентом, а именно источником права, как в англосаксонской системе права, не являются. Нормативное толкование - это разъяснение общего характера, являющееся обязательным при рассмотрении всех юридических дел определенного рода. Оно неотделимо от самой нормы и, как говорят, разрешает его судьбу. Нормативным его называют в силу того, что оно имеет общий характер и обязательно при рассмотрении, подчеркнем, всех дел, разрешаемых на основе данной нормы (или группы норм). В юридической литературе интерпретационные положения справедливо называют "нормами о нормах". Самостоятельной жизнью "нормы о нормах" не живут; в основу правоприменительного решения, в том числе судебного, они положены быть не могут. Полномочием нормативного толкования обладают: - Конституционный Суд РФ, разъясняющий нормы Конституции РФ. Он не обладает правом толковать конституционные нормы по собственной инициативе. Для этого необходим письменный запрос соответствующего субъекта (ч. 5 ст. 125 Конституции РФ). Таковыми являются Президент РФ, Совет Федерации и Государственная Дума Федерального собрания РФ, Правительство РФ, органы законодательной власти субъектов РФ. Решение принимается в пленарном заседании квалифицированным большинством голосов членов Конституционного Суда РФ. Результаты толкования норм Конституции РФ имеют нормативный характер и обязательны для всех субъектов. Однако специальным толкованием (по запросу) норм Конституции РФ праворазъяснительная деятельность Конституционного Суда РФ не исчерпывается. Дело в том, что Конституционный Суд РФ рассматривает дела о конституционности федеральных законов, актов Правительства РФ, палат Федерального Собрания, актов Президента РФ, конституций и иных актов субъектов РФ, договоров органов государственной власти субъектов РФ, не вступивших в силу международных договоров, а также жалобы на нарушение конституционных норм и свобод граждан и по запросам судов, Генерального прокурора, Уполномоченного по правам человека; проверяет конституционность закона, применяемого или подлежащего применению. Здесь важна следующая деталь: признание неконституционности того или иного акта сопровождается толкованием как Конституции РФ, так и соответствующего закона или иного правового акта. Сопоставление правовых документов, признание их противоречивыми, несоответствующими друг другу по содержанию невозможно вне разъяснений, вне толковательных операций. Признанный неконституционным акт теряет юридическую силу, т.е. перестает быть общеобязательным для тех, кому адресован. А.Ф. Черданцев справедливо указывает: "Если учесть, что правотворчество - это не только издание новых норм права, их изменение и дополнение, но и их отмена, то можно прийти к выводу, что Конституционный Суд РФ в этом качестве выступает своеобразным правотворческим органом с негативной (отменительной) функцией, и его постановления о признании нормативных юридических актов неконституционными являются источниками права"*(115); - Пленумы Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ призваны разъяснить юридические нормы по отдельным категориям дел. В основе такой инициативы часто лежит противоречивая судебная практика нижестоящих судебных инстанций. Соответствующие службы высших судебных инстанций (ВС РФ, ВАС РФ) обобщают решения судебных инстанций, и на этой основе подготавливают проекты постановлений. Принятие постановлений пленумов судов не содержит оценок по эффективности нормы, ее целесообразности, справедливости, гуманности и т.д. Основу разъяснений составляет анализ существующей судебной практики, ее оценка и выработанные на этой основе рекомендации по правильному и единообразному применению юридических норм. Нередко постановления пленумов появляются "вслед" за принятыми новыми законами (например, такие постановления издавал Верховный Суд РФ после принятых УПК РФ, Трудового кодекса РФ и т.д.)*(116). Подчеркнем, что поводом для таких разъяснений являются не только принятые новые законы, но и судебные ошибки, обращение нижестоящих судов с просьбой разъяснить те или иные положения действующего законодательства. В современной юридической литературе по поводу природы актов судебного толкования нет единства мнений. Одни авторы считают, что это самостоятельные источники права, другие - это качество актов (быть самостоятельными источниками права) отрицают. Соблазн считать акты судебных инстанций самостоятельными источниками права состоит в следующем. Во-первых, разъяснение судами действующих норм содержится также в нормах, т.е. возникает ситуация существования норм о нормах, что нормально и, более того, для судебной практики закономерно. Во-вторых, нормы, появившиеся в результате праворазъяснения обязательны для субъектов, применяющих нормы законов (т.е. нормы, которые разъяснялись). Именно эти признаки, достаточно схожие с признаками юридических норм, и дают основу для признания норм о нормах (акты судебного толкования) самостоятельным видом источников права. Однако здесь не учитывается следующее. Праворазъяснительные нормы не содержат новой информации, по крайне мере не должны содержать того, о чем бы речь не шла в толкуемых нормах. Так называемая новизна норм о нормах возникает из развития либо ограничения смысла толкуемых норм, порядка их применения. Это слишком слабые аргументы в пользу того, чтобы акты судебного толкования считать самостоятельными источники права. Надо учитывать и то обстоятельство, что современная правовая государственность строится по принципу разделения государственной власти. Каждая ветвь власти - законодательная, исполнительная и судебная - призвана выполнять собственные задачи и функции. Судебная власть с точки зрения Конституции РФ (ст. 10, 118, 120 и др.) не может заниматься правотворчеством, ее функция - осуществление правосудия. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ систематически издают так называемые Обзоры судебной практики, Информационные письма и другие документы разъяснительного характера. В основе этих документов обобщенная судебная практика по отдельной категории дел. В них вышестоящие судебные инстанции обращают внимание на недостатки в понимании тех или иных норм, их применении. Такие документы не являются актами официального нормативного толкования и имеют характер советов, рекомендаций и пожеланий. Безусловно, в деле судебного правоприменения они играют важную роль, ибо являются актами вышестоящих судебных инстанций и призваны унифицировать судебную практику; - Исполнительные государственные органы власти в пределах собственной компетенции и только тех законов, которые они призваны реализовать. В порядке исполнения законов исполнительные органы государственной власти издают подзаконные акты с целью их конкретизации и определения порядка и процедуры реализации. Речь идет о Правительстве РФ, министерствах, ведомствах, комитетах и службах. В пределах своей компетенции они издают постановления, приказы, инструкции, циркуляры, письма и др. во исполнение законов. В этих документах содержатся разъяснительные положения, нормы о порядке применения норм законов, их понимания и др. В современной России в настоящее время таким правом обладают свыше двадцати министерств и ведомств (Сбербанк России, Таможенный комитет и др.), безусловно, данные подразделения вправе издавать правовые документы, толкующие их собственные акты (аутентическое толкование). Правом толковать конституции (уставы) наделены конституционные (уставные) суды субъектов РФ. Это полномочие заложено в конституциях и уставах многих регионов Российской Федерации (Адыгея, Башкорстан, Бурятия, Дагестан, Коми, Кабардино-Балкария, Марий Эл, Хакасия, Якутия, Иркутская, Свердловская области, и др.). Отдельные субъекты Российской Федерации управомочивают конституционные (уставные) суды толковать региональные законы (Республика Алтай и др.). Неофициальное толкование - это толкование, не имеющее формального, юридически обязательного значения и, следовательно, лишенное общеобязательной юридической силы. Роль и влияние неофициального юридического толкования зависят от его правильности и убедительности аргументов. В основу решения по юридическому делу мнения неофициальных разъяснителей не берется (исключение составляют отдельные страны). Однако в прошлом, например в Древнем Риме, мнения юристов (Юстиниан, Гай и др.) выступали правовой основой правоприменительного решения. Неофициальное толкование может осуществляться любым субъектом, деятельность которого в этой области не является официальной. Речь идет о научных правовых учреждениях, научных и образовательных (например, Российская академия правосудия), ученых, адвокатах, консультантах и т.д. Его нередко подразделяют на компетентное и обыденное. Компетентным признается толкование-разъяснение, исходящее от квалифицированных специалистов (ученых - юристов, практиков), имеющих юридическую подготовку, опыт юридической деятельности. Особая разновидность неофициального толкования - доктринальное ("доктрина" - наука). Оно дается в комментариях к законам, монографиях, статьях и т.п. От других видов неофициального толкования оно отличается тем, что в большинстве случаев основывается на обобщении правоприменительной практики, всестороннем научном обсуждении*(117). Нередко аргументация основывается на социологических исследованиях, глубоком изучении проблемы. Убедительность доктринального толкования в развернутой аргументации, собственном мнении автора*(118). 13.3. Способы толкования права Способы толкования - относительно обособленные группы приемов, которые в соответствии с особенностями права позволяют раскрывать содержание правовых предписаний с целью их реализации. Способы толкования содержания права, их количество и качество предопределяются, во-первых, особенностями самого права (объекта), формами его выражения и, во-вторых, особенностями содержания данной совокупности приемов познания, позволяющих использовать ту или иную область знаний (языкознание, логика, специально-юридические знания, история и др.). Можно выделить следующие приемы толкования юридических норм: Грамматическое толкование (языковое, словесно-документальное, филологическое) - анализ текста, разбор его морфологической и синтаксической структуры. При языковом толковании интерпретатором должны использоваться правила соответствующего языка. Также важно учитывать и специальные правила, вытекающие из специфики самого права, например, следующие общеязыковые требования: - разграничение соединительных и разделительных союзов; - учет совершенных и несовершенных форм глаголов и причастий и др. Кроме того, грамматическое толкование предполагает умение обращаться с терминами, понятиями, фразеологическими оборотами и др. Общее требование грамматического толкования в использовании общеупотребительного значения слова и словосочетания. При использовании специальных терминов следует обращаться к словарям, специальным изданиям, учебникам и др. Логический способ толкования - действенный прием интерпретации права. В юридической литературе является спорным вопрос о самостоятельном существовании указанного способа. Одни авторы (А.С. Пиголкин, Ян Воленский и др.) указывают на то, что логическое толкование нельзя отрывать от языкового. Одно содержит другое, и предполагают друг друга. Анализ текста невозможен без использования законов и правил формальной логики, также как и бесплодно использование логических приемов без конкретного нормативного юридического текста. Другие авторы доказывают обратное (А.Ф. Черданцев, С.С. Алексеев и др.). Существуют некоторые вариации этих позиций*(119). Представляется, что грамматическое толкование возможно без приемов логики лишь в определенных случаях. К примеру, когда речь идет о толковании конкретного термина или оценочного понятия. Задача логического толкования как самостоятельного способа интерпретации права представляет исследование логического построения нормативных правовых предписаний, основанное на непосредственном использовании законов и правил логики. Системный способ толкования вытекает из такого признака права как системность. Юридические правила регулируют общественные отношения не изолировано друг от друга, а во взаимосвязи и взаимодействии. В ходе систематического толкования, во-первых, определяется место норм права в отрасли права, институте права. Во-вторых, устанавливаются нормы, логически связанные с толкуемой. Эти знания необходимы для уточнения смысла толкуемой нормы. При систематическом толковании наиболее часто устанавливают следующие функциональные связи: а) связь толкуемой нормы с нормами, раскрывающими смысл термина, использованного в данной норме; б) связь общих и специальных норм. При наличии специальных норм общая не применяется. Действует известное еще в Древнем Риме правило - специальный закон отменяет действие общего; в) связь отсылочных положений. Речь идет о случаях, когда норма права не сформулирована в статье нормативного правового акта полностью. Для того чтобы установить смысл толкуемой нормы, необходимо обратиться к содержанию той, к которой делается отсылка, и др. Исторический способ толкования. Задача этого приема сводится к цели установления смысла норм права исходя из обстоятельств и условий (исторического момента) ее появления в правовой системе государства. Для того чтобы правильно уяснить содержание норм права, а затем эффективно ее реализовать, важно знать ту ситуацию, которая вызвала необходимость ее появления. Для этого интерпретатору рекомендуется ознакомиться со следующими источниками (если, конечно, это возможно): проектами нормативных правовых актов; докладами выступлений по проекту будущего нормативного правового акта и иными документами, предшествующих его принятию; и т.д. При историческом толковании практическое значение имеет сравнительный прием, в ходе которого сопоставляются аналогичные нормы прошлых (отмененных) нормативных правовых актов. Особенно это важно на начальном этапе действия нормативных правовых актов. Это способствует более глубокому усвоению содержания нормы права; дает возможность понять идею законодателя, например, стремился ли он усилить юридическую ответственность и т.д. Функциональный способ толкования. Исторический способ толкования дает возможность исследования содержания норм с точки зрения их генезиса, условий возникновения. С помощью функционального толкования появляется возможность учитывать факторы и условия, в которых функционирует и реализуется толкуемая норма права и, безусловно, факторы, оказывающие влияние на понимание ее содержания. Отметим, что многие авторы (польский ученый Я.Н. Врублевский, А.С. Пиголкин и др.) данный способ толкования права в качестве отдельного не выделяют, полагая, что функциональное толкование тесно связано с историческим способом*(120). Одним из аргументов в пользу точки зрения является самостоятельность существования этого способа разъяснения норм в необходимости определения содержания оценочных терминов. В праве они обозначают самые различные явления, например, "позорящие действия", "низменные мотивы", "низкое качество" и т.д. Термины, как видно, весьма неопределенные. Функциональный прием толкования помогает найти, установить содержание этих понятий относительно современной действительности. 13.4. Объем толкования Цель толкования - не только установление ясности и общего смысла нормы, но и перевод смысла нормы на язык конкретных и детальных высказываний, приближенных к жизненным ситуациям. Поэтому объем толкования оценивают с точки зрения логико-языковой. Результат толкования выражается в таких формах, как суждение о содержании нормы права (есть или нет). Юридическая оценка представляет собой сочетание правовой квалификации и толкования нормы. Иначе говоря, это толкование и в то же время сопоставление отдельных частей или нормы в целом с имеющимися фактическими обстоятельствами. Так называемые интерпретационные нормы - это правила общего характера, предписывающие другим субъектам соответствующее понимание и применение нормы права. Результат толкования как соотношение текстуальной формулировки нормы права и интерпретационных суждений находит свое выражение в его объеме. В этой связи его подразделяют на адекватное, распространительное и ограничительное. Результат адекватного (буквального) толкования говорит в пользу того, что действительное содержание нормы права совпадает с высказываниями, полученными на основе анализа текста нормы права. При распространительном толковании выясняется, что действительное содержание нормы права (идея, смысл нормы) оказывается шире ее буквального текста. В этой ситуации содержание нормы шире ее буквального выражения в тексте. Нередко данные нормы заканчиваются такими языковыми единицами, как "и т.д.", "другие", "и в аналогичных случаях" и т.п. Например, ст. 128 УК РФ ("Незаконное помещение в психиатрический стационар"), в ч. 2 говорится о том, что, если также действия повлекли смерть потерпевшего или иные тяжкие последствия, то они наказываются лишением свободы от трех до семи лет. Ограничительное и распространительное толкование необходимо в случаях, когда оно может и должно иметь место в правоприменительной практике. Критерием этого является само содержание нормы и сложившейся практики ее применения. В противном случае, т.е. когда содержание нормы не предполагает ограничительного или распространительного толкования, будет допущено нарушение законности. 13.5. Акты толкования Результаты толкования закрепляются в тексте с помощью языка и логики. Задача интерпретационного текста - разъяснение юридических норм. Однако юридическое значение суждений о содержании норм права, юридические оценки и положения о их реализации могут быть разные. Речь идет о их юридической обязательности и авторитете. В этой связи письменные (текстовые) результаты толкования нужно подразделять в зависимости от субъектов толкования. Первостепенное значение для правового регулирования имеют акты официального толкования, которые обладают следующими признаками: а) закрепляют праворазъяснительные суждения и оценки компетентного органа о действующих юридических нормах; б) являются официальным юридическим документом, обладающим соответствующим юридическим стилем, структурой и реквизитами; в) подготавливаются и принимаются в определенной процедурно-процессуальной форме; г) имеют юридически-обязательный характер и обеспечиваются определенными правовыми средствами защиты (например, решение суда, не учитывающее разъяснение постановлений пленумов высших судебных инстанций, дает право заинтересованному субъекту обратиться в суд с ходатайством о признании его недействительным). Результаты нормативного толкования закрепляются в постановлениях пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Эти документы имеют соответствующую структуру и реквизиты и публикуются соответственно в "Бюллетени Верховного Суда РФ" и "Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ". Интерпретационные разъяснения Конституционного Суда РФ находят выражение в постановлениях и определениях, которые также имеют соответствующую форму и публикуются в "Вестнике Конституционного Суда РФ". Результаты толкования конституций (уставов) субъектов РФ конституционными (уставными) судами содержатся в постановлениях данных органов. Они также имеют определенную структуру и соответствующие реквизиты. Публикуются, как правило, в официальных источниках субъектов РФ. Результаты аутентического толкования в правовом регулировании наиболее авторитетны. Законодательные органы вправе разъяснить принятые ими законы и другие нормативные правовые акты. Как правило, такие разъяснения облекаются в форму закона. Иногда, например, на уровне субъектов РФ к термину закон добавляется слово-разъяснение такого-то закона (закон-разъяснение). Результаты казуального толкования содержатся в решениях соответствующих судов, которые также обладают соответствующей юридической формой, например определение коллегии Верховного Суда РФ по гражданскому делу. Результаты неофициального толкования аккумулируются в неофициальных текстах - комментариях к закону, монографиях, научных статьях и т.д. Безусловно, в правоприменительных решениях на них не ссылаются, ибо они не могут выступать официальной нормативной основой решения. Однако для мыслительной деятельности правоприменителя они необходимы и их значение трудно переоценить. Вопросы для самоконтроля 1. Уяснения и разъяснения как необходимые элементы толкования юридических норм. 2. Причины (основания) толкования норм. 3. Субъекты официального толкования права. 4. Субъекты неофициального толкования права. 5. Способы толкования права. 6. Результат толкования права. 7. Акты толкования права, их виды. Список литературы 1. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. 2. Вопленко П.Н. Официальное толкование норм права. М., 1976. 3. Галахована А.В. Толкование Особенной части УК РФ в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ. М., 2007. 4. Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Социалистическое право. Т. 4. М., 1973. 5. Мадъярова А.В. Разъяснения Верховного Суда РФ в механизме уголовно-правового регулирования. СПб., 2002. 6. Насырова Т.Я. Телеологическое (целевое) толкование советского закона. Теория и практика. Казань, 1988. 7. Лукашук И.И., Лукашук О.И. Толкование норм международного права. М., 2002. 8. Смирнов А.В., Манукян А.Г. Толкование норм права. Учебно-практическое пособие. М.,2008. 9. Петрушев В.А. Проблемы толкования права в РФ. М., 2003. 10. Пиголкин А.С. Толкование нормативных актов в СССР. М., 1962. 11. Хабриева М.Я. Толкование Конституции РФ: теория и практика. М., 1998. 12. Черданцев А.Ф. Вопросы толкования советского права. Свердловск, 1972. 13. Черданцев А.Ф. Толкование советского права. М., 1979. 14. Черданцев А.Ф. Толкование права и договоров. М., 2002. 15. Толстик В.А., Дворников Н.Л., Каргин К.В. Системное толкование норм права. М.,2010. 16. Кадников Н.Г. Квалификация преступлений и вопросы судебного толкования. М.,2009. Тема 14. Правоотношение 1. Правоотношение: понятие и признаки. Состав (структура) правоотношения. 2. Основания классификаций правоотношений. 3. Субъекты правоотношений. Правосубъектность. Правовой статус. 4. Объекты правоотношений. 5. Содержание правоотношений. 6. Понятие юридических фактов, их классификация. Юридические составы и их виды. 7. Правоотношение в механизме правового регулирования. 14.1. Правоотношение: понятие, признаки. Состав (структура) правоотношения О природе правоотношений. Вся человеческая жизнь есть совокупность отношений и связей, имеющих разную природу возникновения и неодинаковые цели. Отношение и связь часто имеют объективный характер, многие из них сплетение объективного и субъективного, например существование производства, учреждения - объективно; им требуются, работники, рабочая сила. Однако человек вправе самостоятельно выбрать себе профессию, вправе по своему усмотрению предложить свои трудовые услуги и заключить трудовой договор с учетом собственных интересов. Словом, есть целые системы отношений - экономические, производственные, политические, брачные, религиозные и др., которые нередко с помощью юридических норм оформляются как правовые. Понятно, что многие экономические, брачные отношения и связи, отношения по найму труда и др., могут существовать фактически и не опосредоваться правом. С развитием цивилизации общество стремиться придать общественным отношениям правовую форму, системность, стабильность, определенность и гарантированность. Правовые отношения, задача которых организовать и оформить существующие фактические отношения, правомерно выделить в отдельную группу и, с долей условности, назвать их оформительски-организиционными. В этих случаях можно говорить о том, что правоотношение - это существующие отношения, урегулированные правом. Однако это только одна группа отношений. Другую можно назвать собственно-юридическими отношениями, природа которых имеет государственно-правовую основу. Такие отношения существуют на основе феномена права. Иначе говоря, они возникают на основе нормы права; на основе ее (нормы) определяется содержание правоотношения, а при отмене юридической нормы правоотношение исчезает, если законодатель не предусмотрел каких-либо условий. Примером могут служить налоговые правоотношения, немало таких отношений в сфере образования, процессуально-правовой деятельности. С позиции базиса и экономических процессов данные отношения принято характеризовать как отношения, которые не имеют глубинного характера, а с позиции марксизма такие отношения относят к надстроечным. Несмотря на различие в природе образования и своей сущности, они обладают рядом общих признаков. 1. Правовые отношения возникают только на основе норм права; отсюда между нормами права и правоотношениями возникает прямая связь, "зависимость" (Л.А. Морозова), т.е. возникает только то правоотношение, которое смоделировано в правовой норме*(121). Правоотношение, в принципе, не может возникать вне нормы права. Исключение составляют ситуации пробелов в праве. Здесь отношения, подпадающие под правовую регламентацию, какое-то время не могут обрести правовую определенность. 2. Правоотношение носит волевой характер. Во-первых, здесь проявляется воля нормоустановителя, ибо модель поведения, действия, возникающие юридические последствия есть смоделированная, "запланированная" нормотворческим органом правовая ситуация (государством, его органами; муниципальными и другими компетентными образованиями). Во-вторых, право регулирует отношения между субъектами права, в том числе физическими лицами. Осуществляется это путем воздействия на сознание и волю и, конечно, с учетом интересов общества. Поэтому в основе приобретения субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей лежат сознательно-волевые действия. Правовые отношения в большинстве случаев, возникают, изменяются или прекращаются в результате волевых действий субъектов права. Это может быть договор, изменения в договоре, нарушения юридической нормы, акт компетентного государственного органа, например суда. 3. Правоотношение есть индивидуализированная связь между субъектами права, которые наделены субъективными юридическими правами и субъективными юридическими обязанностями. Они возникают на основе правовой нормы, другими словами, происходит конкретизация юридической нормы; положения нормы "привязываются" к конкретной ситуации. Носитель субъективного права называется управомоченным лицом, а носитель субъективной обязанности - обязанным. В правоотношении это главное, его суть, которая и образует феномен противостояния прав и обязанностей ("кто-то что-то вправе", а "кто-то что-то обязан"). В фактическом правоотношении в большинстве случаев обе стороны по отношению друг к другу имеют соответствующие субъективные права и соответствующие субъективные обязанности. 4. Правоотношение гарантируется принудительной силой государства, обеспечивается его механизмом. Возможность его применения (государственного механизма) является важным условием надлежащей реализации субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей как элементов содержания правоотношения. Не следует абсолютизировать механизм государства в обеспечении и гарантировании правоотношения, тем не менее именно эта особенность отличает правовые отношения от иных. Правоотношение - юридическая связь, возникающая но основе правовых норм, между субъектами права, наделенными субъективными юридическими правами и субъективными юридическими обязанностями, и обеспеченная государственным механизмом. Состав (структура) правоотношения - это то, из чего оно состоит, что его образует. Прежде все это субъекты правоотношения, субъективные юридические права, субъективные юридические обязанности и объекты правоотношения. На схеме это может выглядеть следующим образом. Схема 18 ЪДДДї + ЪДДДДДДДДДДДДДДДї - ЪДДДї і ‘ і ДДД і ЋЎкҐЄв іДДД і ‘ і АДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДЩ 1 2 3 4 5 1, 5 - субъекты правоотношения; 2 - субъективные юридические права; 3 - субъективные юридические обязанности; 4 - объекты правоотношения. Состав (структура) правоотношения - это некая идеальная модель, научно-практическая абстракция. Данное понятие имеет познавательное, во многом учебное значение. Может быть положено в основу начальных размышлений о правоотношении, его перспективе, особенностях; в практической жизни, например при исследовании видов правоотношений, данная модель, как подчеркивалось, может быть лишь исходным моментом для понимания глубинных особенностей правовых отношений. 14.2. Основания классификации правоотношений Правоотношения подразделяются по различным основаниям. Одно из важнейших делений правовых отношений - это их зависимость от функций права - регулятивной и охранительной. Основой указанных функций права выступают регулятивные и охранительные юридические нормы. Действия этих норм образуют регулятивные и охранительные отношения. Таким образом, можно увидеть очень важные закономерности в праве - связь между правовыми нормами, функциями права и возникающими в практической жизни правоотношениями. Регулятивные правоотношения возникают в сфере позитивного поведения - поведения, которое не противоречит нормам права; регулятивные правоотношения - там, где нет конфликта между поведением и юридической нормой. Функция регулятивных правоотношений - это упорядочивание, закрепление и развитие общественных отношений. Общество, за ним и государство, заинтересовано в развитии социально-полезных общественных отношений. Охранительные правоотношения возникают в сфере нарушения норм права; они связаны с противоправным поведением и с неправомерными действиями. В основе их лежат охранительные юридические нормы, которые предусматривают юридическую ответственность и меры защиты субъективных прав. Функция охранительных правоотношений сводится к вытеснению из жизни социально-вредных действий, антиправового поведения. В зависимости от характера юридических обязанностей регулятивные правовые отношения подразделяют на активные и пассивные. В отношениях активного типа содержанием обязанности является совершение определенных положительных действий. Эти поступки отличаются системностью, целесообразностью и регламентируются правовыми нормами. В правоотношениях активного типа содержание обязанностей отличается пассивным поведением, воздержанием от определенных действий (не нарушать правила проезда перекрестка, не нарушать прав собственности, не разглашать государственную тайну). В зависимости от субъекта правоотношения их нередко подразделяют на относительные и абсолютные. В относительных правоотношениях определены, "персонифицированы" обе стороны как управомоченная, так и обязанная (например, процессуальные правоотношения, сделки и др.). В абсолютных правоотношениях конкретизирована одно сторона - управомоченная, например собственник; другая - обязательная - не определена. Как видно, действует правило: все обязаны не посягать на чужую собственность. Правоотношения подразделяют и по другим признакам - по отраслям (или по предмету правового регулирования) на конституционные, административные, гражданско-правовые, трудовые, земельные, семейно-правовые и т.д. По этому признаку их можно подразделить на материальные и процессуальные. 14.3. Субъекты правоотношений. Правосубъектность. Правовой статус Носителем субъективных прав и субъективных юридических обязанностей являются субъекты права, которыми выступают индивиды (физические лица) или организации. Индивидуальные субъекты - самый распространенный субъект права. К ним относятся: - граждане; их особенность как субъектов права в том, что они обладают максимальной широтой прав и обязанностей (правоспособностью). Они повседневно выступают участниками самых различных правоотношений, прежде всего, гражданско-правовых (сделки), трудовых, брачно-семейных; реже - административно-правовых (уплата штрафа в случае нарушения норм административного права), налоговых, конституционных (участие в выборах) и др. Как очевидно, такая полнота прав и свобод объясняется наличием института гражданства, поскольку многие, в том числе политико-конституционные права (избирательные и т.д.), им принадлежат исключительно как гражданам государства; - лица без гражданства (апатриды); - лица с двойным гражданством (бипатриды). Особенность лиц с двойным гражданством как субъектов права состоит в том, что они обладают одновременно правами и обязанностями двух государств; - иностранцы, лица без гражданства, лица с двойным гражданством могут быть участниками большинства правоотношений как и граждане, но не всех. Российское законодательство устанавливает следующие ограничения: они не могут избирать или быть избранными в представительные (законодательные) органы РФ, входить в экипаж гражданско-воздушного, морского или речного судна (быть его капитаном - тем более), служить в Вооруженных Силах РФ (за определенным исключением); и др.; - организации - это государство, государственные органы, юридические лица, общественные организации. Рассмотрим их: - государство - выступает как субъект права в межгосударственных и международных отношениях; в государственно-правовых отношениях с субъектами Федерации, если это федеративное государство; в случаях при принятии в российское гражданство, награждения государственными наградами или присвоения почетных званий (заслуженный юрист РФ). В Европейском суде по правам человека (Страсбургский суд), с одной стороны, выступают граждане (того или иного государства), с другой (ответчик) - обязательно государство; - государственные органы также могут выступать как самостоятельные субъекты правоотношений, равные с другими субъектами правоотношений, например, при приобретении техники (компьютерной, автомобильной), ремонте здания и т.д.; - юридические лица - организации, осуществляющие хозяйственную, предпринимательскую, социально-культурную и другую деятельность. Гражданское законодательство (ст. 48 ГК РФ) указывает на признаки юридического лица. К ним относятся, во-первых, наличие в собственности, в хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества; во-вторых, способность отвечать по своим обязательствам этим имуществом; в-третьих, способность от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права и нести соответствующие обязанности; в-четвертых, это способность выступать истцом или ответчиком в суде. Юридические лица действуют от своего имени, приобретают и являются носителями субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей. Претензии и иски предъявляются только к нему, и, в первую очередь, оно рискует и отвечает своим имуществом. Общественные организации также выступают субъектами правоотношений. Речь идет о добровольных, некоммерческих и самоуправляющихся объединениях людей или юридических лиц негосударственного характера. И еще одно условие, предъявляемое действующим законодательством - это регистрация в органах юстиции в установленном законом порядке. Многие авторы (чаще всего представители науки конституционного права) к субъектам правоотношений относят и народ, население субъекта Федерации РФ, административно-территориальной единицы, муниципального образования и т.д. Основной довод (и его можно считать достаточно убедительным) - это правовые отношения, возникающие в случае референдумов (общественных, региональных и т.д.). Правосубъектность. Правовой статус. Автор исходит из того, что понятия "субъект права" и "субъект правоотношения" равнозначны, тождественны. Субъекты правоотношения наделены государством достаточно важным качеством - правосубъектностью. Правосубъектность есть признаваемая государственной властью способность быть субъектом права, правоотношений. Такой (формально-юридический) подход к субъектам права, как очевидно, не позволяет учитывать содержательные особенности субъектов права, например волевые, интеллектуальные и др. Конструкция правосубъектности включает следующие элементы: правоспособность, дееспособность и деликтоспособность. Правоспособность - признаваемая государством способность субъекта иметь субъективные права и нести юридические обязанности. Правоспособность есть предпосылка к правообладанию и несению юридических обязанностей. Реального правового и фактического блага здесь нет, ибо это достигается при помощи другого юридического механизма - дееспособности. Отметим лишь, что правоспособность наступает с момента рождения человека и прекращается с его смертью. Дееспособность - это способность индивида своими действиями осуществлять права и выполнять обязанности. Другими словами, это признаваемый правом определенный момент, с которого государство признает за субъектом правоспособность, возможность вступать в правовые отношения, осуществлять (реализовать) субъективные права и исполнять юридические обязанности. Деликтоспособность - признаваемая государством и его правовой системой способность нести юридическую ответственность. Деликтоспособность, если речь вести о таких субъектах права, как физические лица, наступает с разного возраста в зависимости от качества (вида) юридический ответственности. Полная гражданско-правовая ответственность наступает с 18 лет; уголовная ответственность с 16 лет (по отдельным составам преступления с 14 лет). Административная ответственность наступает с 16 лет. У юридического лица все элементы правосубъектности наступают одновременно с момента его регистрации государством (в лице компетентных органов) в качестве юридического лица. Правовой статус - юридическая конституция, представляющая собой совокупность прав и обязанностей, закрепленных в действующем законодательстве, прежде всего в конституциях и законах. Правовой статус традиционно подразделяют на: общий правовой статус, например статус гражданина определяется Конституцией государства и другими законами; специальный статус связывают с правовыми ограничениями, скажем, такие ограничения имеют государственные и муниципальные служащие, судьи, прокурорские работники, военнослужащие и др.; индивидуальный правовой статус связан с конкретным субъектом права, например конкретным гражданином. Каждый гражданин с точки зрения права и "погруженности" в него индивидуален (например, студент, имеющий нетрудоспособных родителей; студент являющийся депутатом выборного органа власти; и т.д.). Гражданин может обладать дополнительными правами, но и соответственно нести дополнительные обязанности. Российская Федерация в последние годы предпринимает попытки унификации индивидуального статуса, например в связи с отменой льгот и заменой их так называемой "монетизацией"*(122). Способность быть субъектом права, стороной в правовом отношении, иметь соответствующий индивидуальный правовой статус, предопределяется уровнем экономических отношений, социальными условиями и другими обстоятельствами. Механизм вступления в правовые отношения, соответствующий правовой статус закрепляется (выражается) в нормах права, установленных государственной властью. В разные исторические периоды (рабовладельческий строй и др.) перечень субъектов права неодинаков, их правовой статус (как общий, так специальный и индивидуальный) различен. Цивилизованное общество, правовая государственность закладывает прогрессивные начала в механизме вступления в правовые отношения и развитии правового статуса. Круг субъектов права расширяется, сфера правомочий, их качество и разнообразие совершенствуется. В настоящее время современное международное право исходит из того, что каждый человек, где бы он ни находился, должен обладать правосубъектностью. 14.4. Объект правоотношений Объектом правоотношений выступает то, на что направлены субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности. Иногда говорят, что объекты правоотношений это то, по поводу чего возникло правоотношение. Объекты правоотношений в большинстве случаев подразделяются на материальные и нематериальные. Материальные - это вещи объективного мира, удовлетворяющие потребности индивида, группы людей, коллектива и т.д. Нематериальные - блага, удовлетворяющие личные потребности (имя, тайна переписки и переводов, неприкосновенность жилища), политические (равенство мужчины и женщины, равенство наций и народностей), культурные (пользование произведениями литературы, искусства, науки и т.д.) и др. Многие авторы полагают, что самостоятельными объектами правоотношений выступают результаты действий, например в случаях реализации договоров подряда (построенный жилой дом). Результатом действий могут быть и нематериальные блага, например, музыкальное произведение, учебные занятия, аудиозаписи как средство обучения и т.д. В этих случаях при заключении договора (например, подряда) объект лишь моделируется, затем появляется, но материальной формы в том смысле, о котором шла речь, не имеет. Существуют и точки зрения о возможности правоотношений с "невыраженным" объектом. В качестве примера приводятся семейные, служебные и иные отношения. При анализе такого характера отношений авторы делают акцент на субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности. 14.5. Содержание правоотношений Выделяют фактическое и юридическое содержание правоотношений. Фактическим содержанием правоотношений принято считать реальные действия, например, в договоре перевозки это доставка груза из одного пункта в другой. Юридическое содержание составляет субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности. Субъективное право - это мера дозволенного поведения, обеспечиваемая государством. В основе субъективного права лежит интерес управомоченного лица - того, кому принадлежит субъективное правомочие. Субъективное право проявляется в трех формах: - в праве на собственные положительные действия, например, пользоваться вещью, находящейся в собственности, включая возможность ее обменять, продать; другой пример - право на совершение сделок (купля-продажа); - в праве требования от обязанного лица определенного поведения, определенных действий, вытекающих из его обязанностей, например, провести капитальный ремонт определенного помещения; возвратить долг; - в правопритязании, т.е. возможности управомоченного лица обратиться к компетентным государственным органам за защитой своего права (с исковым заявлением в суд, с жалобой в органы прокуратуры, МВД и т.д.). Правопритязание есть определенная гарантия, обеспечивающая такие правомочия, как право на собственные положительные действия и право требования от обязанного лица выполнения соответствующих обязательств. Юридические обязанности - мера должного поведения, гарантированная государством. Это такое поведение, которое с точки зрения удовлетворения субъективного права, его реализации, можно назвать необходимым. В противном случае субъективное право становится необеспеченным. Как должное поведение, его мера и порядок осуществления регламентируются правовыми нормами. От обязательного поведения отказаться в одностороннем порядке нельзя, оно обеспечивается принудительной силой государства. Юридические обязанности подразделяют на два вида: - пассивная обязанность предполагает воздержание от определенных действий, поступков; - активная обязанность - предполагает совершение определенных действий конкретного характера (выполнение алиментных обязательств, уплата налогов, пошлин, штрафов; передача вещи из незаконного владения). Разновидностью юридических обязанностей многие авторы считают и юридическую ответственность, представляющую собой форму претерпевания неблагоприятных последствий за совершенное правонарушение. Юридическая ответственность выступает и самостоятельной формой юридических обязанностей, одновременно являясь гарантией обеспечения реализации юридических обязательств. Субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности корреспондируют, соответствуют друг другу, т.е. направлены навстречу друг другу, и тем самым связывают субъекты правоотношений. Именно это и составляет так называемое юридическое содержание правоотношения - это основа правоотношения, главное в нем. Обратим внимание еще на одну деталь, связанную с содержанием правоотношения. В так называемом простом правоотношении разграничиваются управомоченная (обладающая субъективными правами) и обязанная стороны, например, при договоре купли-продажи одна сторона (покупатель) вправе выбрать вещь, ее оплатить, а другая (продавец) обязана передать ее покупателю. Сложные правоотношения более частое явление. Здесь стороны одновременно являются обладателями и субъективных юридических прав, и субъективных юридических обязанностей. Например, уже рассмотренное выше образовательное правоотношение предполагает совокупность прав и обязанностей, с одной стороны, у ректора, и с другой - у студента. Субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности направлены на удовлетворение законных интересов субъектов права. Однако это не только средство реализации интересов, но и определенные побудительные механизмы для совершения положительных действий и поступков в практической жизни. 14.6. Понятие юридического факта, их классификация. Юридические (фактические) составы, их виды Под юридическими фактами понимаются конкретные жизненные обстоятельства, с которыми юридические нормы связывают возникновение, изменение или прекращение правовых отношений. Юридическими фактами или обстоятельствами признаются не все события или явления, а лишь отдельные. Прежде всего, это то, что содержится в гипотезе правовой нормы, т.е. на них прямо указано в правовом предписании. Кроме этого, юридические нормы должно связывать с этими обстоятельствами наступление юридических последствий - возникновение субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей; возникновение, изменение или прекращение правоотношения. Юридические факты лежат в сфере правового регулирования, в сфере действия права. Они приводят к "работе" юридические механизмы. Возникающие на этой основе юридические последствия жестко связаны с нормой права, ее содержанием (юридическими велениями). Эта связь имеет причинно-следственный характер; упраздняется юридическая норма, исчезает указанная связь. С точки зрения последствий юридические факты подразделяют на: правообразующие факты лежат в основе возникновения правовых отношений, например, заключение трудового договора, вступление в брак, сдача пальто в гардероб, усыновление (удочерение) и т.д.; правоизменяющие факты изменяют содержание правового отношения, например изменение условий любого юридического договора. Перевод на другую должность в одном предприятии влечет обязательное изменение трудового контракта; правопрекращающие факты прекращают существование правового отношения (расторжение брака, увольнение с работы по собственному желанию). Следует заметить, что такое деления правоотношения весьма условно, о чем отмечалось в юридической литературе (Р.О. Халфина, С.С. Алексеев и др.). Между тем в теоретическом и практическом плане такое деление позволяет увидеть, раскрыть конкретную функцию юридического факта, его значение для наступления правовых последствий. Одна из важнейших классификаций юридических фактов - это их деление с позиции волевого признака на: события - такие юридические обстоятельства, возникновение которых не зависит от воли субъектов правоотношений. Их подразделяют на: абсолютные события - события, которые возникают и развиваются независимо от воли субъектов права, т.е. абсолютно не зависят от жизненных и природных обстоятельствах. Как правило, это экстремальные явления природы - землетрясение, наводнение, удар молнии, шторм, снегопады, снежные лавины и т.п. Они представляют собой непреодолимую силу и могут выступать основанием возникновения правовых отношений, например наследственных, страховых и иных; относительные события связаны с действием человека, его волей, например, поджег сена на поле. Для страховщика - это событие, а для правоохранительных органов - противоправное действие; действия - факты, с которыми правовая норма обязывает возникновение, изменение или прекращение правоотношения. К действиям относят и бездействия, т.е. случаи, когда норма обязывает к активным поступкам. Действия подразделяют на: правомерные действия - волевое поведение субъектов права, соответствующие правовым нормам, зафиксированным в них субъективным юридическим правам и субъективным юридическим обязанностям. С помощью правомерных действий законодатель достигает соответствующих целей (социальных, экономических, культурных и др.). В свою очередь, правомерные действия подразделяются на юридические поступки и юридические акты. Юридические поступки - правомерные действия, с которыми нормы права связывают наступление юридических последствий, независимо от того, были ли эти действия направлены на данные последствия или нет. Следует подчеркнуть: при юридическом поступке целенаправленность, целеполагание действия(й) и наступившие юридические последствия между собой не связываются. Юридические последствия соотносятся с самим фактом независимо от его волевой направленности. К таким фактам можно отнести заявление гражданина о нарушениях в торговом предприятии, которое способно породить целый комплекс юридических последствий, в том числе и тех, о которых заявитель не помышлял. К такого рода поступкам можно отнести находку вещи, клада, просьбу об отсрочке долга. Юридические акты - специальные действия, способные в силу волевой направленности достигать юридических последствий. В основе юридических актов - цель, при достижении которой появляются заранее намеченные юридические последствия. Юридические акты имеют определенные разновидности - договоры, сделки, процессуальные акты и т.д.; неправомерные действия - волевое поведение субъектов права, не соответствующее нормам права. Неправомерное поведение может ущемлять субъективные права, не согласовываться с юридическими субъективными обязанностями, полностью отрицать требования юридических норм. Основной разновидностью неправомерного поведения являются правонарушения - виновное противоправное деяние (действие или бездействие). По характеру общественной безопасности (вредности) они подразделяются на преступления и проступки. И преступления, и проступки вредны для общества. Однако степень общественной опасности (вредности) неодинаковы. Преступление более общественно опасно, посягает на более существенные основы общества. Юридическая ответственность за преступления предусмотрена уголовным законодательством. Поступки менее общественно опасны, но их антисоциальный характер также необходимо учитывать. Юридическая ответственность за проступки предусмотрена в разных отраслях права, что является основанием деления юридической ответственности за проступки - административную, дисциплинарную, гражданско-правовую и др. Юридические (фактические) составы. Представляют собой систему юридических фактов, необходимых для наступления юридических последствий (возникновения, изменения, прекращение правоотношения). Наступление юридических последствий правовые нормы нередко связывают не с одним фактом, а с их системой. Этот комплекс принято называть юридическим составом. Следует заметить, что каждый из фактов (элементов состава) имеет самостоятельное значение и представляет собой самостоятельное юридическое явление. Однако только в совокупности они выступают как основание возникновения, изменения или прекращения правового отношения. Причиной существования юридических составов являются особенности общественных отношений, их природа. Юридические последствия (выплата компенсаций, признание лица безвестно отсутствующим) предполагают определенную систему фактов, их "дисциплину". Лишь в этом случае можно говорить о соблюдении интересов субъектов права, должной законности в государстве. По характеру связи элементов юридические составы подразделяют на: простые (иногда их называют "свободные") - совокупность фактов, между которыми существует свободная, не жесткая связь. В реальной действительности они накапливаются в любом временном порядке. Важно, чтобы они в определенный момент образовали состав, т.е. были вместе. Например, для заключения брака необходимы следующие обстоятельства - достижение соответствующего возраста, согласия сторон, отсутствие другого зарегистрированного брака, наличие отношений близкого родства у вступающих в брак, дееспособность; сложные - система фактов, между которыми существует жесткая зависимость. Речь идет об их последовательности в "накоплении" фактов, о жесткой предопределенности в их появлении. В этом случае жизненные обстоятельства должны следовать цепочкой, один за одним. Последний в цепочке факт является основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношения. В этой связи у обладателя субъективных прав появляются иные юридические перспективы; смешанные - система фактов, связь между которыми частично "свободная" - частично жесткая. В качестве примера здесь нередко приводят пенсионные правоотношения. Для пенсионного правоотношения не имеет значения, когда приобретен трудовой стаж - до наступления пенсионного возраста или нет. Однако факты, обеспечивающие право на пенсионное обеспечение (подача заявления, решение компетентного органа), требуют жесткую последовательность наступления. 14.7. Правоотношение в механизме правового регулирования Под механизмом правового регулирования понимается взятая в совокупности система всех юридических средств, при помощи которых осуществляется правовое регулирование. Правоотношение можно назвать ядром механизма правового регулирования. Их появление и жизнь сопряжена с юридическими фактами, ибо они влекут возникновение субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей. Нормы права являются формально-юридической основой правового регулирования. Правоотношение, возникающее на их основе средство, при помощи которого они (нормы) воплощаются (реализуются) в практическую жизнь. Другими словами, правоотношение есть реальное право, реальная норма; модель поведения, заложенная в юридической норме, которая становится реальностью. Однако правоотношение, хотя и центральное звено в правовом регулировании, но им правовое регулирование не завершается. С помощью правоотношения как средства правового регулирования обозначаются (очерчиваются) субъекты права (стороны правоотношения), их субъективные права и субъективные обязанности, а также объект правового отношения. Однако лишь в случае, когда реализуются юридические права и юридические обязанности, достигается так называемый юридический эффект, т.е. правовое регулирование завершается. Вопросы для самоконтроля 1. Природа, признаки и определение правоотношения. 2. Состав (структура) правоотношения. 3. Основания классификаций правоотношений. 4. Граждане как субъекты правоотношений. 5. Организации как субъект правоотношений. 6. Правосубъектность. 7. Правовой статус. 8. Объекты правоотношений. 9. Субъективное право. 10. Субъективная обязанность. 11. Юридический факт, его роль в правовом регулировании. 12. Деление юридических фактов с позиции юридических последствий. 13. Действия как юридический факт. 14. События как юридический факт. 15. Фактические составы, их виды. Список литературы 1. Архипов С.И. Субъекты права. СПб., 2004. 2. Гревцов Ю.И. Проблемы теории правового отношения. П., 1981. 3. Дудин А.П. Объект правового отношения. П., 1982. 4. Исаков В.Б. Юридические факты в советском праве. М., 1985. 5. Протасов В.Н. Правоотношение как система. М., 1991. 6. Ткаченко Ю.Г. Методологические вопросы теории правоотношений. М., 1980. 7. Толстой Ю.К. К теории правоотношения. П., 1959. 8. Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974. 9. Чеговадзе Л.А. Структура и состояние гражданского правоотношения. М., 2004. 10. Ярков В.В. Юридические факты в механизме реализации норм гражданского процессуального права. Екатеринбург, 1992. Тема 15. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность 1. Понятие правомерного поведения. Объективная и субъективная сторона правомерного поведения. 2. Виды правомерного поведения. 3. Понятие, признаки и состав правонарушения. Причина правонарушений. 4. Виды правонарушений. 5. Понятие и признаки юридической ответственности. Функции и принципы юридической ответственности. 6. Виды юридической ответственности. 7. Отличие юридической ответственности от других мер государственного принуждения. 15.1. Понятие правомерного поведения. Объективная и субъективная сторона правомерного поведения Поведение человека представляет собой психологическую реальность его бытия, другими словами, активность в реальном мире. Уровень поведения может быть разным - действие, система действий (операции), деятельность. Действие - это так называемое "одноактовое" поведение, например, передача вещи, жест рукой; система действий предполагает их целенаправленность достижения результата, скажем, жестекулирование инспектора ДПС на проезжей части дороги. Системные действия человека часто называют, как отмечалось, операциями*(123). Человеческая деятельность - понятие более сложное, по характеру комплексное, включает в себя действия, операции, а также систему операций. Действия, операции и тем более деятельность по отношению к правовым нормам, праву могут быть разными - юридически нейтральными и юридически значимыми. Как юридически безразличное поведение, так и поведение юридически значимое регулируются социальными нормами и тем самым усиливают социальное действие на поведение человека, либо наоборот, противостоят и создают конфликт норм, что не может не сказаться на эффективности не только правового регулирования, но и социального в целом. Правомерное поведение - поведение в сфере правового регулирования, юридически значимое поведение, совпадающее с велениями норм права, соответствующее их предписаниям. Признаки правомерного поведения следующие: а) полезность, одобряемость обществом; б) сознательность, проявляющаяся в выборе варианта действий, в соответствии со своими интересами и потребностями; в) активность, предполагающая нравственную, гражданскую и политическую позицию человека, не ущемляющую интересы и достоинство других людей*(124). Объективная сторона правомерного поведения состоит в так называемой его "видимой" стороне. Это действия, операции; в большинстве случаев их связывают с телодвижениями, например посещение избирательного участка, заполнение избирательного бюллетеня и т.д. Субъективная сторона правомерного поведения - это мотивы, цели и др. Это внутренняя сторона поведения, невидимая. Она отвечает на вопрос: почему человек поступает именно так, а не иначе, с какой целью. Это сторона, как очевидно, является определяющей, на ней основаны действия, поступки человека. 15.2. Виды правомерного поведения В юридической литературе предприняты попытки обоснования критериев деления правомерного поведения. Наиболее распространенная классификация осуществлена в зависимости от его мотивации (внутренней составляющей человека). С позиции данного основания принято выделять следующие виды правомерного поведения. Социально-полезное поведение - наиболее значимое для общества, ибо в основе его социальная мотивация - солидарность с правовыми нормами, уважение к ним, желание ими руководствоваться. Эта разновидность поведения одобряется обществом, стимулируется государством. Такое поведение есть свидетельство высокой нравственности и правовой культуры личности, свидетельствует о соответствующем уровне культуры, в том числе правовой, в обществе. Конформистское правовое поведение основано на подражании, следовании стереотипам поведения в социальной группе, обществе, является следствием приспособления личности к существующей фактической ситуации и зависит от мнения окружающих людей, их привычек. В этом случае действует признак "делаю, как все" или "поступаю так, ибо так поступают остальные". Такое поведение нередко, его называют доминирующим, и оно зависит от состояния нравственной и правовой культуры членов общества, окружающих личность. Если этот уровень высок, то и личность, ее поведение соответствует этому уровню, и наоборот - конформизм может не иметь достаточных нравственных устоев, и поведение личности можно оценивать как маргинальное. Маргинальное поведение, или поведение из-под страха быть привлеченным к юридической ответственности. Понятно, что для права, его норм и механизмов, обеспечивающих законность в обществе, безразличны мотивы, сопровождающие нарушение юридических норм. Однако для государства и общества такое поведение, основанное лишь на страхе не быть привлеченным к юридической ответственности, менее ценно. Такое поведение также признается правомерным. 15.3. Понятие, признаки и состав правонарушения. Причина правонарушений Категория "правонарушение" всегда считалась краеугольным понятием юриспруденции. Это одно из фундаментальных понятий теории права. Каждая отрасль права выделяет специальные признаки собственно отраслевого понятия правонарушения. Отсюда такие понятия, как уголовное преступление, административное, дисциплинарное правонарушение и др. В настоящее время активно обосновывают такие виды правонарушений, как налоговое, экологическое, бюджетное и др. Правонарушение обладает следующими признаками, которые практически не оспариваются в научной и учебной литературе. Во-первых, правонарушение - это деяние активного или пассивного характера. Другими словами, это случаи, когда субъект обязан в соответствии с юридическими нормами поступить соответствующим образом, но по каким-то мотивам этого не происходит. Однако мысли человека, его помыслы, идеи, пока они не состоялись в виде конкретного поступка, не могут считаться правонарушением. Во-вторых, правонарушение - всегда противоправное деяние, направленное на нарушение правовых установлений либо злоупотребление правом. Содержание противоправности, его границ и пределы устанавливаются государством, его органами. Однако "мнение" государства основано на нравственности общества, осуждении отдельных, неблаговидных поступков человека. Это достаточно сложная проблема, которая имеет исторический аспект, национальные и религиозные традиции, общественное мнение и др. В-третьих, правонарушение - это всегда вредное деяние, деяние, приносящее вред общественным ценностям, таким как жизнь, свобода, здоровье, честь, достоинство, права человека; собственность, независимо от ее форм; правовой порядок; и др. Следует подчеркнуть, что правонарушение является основанием юридической ответственности. В-четвертых, правонарушение - это виновное деяние. Это означает, что личность имела возможность, например, отказаться от преступного посягательства, платить налоги и т.д., но выбрала путь нарушения нормы права, т.е. совершает преступление, не уплачивает налоги и т.д. Однако отсутствие варианта поведения или противоправное поведение, осуществляемое под страхом насилия, смерти, оценивается правом как объективно-противоправное поведение (и в этом случае юридическая ответственность не наступает, например необходимая оборона) либо как основание, смягчающее вину. Виновность как вредность - важнейшее основание привлечения лица к юридической ответственности. Правонарушение - это противоправное, виновное действие (или бездействие), посягающее на общественные устои и ценности. Состав правонарушения - структура правонарушения; некая идеальная модель, расчленяющая и объединяющая его признаки и элементы*(125). В юридической литературе устоялась точка зрения о том, что структура (состав) правонарушения имеет четыре элемента, связанных между собой: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона. Объектом правонарушения в большинстве случаев считают общественные отношения, которым наносят вред либо пытаются нанести вред. Данные отношения охраняются государством, которое, как и общество, заинтересовано в их сохранении и развитии. В правовой литературе выделяют общий объект, родовой и непосредственный. Общий объект - вся совокупность позитивных фактических отношений, родовой - их часть, т.е. однородная совокупность, например порядок приобретения, хранения и отчуждения ценных бумаг. Непосредственный объект - то, на что конкретно направлено общественное правонарушение, например хищение ценных бумаг. Объективная сторона - действие, которое характеризуется противоправностью, вредными последствиями, причинно-следственными связями между совершенными деяниями и наступившими последствиями. Причинная связь между совершенными деяниями и наступившими последствиями должна быть прямой, элемент случайности недопустим. Отсутствие одного из элементов объективной стороны ставит под сомнение наличие правонарушения. Субъект правонарушения - это физическое или юридическое лицо; если это физическое лицо, то оно должно достигнуть определенного возраста - 16 лет, а по некоторым преступлениям - 14 лет. Юридические лица являются субъектами гражданско-правовых, административных, налоговых и др. правонарушений. Их деликтоспособность начинается с момента регистрации. Субъективная сторона - важнейший элемент правонарушения, характеризующий его с точки зрения виновности. Вина - это психическое отношение лица к содеянному и последствиям, выраженное осознанием и предвидением наступления вредных последствий. В теории права принято различать две основные формы вины - умысел и неосторожность. Умысел подразделяют на прямой или косвенный. Прямой умысел характеризует цель правонарушения, средства приготовления и др. Косвенный умысел не свидетельствует о намерениях лица совершить правонарушение, однако в этом случае оно должно было осознавать, например, сохраняя похищенные вещи, их происхождение. Неосторожность проявляется в форме самонадеянности или небрежности. Нередко на практике небрежность и самонадеянность отличить сложно, но и в том, и другом случае лицо должно было осознавать свое поведение, свой поступок как противоречащий норме права, например в случаях нарушения техники безопасности на производстве. Причины правонарушений. В современной юридической литературе указывают два вида причин правонарушений: - социальные причины, к которым относят низкий уровень заработной платы, отсутствие нормальных жилищных условий и недоступность приобретения жилья большинством населения, отсутствие достойных социальных гарантий, таких как пенсионное обеспечение, медицинское страхование; высокий уровень стоимости высшего и среднего образования и др.; - биологические, к которым относят необходимость учета психофизических и биологических особенностей индивида, в том числе наследственный фактор. Многие ученые считают, что логичнее говорить о единстве социальных (в их числе политических) и биофизических причин правонарушений. Количество преступлений в последнее время растет, появилась так называемая организованная преступность, специализирующая на конкретных видах преступлений, например преднамеренное банкротство, коммерческий подкуп, возврат НДС из государственного бюджета и т.д. Все это требует тщательного анализа со стороны не только юридической, но и других наук (экономических, биологических, медицинских и т.д.). 15.4. Виды правонарушений В юридической науке доминируют два критерия деления правонарушений - отраслевой и степень общественной опасности. С позиции отраслевой принадлежности правонарушение подразделяют на: - гражданско-правовые - те, что совершаются в сфере имущественных и неимущественных правоотношений и представляют собой действия и поступки, нарушающие нормы ГК РФ, условия гражданско-правовых договоров, обычаев делового оборота и, соответственно, причиняющие вред физическим и юридическим лицам или их имуществу; - административные правонарушения (проступки) - деяния и действия, причиняющие вред отношениям, складывающимся в процессе государственного управления, ответственность за которые предусмотрены Кодексом об административных правонарушениях и другими федеральными законами. Особенность административных правонарушений состоит в том, что правонарушитель не находится в трудовых и служебных отношениях с органами или должностными лицами, обладающими правом возложения административных наказаний. Меры же административных взысканий вправе применить только уполномоченные на это органы и должностные лица; - дисциплинарные проступки, действия, нарушающие трудовое законодательство, прежде всего производственную, технологическую и другую дисциплину. Например, неисполнение рабочим или служащим возложенных на него трудовых обязанностей, а также прогул, опоздание на работу, появление на работе в нетрезвом состоянии. Санкции за дисциплинарные нарушения устанавливаются Трудовым кодексом РФ; - преступления - обладают высокой степенью общественной опасности, тем самым и отличаются от проступков. Степень общественной опасности преступного деяния зависит (или определяется) ценностью объекта посягательства, характером противоправного деяния, размером причиненного ущерба и степенью вины правонарушителя. Все преступления предусмотрены уголовным законодательством, и если деяние незафиксировано в Уголовном кодексе РФ или других законах, образующих так называемое уголовное законодательство, то оно - такое деяние - не может быть названо преступлением. Многие авторы обосновывают и другие виды отраслевых правонарушений - налоговые, воинские, служебные, процессуальные, международные и др. Иногда выделяют комплексные правонарушения, например коррупционные*(126). Безусловно, с развитием законодательства и юридической практики многие виды правонарушений, в настоящее время достаточно спорные, получат место в категориальном аппарате теории права. 15.5. Понятие и признаки юридической ответственности. Функции юридической ответственности Юридическая наука содержит множество различных определений юридической ответственности. Авторы делают акцент на разные стороны этого правового феномена - принуждение со стороны государства, реакция государства на неправомерное поведение, претерпевание неблагоприятных последствий виновным лицам и т.д. Представляется, что наиболее логично понимание юридической ответственности как обязанности лица, совершившего правонарушение, претерпевать неблагоприятные последствия, лишения*(127). Однако правы и те авторы, которые обосновывают юридическую ответственность как ответную меру государства на совершенное правонарушение или попытку его совершить. В любом случае юридическая ответственность должна обладать следующими признаками: - основываться на государственном принуждении, т.е. тех, государственно-правовых мерах, которые составляют содержание этой ответственности; - преследовать неблагоприятные последствия, так называемые лишения как имущественного плана, так и личного, например лишение свободы, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение военного или другого специального звания и т.д. Неблагоприятные последствия - это конфискация имущества, изъятие земельного участка, взыскание штрафа, неустойки и т.д.; - представлять правонарушение как единственное основание юридической ответственности; в этой связи правоприменитель обязан установить, является ли данный поступок, деяние правонарушением и содержит ли оно необходимые признаки юридического состава; - осуществляться в особой процессуальной форме, соблюдение которой строго обязательно в соответствии с действующим законодательством. Рассмотренные признаки юридической ответственности есть обязательные черты данного феномена, демонстрирующие ее ограниченность от других видов социальной ответственности. Юридическая ответственность - разновидность социальной ответственности, которая функционирует совместно с политической, нравственной, моральной и др. Следует отметить, что юридическая ответственность нередко приводит к изменению статуса правонарушителя; речь идет прежде всего о физическом лице. На него возлагаются дополнительные обязанности, оно может лишиться определенных субъективных прав (ограничение свободы, лишение специальных прав, например права вождения автомобиля). Функции юридической ответственности. Социальная задача юридической ответственности состоит в обеспечении прав и свобод субъектов права, законности и правового порядка в обществе. Этой задаче подчинены и функции юридической ответственности. В этой связи принято выделять следующие функции (цели): карательная, или штрафная, цель которой воздать за содеянное правонарушителю. Речь не идет о месте государства или общества, лице, совершившем неблагоприятный поступок, а лишь о реакции гаранта стабильности общества - государственного механизма за деяния, покушающиеся на его устои. В этой связи выделяют такую функцию юридической ответственности, как превентивную (предупредительную) функцию, обеспечивающую предупреждение ("изъятие из жизни общества") противоправных действий. Выделяют общую превенцию - предупреждение всех или такого вида (рода) правонарушений (например, налоговых), и восстановительную (компенсационную) - обеспечивающую восстановление в прежнем состоянии материального, финансового и морального состояния прав и законных интересов субъектов права. Можно рассматривать и еще одну функцию юридической ответственности - восстановительную. Привлечение к юридической ответственности, неотвратимость ее позитивного воздействия на общество, группу повышает социальную роль государства и правовых институтов. Привлечение к юридической ответственности основывается на следующих началах (принципах): - неотвратимость - абсолютизация юридической ответственности, т.е. ее следование за любое правонарушение; - недопустимость повторного привлечения к ответственности за одно и то же деяние; - целесообразность - ответственность, ее содержание должно соответствовать целям и задачам, ради которых она устанавливается государством в интересах общества. Речь идет о правоприменительном усмотрении, судебном, в первую очередь. Судья должен учитывать все обстоятельства дела, личность, если речь идет об уголовных преступлениях, характер деяния и т.д. Часто минимальное наказание либо символическое является адекватной мерой с точки зрения превентивности; - справедливость - лицо отвечает только за то, что совершило, и мера лишения должна быть эквивалентна содеянному. Однако справедливость вбирает в себя и "такие начала, как недопустимость обратной силы закона, усиливающего ответственность", презумпцию невиновности; кроме того, справедливость означает равенство всех перед законом, т.е. привлечение к ответственности всех, кто совершил правонарушение, независимо от пола (возраста, национальности и т.д.); - законность - во-первых, ответственность возлагается на лицо только компетентными органами, во-вторых, только на основе действующего законодательства, в-третьих, только в связи с правонарушением, т.е. фактом, существовавшим в реальности, и, в-четвертых, в соответствии с установленной законом процедуре. 15.6. Виды юридической ответственности Сообразно видам правонарушений в теории права, как правило, выделяют четыре вида юридической ответственности: уголовную, административную, дисциплинарную и гражданскую. Уголовная ответственность применяется за нарушение запретов, предусмотренных Уголовным кодексом РФ. Поскольку преступления представляют собой наиболее опасные для общества деяния, то и меры наказания за них устанавливают наиболее строгие. Действующий Уголовный кодексом РФ устанавливает 12 видов наказаний: 1) штраф, т.е. денежное взыскание, назначаемое в размере от двадцати пяти до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до одного года; 2) лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью на срок от одного года да пяти лет; 3) лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина или государственных наград; 4) обязательные работы, назначаемые осужденному и выполняемые им бесплатно в свободное от основной работы или учебы время; 5) исправительные работы на срок от двух месяцев до двух лет; 6) ограничение по воинской службе; 7) конфискация имущества; 8) ограничение свободы, т.е. нахождение осужденных в специальном учреждении без изоляции от общества; 9) арест на срок от одного до шести месяцев; 10) содержание в дисциплинарной воинской части; 11) лишение свободы на срок от шести до двадцати лет; 12) пожизненное лишение свободы. Привлечение лица, виновного в совершении преступления, осуществляется в соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом РФ (УПК РФ), которым детально регламентированы все процедуры, связанные с вынесением приговора. УПК РФ определяет права и обязанности обвиняемого, подсудимого и осужденного, потерпевшего и других участников процесса, а также правомочия государственных органов и должностных лиц, осуществляющих производство по делу, порядок проведения отдельных следственных действий и оценки полученных доказательств. Единственным органом, управомоченным привлекать виновных лиц к уголовной ответственности, является суд. Иные государственные органы не могут осуществлять правосудие, т.е. рассматривать уголовные дела. В СССР уголовные дела (в определенный период) рассматривались органами НКВД и МВД во внесудебном порядке*(128). Такая практика представляла собой грубейшее нарушение прав человека и приводила к осуждению миллионов невинных лиц. В настоящее время созданы необходимые конституционные гарантии правосудия по уголовным делам. Осужденный, если он не согласен с приговором, имеет право на его обжалование в вышестоящий суд, а также на прошение о помиловании или смягчении наказания. Помилование осуществляется Президентом РФ. Привлечение к уголовной ответственности прекращается по амнистии или указу Президента РФ о помиловании. Административная ответственность применяется за правонарушения, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях. В отличие от УК РФ Кодекс РФ об административных правонарушениях не охватывает всех составов административных правонарушений, которые могут устанавливаться и законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях. За совершение административных правонарушений устанавливаются следующие виды административных взысканий: 1) предупреждение; 2) штраф; 3) возмездное изъятие предмета, являвшегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения; 4) конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения; 5) лишение специального права, предоставленного гражданину; 6) исправительные работы на срок до двух месяцев; 7) административный арест на срок до 15 суток. Порядок производства по делу об административном правонарушении регламентирован Кодексом РФ об административных правонарушениях. Круг органов, управомоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, является достаточно широким. В него входят суды, административные комиссии при органах местного самоуправления, органы милиции, разного рода государственные инспекции и другие государственные органы. Дело об административном правонарушении рассматривается, как правило, в присутствии лица, привлекаемого к административной ответственности, которому разрешается давать показания, представлять доказательства, пользоваться услугами адвоката. Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в суд или вышестоящий по подчиненности орган. Отношения административной ответственности прекращают исполнение взыскания. Лицо считается, не подвергшимся административному взысканию, если в течение года со дня окончания наложенного взыскания оно не совершит нового административного правонарушения. Дисциплинарная ответственность применяется за совершение дисциплинарного поступка. Порядок применения взыскания за нарушение дисциплины регламентируется Трудовым кодексом РФ, уставами о трудовой дисциплине и другими нормативными правовыми актами. Согласно ст. 192 Трудового кодекса РФ за нарушение трудовой дисциплины применяются следующие взыскания: замечание, выговор и увольнение. Последняя мера может применяться за более грубые нарушения трудовой дисциплины, в том числе: 1) за систематическое неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей; 2) прогул; 3) появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения; 4) совершения по месту работы хищения. Законодательством о дисциплинарной ответственности могут предусматриваться и иные дисциплинарные взыскания. Порядок применения дисциплинарного взыскания достаточно обстоятельно регламентируется законодательством. Все принципы юридической ответственности действуют в сфере привлечения работника к дисциплинарной ответственности. Должностное лицо, разрешая дело о дисциплинарной ответственности конкретного работника, должно быть уверено в том, что оно владеет полной информацией о проступке, собрало все необходимые доказательства, а принимаемое решение является справедливым. Законодательство устанавливает достаточно короткие сроки привлечения работника к дисциплинарному взысканию. Оно может применяться непосредственно после обнаружения проступка, но не позднее одного месяца со дня его обнаружения. В любом случае взыскание может быть наложено не позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии или проверки финансово-хозяйственной деятельности - не позднее двух лет его совершения. За каждый проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Однако к правонарушителю могут применяться и иные меры принуждения, не являющиеся дисциплинарным взысканием. Так, работник одновременно с выговором может быть лишен полностью или частично ежемесячной или квартальной премии. Если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он считается не подвергавшимся дисциплинарному взысканию. Гражданская ответственность преследует иные цели, нежели уголовная, административная и дисциплинарная. Она применяется прежде всего для восстановления нарушенных прав граждан, иных лиц в случаях неисполнения должниками своих обязательств по договору или вследствие причинения вреда. Должник, не исполнивший или ненадлежаще исполнивший обязательства по договору, обязан возместить кредитору убытки, в которые входят расходы кредитора, реальный ущерб и упущенная выгода. По определенной части обязательств на должника, не исполнившего обязательств, может возлагаться обязанность выплачивать штрафные санкции в виде неустойки. Правовосстановительные цели преследует и ответственность за вред, причиненный личности либо имуществу гражданина или юридического лица. В соответствии со ст. 1064 ГК РФ вред подлежит возмещению в полном объеме лицом, его причинившим. В отдельных случаях, предусмотренных законом или договором, может устанавливаться обязанность причинителя вреда выплатить потерпевшему компенсацию сверх возмещения вреда. Однако гражданское право знает и карательные санкции. Это конфискация, штраф и отказ в защите субъективного гражданского права. Конфискация имущества применяется в качестве одной из санкций за нарушение гражданского законодательства и, в частности, за совершение сделок с целью, противной основам правопорядка и нравственности. Штрафные санкции (штраф, пеня) применяются к правонарушителям независимо от убытков, понесенных стороной потерпевшей в договоре, и выплачиваются ей. Отказ в защите субъективного гражданского права применяется в случаях злоупотребления правом управомоченным лицом. Согласно ч. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. И там, где управомоченный субъект не соблюдает этой нормы, суд может отказать в защите принадлежащего ему права. Гражданская ответственность возникает с момента неисполнения обязательства в установленный срок или исполнения ненадлежащим образом. Обязательства вследствие причинения вреда возникают с момента его причинения. Характерная особенность гражданской ответственности состоит в том, что она может исполняться правонарушителем добровольно, без применения мер государственного принуждения. И лишь в случае конфликта между участниками гражданского правоотношения к его разрешению подключаются государственные органы (например, прокуратура). В конечном итоге за защитой своего права лицо может обратиться в суд. Гражданские дела рассматриваются общими или арбитражными судами, а в некоторых случаях и иными государственными органами по заявлению участника правоотношения или потерпевшего (третейский суд). Рассмотрение гражданского дела основывается на принципе диспозитивности, предоставляющем сторонам право самостоятельно распоряжаться своими материалами и процессуальными правами. Возбуждение гражданского дела, определение предмета и основания иска, обращение к исполнению решения суда зависят от волеизъявлений истца. Заключение мирового соглашения определяется волей обеих сторон, а признание иска волей - ответчика. В компетенцию суда входит оценка представленных сторонами доказательств и принятие решения. Многие специалисты считают, что необходимым условием для применения гражданской ответственности является вина, за исключением случаев причинения вреда источником повышенной опасности. Гражданская ответственность завершается восстановлением нарушенного права. Признание наличия конституционных правонарушений влечет за собой установление нового вида ответственности - конституционной ответственности федеральных органов государства и возглавляющих их должностных лиц. Конституционная ответственность определяется как ответственность за ненадлежащее осуществление публичной власти, поскольку предметом конституционного права являются отношения в процессе реализации государственной и муниципальной власти. Примером системного и последовательного решения конституционной ответственности может служить Конституция Австрии. Характерно, что ею предусматривается применение такой ответственности к весьма широкому кругу органов и должностных лиц. Согласно ст. 142 Конституции Австрии к конституционной ответственности могут быть привлечены Федеральный Президент, а также члены Федерального правительства и органов, приравненных к ним, австрийский представитель в Совете, губернаторы земель и другие должностные лица. Основанием для привлечения к конституционной ответственности вышеназначенных лиц выступают деяния, связанные с нарушением Конституции Австрии, законов или иных нормативных правовых актов. Так, обвинение против Федерального президента может быть возбуждено решением Федерального Собрания по факту нарушения им Федеральной Конституции. Губернатор земли, его заместители или члены правительства за допущенные ими нарушения законов, а также за неисполнение постановлений или иных распоряжений Федерации. Конституционная ответственность применяется Конституционным судом Австрии, который выносит решение об осуждении виновного лица, влекущее отстранение от должности, а при особо отягчающих обстоятельствах и временное лишение политических прав. В случаях, когда против должностных лиц, названных в ст. 142 Конституции Австрии, возбуждается уголовное дело, оно может быть рассмотрено только Конституционным судом в порядке уголовного судопроизводства*(129). В Российской Федерации институт конституционной ответственности пока получил достаточно слабое развитие, как и во многих других европейских странах. Представляется, что определенный пробел в конституционном законодательстве, должен быть устранен. 15.7. Отличие юридической ответственности от иных мер государственного принуждения Юридическая ответственность лишь разновидность государственно-правового принуждения. Существуют иные меры принуждения со стороны государства. Прежде всего, это меры защиты нарушенного субъективного права, например принудительное взыскание долга, изъятие вещи из чужого незаконного владения. В настоящее время судом и другими правоприменительными органами активно применяются меры принудительного характера (задержание; досмотр; освидетельствование; наложение ареста на денежные средства или иное имущество; карантин и т.д.). Государство располагает и иным арсеналом принудительно-профилактических мер, например ограничение свободы передвижения в случае пожаров в лесном массиве, схода лавин в горах и др. Принудительные меры могут применяться к лицам, совершившим противоправные деяния в состоянии невменяемости. В этом случае они помещаются в психиатрическую больницу. Реквизиция - также одно из средств для создания стабильности в случаях чрезвычайных ситуаций, например изъятие плавательных средств в период наводнения. Гражданское законодательство России гарантирует компенсационные выплаты в этих случаях. Вопросы для самоконтроля 1. Правомерное поведение: понятие и признаки. 2. Виды правомерного поведения. Мотивация и поведение. 3. Понятие и признаки правонарушения. 4. Состав (элементы) правонарушения и связь между ними. 5. Причины правонарушений в современном мире и их виды. 6. Российское законодательство и виды правонарушений. 7. Юридическая ответственность: понятие, признаки и основания. 8. Виды юридической ответственности. 9. Функции юридической ответственности в современном обществе. 10. Государственно-правовое принуждение и юридическая ответственность. Список литературы 1. Агапов А.Б. Административная ответственность. М., 2004. 2. Базылев Б.Т. Юридическая ответственность. Красноярск, 1985. 3. Бахрах Д.Н. Административная ответственность. Свердловск, 1989. 4. Боброва Н.А., Зражевская Т.Д. Ответственность в системе гарантий конституционных норм. Воронеж, 1985. 5. Васькин В.В., Овчинников Н.И., Рогович Л.Н. Гражданско-правовая ответственность. Владивосток, 1985. 6. Галузин А.Ф. Правонарушения как основная угроза правовой и социальной безопасности. Самара, 2007. 7. Галузин А.Ф. Правовая безопасность и ее принципы. М., 2008. 8. Колосова Н.М. Конституционная ответственность - самостоятельный вид юридической ответственности. Государство и право. 1997. N 2. 9. Липинский Д.А. Проблемы юридической ответственности. СПб., 2003. 10. Овсепян Ж.И. Юридическая ответственность и государственное принуждение. Ростов-на-Дону, 2005. 11. Право на смертную казнь / под ред. А.В. Малько. М., 2004. 12. Шабуров А.С. Социальная ответственность личности в условиях перестройки. Свердловск, 1990. 13. Шиндяпина М.Д. Стадии юридической ответственности. М., 1998. 14. Штурнев А.Е. Конституционно-правовая ответственность за избирательные правонарушения. Иркутск, 2004. 15. Юзеофович Ж.В. Функции юридической ответственности и формы их реализации. М., 2005. Тема 16. Правосознание и юридическая культура. Правовоспитание 1. Понятие правосознания, его структура. Право и правосознание. 2. Основания классификаций и виды правосознания. 3. Понятие и элементы правовой культуры. Правовоспитание. 4. Правовой романтизм и правовой нигилизм. 16.1. Понятие правосознания, его структура. Право и правосознание Субъекты права в той или иной мере выражают свое отношение к праву и правовым явлениям (действующие нормы, принятые нормативные правовые акты, судебное решение, комментарий юридического факта и т.п.). Это отношение разное, его эмоциональная составляющая также зависит от многих обстоятельств. В самом обобщенном виде, правосознание - это отношение к праву физического лица, группы лиц, коллектива. Однако это отношение зиждется на знании правовых норм и явлений. Итак, правосознание - это система идей, взглядов, представлений и чувств с позиции справедливости, целесообразности, эффективности и господствующих правовых ценностей на действие юридических норм и правовые явления и события. Правосознание включает два элемента - знание права и его оценка с точки зрения актуальности и адекватности существующей реальности, с учетом каких факторов оно должно строиться и развиваться. Безусловно, вырабатываемое к нему отношение связано с эмоциональной сферой - от его полного одобрения, глубокого уважения до полного неприятия. Важно обратить внимание на правовую информированность как необходимый элемент права. Оценка права и выработанное к нему отношение либо оценка конкретной нормы и юридического факта и т.д. предполагает минимальные правовые знания, хотя бы в отношении оцениваемого. Бесспорно, уровень и качество этих оценок зависят от многих обстоятельств (уровень юридической подготовки, место работы и др.). Право и правосознание. Право (в узком смысле) представляет социальное образование, выраженное в системе общеобязательных, формально-определенных норм. Правосознание есть отношение к нему, суждение и оценка того, каким оно видится субъекту, рассуждающему о нем. Однако это только одна сторона. Надо учитывать и то, что право есть продукт правосознания, его высшего уровня - правовой идеологии. Поэтому право и правосознание связаны между собой двояким образом - с одной стороны, правосознание есть оценка права и правовых явлений, с другой - право, есть элемент (часть) правосознания. Структура правосознания. Уровень правосознания и, соответственно, отношение к действующему праву различное. В этой связи в структуре правосознания принято выделять правовую психологию и правовую идеологию. Правовая психология - это отношение к праву на эмоциональном уровне, чувства, эмоции, переживания по отношению к праву, юридической практике и ко всему, что связано с действием юридических норм. В этой связи принято говорить о правовых эмоциях, складывающихся на основе оценок. Однако и правовые оценки не возникают сами по себе. В их основе лежат представления о соотношении справедливости и правовых норм, эффективности и неэффективности юридических правил для общества, их целесообразности, оптимальности правовых средств и правовых способов и др. Сопоставление и оценки могут порождать различные эмоции от "приветствования" права, юридических норм, правовых режимов, до их полного отрицания. Правовая идеология - самый высокий уровень правосознания, более высокая степень познания глубины права, закономерностей правового регулирования. Представляет собой систему идей и взглядов о праве действующем и желаемом. Однако эти оценки, представления и, наконец, системы идей также основаны на понимании в обществе справедливости, гуманизма, свободе, чести, достоинства, роли человека и природы в мире и др. Система ценностей имеет несколько уровней - ценности естественного (человеческого) уровней, социального, политического, экономического (жизнь; политическая свобода; демократия; плюрализм; законность и др.). На их основе вырабатываются идеи, начала правосознания, которые становятся принципами правовой системы общества и права. Общественное сознание, как известно, имеет разные формы; одной из его форм является правовое общественное сознание. Правосознание, его идеи и принципы есть форма общественного сознания, отражающая условия жизни самого общества, признанные в нем ценности. Следует подчеркнуть, что правовая идеология - часть социальной идеологии, неотъемлемый элемент системы социальной идеологии. В этой связи она тесно связана с политической идеологией, переплетается с ней. Отдельные авторы в советский период и в настоящее время считают правовую идеологию составной частью политической. Последняя закладывается в определенных слоях (классах, стратах и т.д.) общества, выразителями которой являются политические партии, политические объединения. В их программах, политических идеях, избирательных платформах выражаются как политические, так и правовые идеи, которые нередко взаимосвязаны (что закономерно и объяснимо). Отсюда очевидны и механизмы претворения в жизнь правовых идей, части правовой идеологии, закрепленной в качестве задачи и цели определенной группы людей. Партии представляют их политические интересы, а их программы есть выражение взглядов и интересов данной социальной прослойки. Безусловно, это порождает борьбу идей, конфликт между разделяемыми и неразделяемыми оппозицией ценностями (например, в обложении налогом такой-то деятельности; определении ставки налога на реализуемую продукцию; в толковании отдельных принципов избирательного права; амнистии и др.). 16.2. Основания классификаций и виды правосознания Правосознание классифицируют, прежде всего, по субъектам: индивидуальное правосознание связывается с конкретным человеком, его правовыми эмоциями и устоявшимися взглядами. Оно складывается с учетом различных обстоятельств (образование, образ жизни, культура, принадлежность к профессии и т.д.); групповое (коллективное) правосознание отражает правовые настроение и взгляды определенной устойчивой группы людей. Общность интересов, порождаемых, например, совместной профессиональной деятельностью и качеством полученного образования, несомненно сказываются на представлениях о праве и правовых явлениях. Речь идет о единообразном, унифицированном понимании смысла и роли права, действии конкретных норм и др. В этой связи нередко говорят об индивидуальном правовом сознании профессионалов (судей, адвокатов, юрисконсультов), непрофессионалов (педагогов, врачей и др.); общественное правосознание характеризует отношение общества к праву, правовым ценностям. Оно существует в социальной практике как достаточно самостоятельное явление и влияет на коллективное и индивидуальное правосознание. В зависимости от уровня понимания права, правовой действительности правосознание можно подразделить на обыденное и теоретическое правовое сознание. Обыденным правосознанием обладают лица, не имеющие юридической подготовки. Теоретическое правосознание связывают с юристами-практиками, учеными-правоведами. Формами выражения теоретического правосознания являются правовые учения, концепции, отражающие государственные и правовые реалии. Считается, что именно правовое научное сознание способно проникнуть в глубины правовых явлений, проанализировать связи между правовыми и другими явлениями действительности. 16.3. Понятие и элементы правовой культуры. Правовоспитание Правосознание тесно связано с понятием правовая (юридическая) культура, которая является частью общей культуры. В самом широком смысле культура - это общественное сознание (нематериальная культура) и материальные блага (материальная культура). Многие философы считают, что культура - это все, что создано умственным и физическим трудом. Есть более узкий подход к пониманию культуры - это состояние общества, сориентированного на апробированные общественной практикой ценности, которым подчинено его бытие, образование, трудовая деятельность, нравственность, религиозное мировоззрение, наука, искусство и др. В этом плане можно рассматривать и правовую культуру. В широком смысле правовая культура - это все, что создано человечеством в правовой сфере: а) право, его нормы; б) источники права; в) правосознание; г) юридическая наука; д) юридическая практика. В узком смысле правовая культура - это знание правовых норм, уважительное отношение к правовым ценностям, непреходящими среди которых являются конституция, судебная власть и др. Уровень, качество правовой культуры измеряется: - состоянием правосознания, т.е. степень знания права, качество отношения к нему; - состоянием законодательной базы, его совершенством и в технико-юридических измерениях, и содержательном отношении; - состоянием и качеством работы судебной системы; правоохранительных органов; - уровнем законности и стабильности правопорядка; - развитием самой правовой культуры. Правовые воспитание - система средств целенаправленного воздействия на личность с целью обогащения его юридическими знаниями, выработки цивилизованного правового мировоззрения и уважительного отношения к праву. Правовое воспитание может иметь государственный характер, строиться и развиваться на основе, например, президентской или правительственной программы, финансироваться за счет федерального бюджета, с "подключением" бюджетных средств субъектов Федерации и одобрением затрат на эти мероприятия бюджетов муниципалитетов (это в случае, если речь идет о федеративном государстве). Правовоспитание может и должно осуществляться в трудовых коллективах, образовательных учреждениях и т.д. К этому должны привлекаться опытные специалисты. Средствами правового воспитания могут быть СМИ, специальная (и недорогая) юридическая литература и др. К сожалению, по общему признанию в современном российском обществе всему этому пока должного внимания не уделяется. 16.4. Правовой романтизм и правовой нигилизм Правовой романтизм проявляется во взглядах и предложениях о возможности с помощью правовых средств решать любые социально-экономические и политические проблемы. К сожалению, юридический романтизм свойственен и практической юриспруденции. Например, правотворчеству, где вряд ли состоятельны законодательные инициативы по принятию региональных законов, регулирующих количество употребляемой человеком пищи, утверждение при помощи нормативного правового акта правил ношения женщинами одежды в государственных учреждениях и т.д. Отдельные законодательные инициативы в законотворчестве "романтичны" не сами по себе, не в силу неосуществимости идеи как таковой, а вследствие отсутствия бюджетных средств. Например, обеспечить всех многодетных семей индивидуальным домом. Юридический нигилизм, его крайняя форма - отрицание возможностей государства и права, вообще неверие в их силу и даже оценка их с позиции общественного зла (Л.И. Толстой, Ф.М. Достоевский и др.). Так называемый умеренный юридический нигилизм - недоверие правовым средствам в решении экономических, социальных и других задач. Вопросы для самоконтроля 1. Понятие правосознание, его структурные компоненты. 2. Соотношения права и правосознания. 3. Основания классификаций и виды правосознания. 4. Правовая психология. 5. Правовая идеология. 6. Понятие правовой культуры, ее роль в обществе. 7. Уровни (формы) правовой культуры. 8. Понятие и способы правового воспитания. Правовая культура и правовоспитание. 9. Правовой романтизм в общественной и юридической практике. 10. Юридический нигилизм и его формы. Список литературы 1. Барсуков А.Ю. Правовой прогресс как юридическая категория. Саратов, 2006. 2. Бондарев А.С. Правовая антикультура в правовом пространстве общества. Пермь, 2006. 3. Бондарев А.С. Юридическая ответственность и безответственность - стороны правовой культуры и антикультуры субъектов права. Санкт-Петербург, 2008. 4. Бондарев А.С. Современные формы, средства и методы воспитания правовой культуры россиян. Пермь, 2009. 5. Карташов В.Н. Теория правовой системы общества. Том 2. Ярославль, 2006. 6. Матузов Н.И. Правовой нигилизм и правовой идеализм как две стороны одной медали // Правоведение. 1994. N 2. 7. Молчанов Р.А. Правовая культура в социальной жизни: вопросы методологии // Правоведение. 1991. N 1. 8. Семитко А.П. Правовая культура социалистического общества: сущность, противоречия, прогресс. Свердловск, 1990. 9. Семитко А.П. Развитие правовой культуры как правовой прогресс. Екатеринбург, 1996. 10. Соколов Н.Я. Профессиональное сознание юристов. М., 1988. 11. Сорокин В.В. Понятие и сущность права в духовной культуре России. М., 2007. 12. Туманов В.А. Правовой нигилизм в историко-идеологическом ракурсе // Государство и право. 1998. N 8. Тема 17. Механизм правового регулирования 1. Правовое регулирование в системе социального нормативного регулирования. Правовое регулирование и правовое воздействие. 2. Стадии правового регулирования и его инструментарий. 3. Способы и типы правового регулирования. Метод правового регулирования. Нормативное правовое регулирование, индивидуальное и саморегулирование в праве. 4. Процедурный, информационный и социально-психологический механизмы действия права. 17.1. Правовое регулирование в системе социального нормативного регулирования. Правовое регулирование и правовое воздействие Социальное нормативное регулирование имеет длительную историю и возникло задолго до появления государственности и правовых норм. Уже в первобытном обществе действовали правила, упорядочивающие социальные отношения (табу, обычаи, религиозные веления, ритуалы, деловые обыкновения, зароки и др.)*(130). Современное социальное регулирование представляет сложную систему, составными элементами которой являются нормативное, ценностное и информационное регламентирование общественных отношений. Регламентация отношений, достигаемая с помощью социальных правил (мораль, обычаи, религиозные нормы и т.д.), получила название нормативной; регламентация отношений и поведения людей с помощью ценных ориентиров (уважение к старшим; почитание родителей; и др.) достигается с помощью социальных ценностей, их регулятивных свойств. Такое регулирование общественных связей и отношений получило название ценностного. Информационное регулирование основывается на потоке информации, его восприятии и, как следствие, в общественных и иных процессах выстраивается соответствующая линия поведения. Правовое регулирование строится на основе юридических норм, которые являются разновидностью социальных, следовательно, правовое регулирование - часть социального нормативного регламентирования общественных отношений. Предметом правового регулирования являются социальные отношения и связи, образующие действия, поведение и деятельность физических лиц. В определенной мере социальное нормативное и правовое регулирование соотносятся как общее и частное. Правовое регулирование и правовое воздействие. Правовое воздействие - понятие более широкое и включает регулирование поступков и поведения человека вне собственного механизма правового регулирования, вне правовых отношений. Изучение действующего законодательства, иногда проектов законов, договоров и др. может оказать воздействие на сознание человека, его мировоззрения, а также систему сложившихся у него правовых ценностей. Правовым воздействием могут обладать предметы искусства, например художественная литература на правовую тематику, аналогичные по содержанию художественные фильмы и др. Ознакомившись с ними, поведение человека, его поступки могут изменяться, приобретать соответствующую направленность, а происходит, подчеркнем, это вследствие развития мотивационной стороны сознания человека. 17.2. Стадии правового регулирования и его инструментарий Правовое регулирование - сложный и постоянно действующий механизм. Разбить его на стадии и элементы в принципе возможно, но следует иметь в виду что это достигается за счет упрощения и обобщения самого процесса воздействия права на общественные отношения. Многие авторы предлагают выделять три стадии*(131): - разработка и принятие нормативных правовых актов (законов, постановлений, указов и т.д.). Это так называемое формирование нормативной основы правового регулирования. Здесь правовое регулирование имеет общий характер, а юридический эффект в большей степени сводится к правовому воздействию; - возникновение конкретных прав и обязанностей у субъектов правовых отношений на основе юридических норм и юридических фактов. Особенность данной стадии в конкретизации норм права, их привязки к конкретной жизненной ситуации. Нормы права имеют общий характер, появившийся юридический факт не только "привязывает" ее содержание, но и наполняет его, обогащает (например, достижение лицом определенного возраста; изобретение; рационализаторское предложение и т.д.); - реализация субъективных прав и юридических обязанностей. Возникновение субъективных прав и юридических обязанностей еще не свидетельствует о юридическом эффекте, о желательных или неизбежных юридических последствиях, например, достижение определенного возраста предоставляет право на пенсионное обеспечение, право на обучение в вузе, право на трудоустройство, право на вступление в брак и т.д.; изобретение и рационализаторское предложение дает лишь право на признание за соответствующим субъектом права на интеллектуальную собственность. Для того чтобы эти права стали реальностью, их необходимо реализовать. Реализация субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей может быть непосредственной или с помощью правоприменения. Непосредственная реализация не предполагает каких-либо дополнительных юридических действий, например, со стороны государства, органов местного самоуправления, других компетентных структур. Скажем, покупая что-либо в магазине, после оплаты покупки лицо автоматически становится ее собственником. Тем самым субъективное право реализовано, юридические последствия наступили (купивший вещь стал собственником). Другими словами, механизм правового регулирования сработал, правовое регулирование завершено. Однако в определенных случаях требуется властное вмешательство компетентных государственных, муниципальных и иных органов для наступления соответствующих юридических последствий. Речь идет о правоприменении как особой формы реализации права, которое состоит в разрешении юридического дела и вынесении конкретного решения. Во-первых, это случаи, когда соответствующие юридические отношения не могут возникнуть без вмешательства государства, например, приказ ректора о зачислении на первый курс; решение органа социального обеспечения о назначении пенсии; решение компетентного органа о выдаче свидетельств на изобретение или рационализаторское предложение. Во-вторых, это случаи, когда возникает спор о праве, например, на собственность. В этом случае лицо вправе обратиться в суд с иском о признании права собственности. Решение суда о признании права собственности в этой части является завершающей стадией правового регулирования. В-третьих, это случаи правонарушения и привлечения субъектов права к юридической ответственности, что также невозможно без решения компетентного органа (суда, инспектора ГИБДД и т.д.). Таким образом, следует подчеркнуть, что правовое регулирование может осуществляться непосредственно (без привлечения каких-либо дополнительных механизмов, например компетентных органов государства) либо опосредованно с привлечением правоприменения (властного решения компетентного органа). Инструментарий правового регулирования. Правовое регулирование осуществляется при помощи определенных средств. Выше правовое регулирование было рассмотрено как процесс, движение, как некая энергия, способная принести юридические результаты. В определенных случаях это благо, например, стать собственником вещи, получать свидетельство об изобретении и т.д. В другом, скажем, при предъявлении обвинения и последующем привлечении к юридической ответственности о благе для лица говорить не приходиться. Здесь речь идет о претерпевании государственного принуждения (например, в случаях применения мер уголовной ответственности). Однако юридические последствия, о которых шла речь, сами по себе не возникают, для этого необходим соответствующий инструментарий. Именно эта так называемая техническая сторона, технический аспект правового регулировании и является механизмом правового регулирования. В юридической литературе механизм правового регулирования определяют как взятую в единстве и взаимодействии систему всех правовых средств (инструментов), с помощью которых осуществляется правовое регулирование. А.Ф. Черданцев справедливо характеризует механизм правового регулирования как идеальную модель, созданную в результате упрощения, огрубления процесса правового регулирования от второстепенных, неглавных моментов*(132). Каждой стадии соответствует определенный комплекс юридического инструментария, именно тот, который необходим для осуществления поставленной задачи. Первая стадия - создание юридической нормы и ее общее действие. Инструментарий данной стадии сводится к нормативному элементу (норма права, нормативный правовой акт, юридические договоры и др.). Техническими средствами, с помощью которых создаются правовые нормы, формулируются тексты нормативных правовых актов, систематизируется законодательство и др., являются юридическая техника и юридические технологии. В данном случае речь идет о правотворческой технике и законодательной технологии и их разновидностях*(133). Вторая стадия - возникновение субъективных прав и юридических обязанностей, т.е. содержание правовых норм трансформируется, переходит в реальную жизнь - обладателями смоделированного в юридических нормах правомочий становятся субъекты права. Технической стороной, технико-юридическим средством этого важнейшего правового движения является правоприменение и образующие его элементы - субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности, субъекты и объекты правовых отношений. Третья стадия - реализация права, осуществляемая при помощи таких средств, как соблюдение, исполнение и использование юридических предписаний. Особое место здесь занимает правоприменительная деятельность и ее результат - правоприменительные акты (решение суда; приговор суда; решение государственных органов; муниципальных и т.п.). Механизм правового регулирования "погружен" в правосознание. Все его действия и этапы тесно связаны с элементами правосознания. От уровня правосознания зависит качество, эффективность правового регулирования. Правовое регулирование, его стадии должны соответствовать действующему законодательству, т.е. быть законными. Поэтому принцип законности важная неотъемлемая составляющая механизма создания и реализации права. Последствия, возникшие в результате это действия, образуют определенный правовой порядок, как неотъемлемое свойство цивилизованного общества. Правопорядок также составной элемент механизма правового регулирования, его результат. 17.3. Способы и типы правового регулирования. Методы правового регулирования. Нормативное правовое, индивидуальное регулирование и саморегулирование в праве Юридические нормы, их содержание предполагают определенный способ, модель, с помощью которой будет реализовываться правовое предписание (соответствующую логико-языковую конструкцию). В большинстве случаев выделяют следующие способы правового регулирования. Запрет - обязанность не совершать какие-либо действия, запрещенные правовыми нормами. Дозволение - это предоставление субъектам права, возможности совершать самим какие-либо активные действия в своих собственных интересах. Обязывание - это либо пассивное воздержание от каких-либо действий (пассивное обязывание), например остановка водителем автотранспорта на красный свет; либо активное действие (что-то необходимо сделать, выполнить какие-то обязанности, например уплатить налог, штраф и т.д.). Запрет и обязывание по своей юридической природе категории однопорядковые, разница между ними лишь в том, что запрет по своей природе более категоричен и используется в ситуациях, требующих жесткого, образно говоря "ослепительного", мгновенного правового регулирования и мгновенной правовой реакции. Обязывание же предполагает не пассивную "остановку и замирание", а систему действий, например по остановке автомобиля на красный свет светофора, уплаты штрафа и т.д. В зависимости от сочетания способов правового регулирования - дозволений, запретов и обязываний выделяют типы правового регулирования. Прежде всего это общедозволительный тип регулирования, основанный на общем дозволении. Формула общедозволительного типа такова - дозволено все, кроме того, что прямо запрещено, например, отвод земельного участка разрешен везде, кроме земель заказников, заповедников и т.д. Разрешен лов любой рыбы, кроме осетровых; и т.д. Нет сомнения, общедозволительный тип регулирования не применим к деятельности органов государственной власти, ибо это приведет к вседозволенности и в конечном итоге к безвластию. Разрешительный тип правового регулирования основывается на всеобщем запрете каких-либо действий, деятельности и др. Однако среди общего запрета ("нельзя") кому-то - что-то можно другому, например военнослужащий может зарегистрировать брак без соблюдения общих сроков*(134). Разрешительная система государства, как справедливо отмечается в юридической литературе, основана именно на этом принципе, например, приобретение, ношение, хранение огнестрельного оружия; выдача лицензии на какой-либо вид деятельности; и т.п. Следует иметь в виду что разрешительный тип регулирования неприменим к деятельности государственных органов, ибо получается парадоксальная ситуация: государственный орган вынужден был бы обращаться к вышестоящему органу, спрашивая при этом соответствующее разрешение. Кроме рассмотренных типов регулирования выделяют так называемый дозволительно-обязывающий тип регулирования, используемый только в деятельности государственных органов. Его формула такова: для государственных (муниципальных) органов дозволено только то, что прямо предписано законом. Под методом правового регулирования понимается совокупность способов, их "подбор" в регулировании какой-либо группы или вида правоотношений. Различают императивный метод правового регулирования, основанный на централизованном, властном регламентировании общественных отношений. В этом случае говорят о регулировании "сверху вниз" (административное право, военное право и др.). Диспозитивный метод регулирования предполагает равенство сторон, основанное на выборе вариантов поведения. Способом реализации данного метода является договор. Подчеркнем: нормативное правовое регулирование распространяется на все отношения определенного рода или вида. Цель такого регулирования - определить предмет, сферу отношений и действий в социальной практике, попадающих под действие соответствующих норм. Нормативное правовое регулирование - важная составляющая правового регулирования, достоинство и ценность которого в правовом упорядочивании определенной части отношений, придании им устойчивости и возможности развития при помощи права. Индивидуальное правовое регулирование связано с конкретизацией юридических норм относительно конкретных субъектов (договор купли-продажи; договор подряда; иные договорные обязательства; решение суда, третейского суда, административных органов, полномочных государственных органов и т.п.). Конкретные субъекты права наделены субъективными правами, призваны выполнять субъективные юридические обязанности. На этой стадии общее нормативное регулирование переходит в стадию индивидуального. Это никак не отрицает роли и функций общего действия права. Саморегулирование в праве в большинстве случаев связывают с действием договоров, их заключением, но и не только. Это, как полагают многие авторы, и принятие отдельных локальных актов на предприятии, учреждении, например устав учреждения, положение о премировании, а также и другие документы. В юридической науке пока не предложены четкие критерии, грани, способные отграничить индивидуальное правовое регулирование от саморегулирования. 17.4. Процедурный, информационный и социально-психологический механизмы действия права Действие права может рассматриваться и оцениваться с различных научно-практических позиций. Каждый из подходов делает акцент на какой-либо одной стороне, аспекте его реализации. Важнейшим механизмом действия права является процедурный. Природа права тесно связана с процедурами, это его особенность и специфика. Так, появление юридической нормы невозможно вне правотворческого процесса, который представляет собой достаточно длительную во времени процедуру, например таковым является законотворчество как разновидность правотворчества, его стадии. Они достаточно жестко регламентированы законодательством как на федеральном, так и региональном уровнях. Внесение законодательной инициативы, обсуждение концепции законопроекта, принятие законопроекта в первом, втором и третьем чтениях и т.д. Деятельность парламента, его комитетов и комиссий также строго регламентируется положениями или регламентами о каждом из этих органов и другими нормативными правовыми актами. Другая деталь: возникновение, изменение и прекращение субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей также сопряжено с юридическими процедурами. Действующее законодательство, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Уголовный процессуальный кодекс, Гражданский кодекс и др. документы устанавливают и регламентируют юридические процедуры (порядок подачи искового заявления, процедура судебного разбирательства и т.д.). Гражданское право устанавливает процедуры заключения договоров, проведения торгов, регистрацию юридических лиц и т.д. Реализация права также невозможна вне юридических процедур, и это не только связано с вынесением правоприменительных решений, но и их исполнением. Особенно тщательно в законодательстве прописаны процедуры привлечения к юридической ответственности, отбывания наказания и т.д. Таким образом, действие права, его элементов сопровождается процедурными механизмами; вне процедур, как последовательной системы юридической деятельности и юридических операций, правовое регулирование невозможно. Информационный механизм действия права. С позиции теории информации правовое регулирование представляет собой строго направленное движение информационных потоков. Один из важнейших циклов движения правовой информации - это нормативный. Производителем, поставщиком информации выступает парламент (в Российской Федерации - Федеральное Собрание, в ее субъектах - законодательные (представительные) органы государственной власти), который обращен к рецепторам (индивидам, организациям). Однако существует, как правильно, не только прямая, но и обратная связь. Изучение правоприменительной практики (в том числе ее важнейшей судебной составляющей), выработки нормотворческих предложений - есть обратное движение правовой информации. Суд также может выступать генератором правовой информации, когда речь идет об официальном толковании юридических норм (Пленумы ВС РФ, ВАС РФ)*(135). Основой информационного механизма является опубликование нормативных правовых актов в официальных изданиях. Презумпция знания законов обеспечивается их опубликованием. Конституция РФ (ч. 3 ст. 15) гласит: законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения. Социально-психологический механизм действия права это взятая в единстве система социальных и психологических фактов, способствующих либо противостоящих реализации права. Социальные, социально-экономические и политические условия (например, уровень жизни, обеспеченность достойным жильем, безработица, отмена льгот и др.) по-разному влияют на оценку права, его одобрение или неприятие. Отсюда и эффективность его действия. Психологические установки - также немаловажный фактор обеспечения действенности права (уровень правосознания и правовой культуры; степень политической и правовой активности граждан и др.). В совокупности обстоятельства и факторы образуют так называемый социально-психологичекий механизм действия права. Вопросы для самоконтроля 1. Социальное регулирование в современном обществе, его виды. 2. Правовое регулирование, его особенности. 3. Правовое воздействие. 4. Стадии правового регулирования. 5. Инструментарии (средства) правового регулирования. 6. Способы и типы правового регулирования. 7. Методы правового регулирования. 8. Индивидуальное правовое регулирование. 9. Дозволительно-обязывающий тип правового регулирования. 10. Разрешительный тип правового регулирования. 11. Общедозволительный тип правового регулирования. 12. Процедурный механизм действия права. 13. Информационный механизм действия права. 14. Социально-психологический механизм действия права. 15. Саморегулирование в праве. Список литературы 1. Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М., 1989. 2. Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в Советском государстве М., 1966. 3. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. 4. Малько А.В., Морозова И.С. Льготы в российском праве. Саратов, 2004. 5. Малько А.В., Суменков С.Ю. Привилегии и иммунитеты как особые правовые исключения. Пенза, 2005. 6. Малько А.В. Механизм правового регулирования // Правоведение. 1996. N 6. 7. Манникес И.А. Индивидуальное правовое регулирование: проблемы теории и практики. Иркутск, 2008. 8. Тихомиров Ю.А. Правовое регулирование: теория и практика. М., 2010. 9. Червяковский А.В. Информационная функция права. Омск, 2007. 10. Шундиков К.В. Механизм правового регулирования. Саратов, 2001. Тема 18. Юридические документы и юридическая техника 1. Понятие и виды юридических документов. 2. Понятие и виды юридической техники. 3. Юридическая техника нормативных правовых актов. 4. Юридическая техника правоприменительных актов. 18.1. Понятие и виды юридических документов Главное предназначение права - регулирование общественных отношений. Материальной основой правового регулирования выступают знаковые системы, где язык - одно из средств выражения мысли нормоустановителя. Правовое регулирование, являясь важнейшим управленческим средством, облекается в языковую форму, где идеи и интересы нормодателя, как идеальные объекты, приобретают языковое выражение. Управленческие решения находят выражение в документах, которые получили название юридических. Документ - материальный носитель информации, который в реальности может быть языковым, в виде графического изображения, фотографического изображения, звуков и др. Разновидностью документов являются юридические документы, социальное значение которых весьма велико, ибо с их помощью достигается устойчивость и стабильность общественных отношений, что означает социальную защищенность физических лиц, иных субъектов права. Юридическое значение документов состоит в придании определенности общественным отношениям, подпадающим под правовую регламентацию. Главным образом это достигается посредством такого юридического средства, как субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности. В зависимости от качества информации предлагается классифицировать юридические документы на следующие группы: Схема 18 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ‚Ё¤л оаЁ¤ЁзҐбЄЁе ¤®Єг¬Ґ­в®ў і АВДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДВДДДДЩ     ЪДДДДДДДДДДДБДїЪДДДДДДДДДБДДДДДДДДїЪДДДДБДДДДДДїЪДДДДБДДДДДДДДДДДДДДДї і Ќ®а¬ вЁў­лҐ іі „®Єг¬Ґ­вл, іі„®Єг¬Ґ­вл, іі „®Єг¬Ґ­вл, і іЇа ў®ўлҐ  Єв볳ᮤҐа¦ йЁҐ аҐиҐ­ЁпіідЁЄбЁагойЁҐіі дЁЄбЁагойЁҐ і АДДДДДДДДДДДДДЩі Ё­¤ЁўЁ¤г «м­®Ј® ііоаЁ¤ЁзҐбЄЁҐіід Євл-¤®Є § вҐ«мбвў і і е а ЄвҐа  іі д Євл іАДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩАДДДДДДДДДДДЩ Нормативные правовые акты - акты правотворчества, содержащие нормы права. С их помощью устанавливаются, изменяются или прекращают свое действие юридические правила. Это своего рода "резервуары", где содержатся правовые правила. Нормативный правовой акт - официальный документ, содержащий информацию о правовых нормах. Как правовой документ обладает юридической силой, т.е. веления норм, содержащихся в этом документе, обязательны для всех, кому они адресованы. Нормативный правовой акт - результат действия компетентного органа, прежде всего государственного или муниципального. С их помощью государство или муниципалитет придает своим велениям (нормам) обязательный характер. Документы, содержащие решения индивидуального характера. По своему волевому содержанию - это властно-обязательные акты, влекущие правовые последствия. Речь идет о возникновении, изменении или прекращении субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей (приговоры; решения; определения и постановления судов; решения федеральных и региональных государственных должностных лиц; приказы министерств, руководителей ведомств и т.д.). Документы, фиксирующие юридические факты. По мнению специалистов (А.Ф. Черданцев, Л.А. Морозова и др.), это наиболее многочисленная группа юридических документов. Юридической наукой и практикой пока не выработаны критерии систематизации указанной подгруппы документов. А.Ф. Черданцев предлагает классифицировать рассматриваемую подгруппу документов на следующие виды: - документы, фиксирующие факты, определяющие правовой статус субъектов (паспорт, различные удостоверения личности, свидетельства о рождении, браке и т.д.); - документы, фиксирующие факты и определяющие правовой режим объекта (свидетельство об отводе земельного участка под строительство жилого дома, сельскохозяйственное или иное использование и т.д.); - документы, фиксирующие факты-волеизъявления субъектов права (сделки, договоры, доверенности и др.)*(136). Документы, фиксирующие факты-доказательства, используемые для обоснования (доказывания) фактов, имеющих юридическое значение (юридических фактов). Речь идет о фиксировании фактов, которые по своему характеру и природе юридическими не являются. Это, прежде всего, процессуальные документы как источники доказательств, например, в ч. 2 ст. 64 АПК РФ сказано: "В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы". Законодатель большое значение придает текстовым документам как носителям информации, имеющим правовое значение. Спорным в юридической литературе является и вопрос о юридической природе денег и ценных бумаг. А.Ф. Черданцев резонно полагает, что это "документы, фиксирующие имущественные права их обладателей. И коль скоро в них фиксируются юридические права, это не просто документы, а юридические документы"*(137). Противоположное мнение высказывает Л.А. Морозова, считающая, что "решительно надо возразить против отнесения денег к юридическим документам. Согласно действующему гражданскому законодательству, деньги составляют вещи как объекты гражданских прав. Финансовое право также считает деньги не юридическими документами, а особым товаром, который является единственным всеобщим эквивалентом. Деньги выполняют функции меры стоимости, средства обращения, платежа, накопления. Что касается ценных бумаг, то их можно отнести к юридическим документам, поскольку они фиксируют имущественные права их обладателей. Это акции, облигации, приватизационные ценные бумаги и др."*(138). Однако юридическими документы признаются не только по характеру содержания, т.е. информации находящейся "внутри", но и в связи с определенными внешними атрибутами. Внешнее оформление, соответствующее требованиям юридической техники, очень важно, ибо поиск документов, их систематизация, их использование в практике предполагает соответствующую форму. Юридические документы только тогда выполняют свои функции, когда они надлежащим образом составлены и оформлены. 18.2. Понятие и виды юридической техники Юридическая техника представляет собой совокупность приемов, правил и способов по подготовке и оформлению юридических документов. Задача юридической техники в создании качественных как по содержанию, так и по внешней форме (оформлению) документов. Профессионально подготовленные юридические документы есть условие эффективности правового регулирования. Юридическую технику подразделяют на два вида. Правотворческая техника - система правил, приемов и средств по подготовке, составлению и оформлению нормативных правовых актов. Ее можно подразделить на законодательную, ведомственную, муниципальную и локальную. Требования и приемы правотворческой техники в большинстве случаев совпадают. Между тем каждый вид нормотворческих документов имеет специфику по подготовке, проявляющуюся, например, в технологии создания концепции документа, его структуре, графическом оформлении и содержании, а также в приемах оформления сопроводительных документов. Правоприменительная техника - система правил и приемов по подготовке индивидуальных правовых актов. Ее можно подразделить в зависимости от типа правоприменения на судебную юридическую технику, административно-правовую и управленческую. Значение юридической техники состоит в рационализировании правовой деятельности - правотворческой и правоприменительной. Целью юридической техники является достижение ясности, простоты, экономичности изложения текста, стандартности и унифицированности языка юридических документов. Высококачественные нормативные правовые акты и правоприменительные документы есть основа эффективности правового регулирования. 18.3. Юридическая техника нормативных правовых актов Ее задача в адекватном, рациональном изложении нормативного правового материала. Безусловно, составитель нормотворческого документа должен максимально избегать пробелов, противоречий, излишнего дублирования. Неясность содержания, нерациональное использование многозначных слов и оборотов ведет к снижению эффективности правового регулирования. Задача нормотворческих органов адекватно урегулировать фактические отношения, подобрать и "встроить" в правовое регулирование наиболее актуальные логико-языковые средства правового регулирования. Требования к качеству нормативных правовых актов. Условием успешной подготовки нормативных правовых актов является обеспечение надлежащего качества проектируемых норм. Речь идет о достижении высокого уровня совершенства их юридической, языковой, логической и социальной сторон. Качество проекта нормативного правового акта, его юридическая, языковая, логическая и социальная составляющие предполагают его соответствие следующим требованиям: нормативность; полнота; конкретность; системность; точность; ясность; простота; краткость (экономичность). Все проектируемые нормы права должны обладать нормативностью: 1) регулировать соответствующий вид (сторону) общественных отношений, а не конкретное правоотношение; 2) предусматривать длительное действие, не исчерпываемое их однократным исполнением; 3) факты и субъекты регулируемых отношений обозначать при помощи абстрактных терминов, ("юридическое лицо", "налогооблагаемая база", "унитарные предприятия" и др.). Полнота нормативно-правового регулирования означает, что в нормативном правовом акте закреплены все необходимые признаки регулируемого правоотношения - каждая норма права имеет полную конструкцию (гипотезу, диспозицию и санкцию) либо содержит отсылки к иным нормативным правовым актам, в которых содержатся отсутствующие в ней элементы и механизм ее реализации в конкретных отношениях. Нормы права должны отвечать такому требованию юридической техники, как конкретность, т.е. отражать специфические, наиболее характерные признаки регулируемого правоотношения таким образом, чтобы в процессе реализации нормы права без труда можно было определить правовые отношения, подпадающие под сферу ее действия. Конкретность нормы права является необходимым ее условием качества, ибо любая норма права может действовать только в строго ограниченной сфере, определяемой предметом ее правового регулирования. Определенность нормы права играет решающую роль при юридической классификации, когда участники правоотношений или правоприменители пытаются определить юридическую природу соответствующих отношений, действий, поступков и установить субъективные права и субъективные обязанности тех или иных лиц. Требование системности означает, что создаваемые нормы права не должны противоречить другим предписаниям нормативного правового акта, а также действующим нормам права. Нормоустановитель должен стремиться к тому, чтобы подготовленные нормативные новеллы представляли собой органичную часть единого целого - системы права Российской Федерации, были последовательно согласованы со всеми ее компонентами (институтами, отраслями права). Иначе неизбежны логические, языковые и другие дефекты системы права, например, коллизии норм - ситуации, когда в системе действующих норм по одному и тому же вопросу действуют два и более противоречащих друг другу нормативных правовых предписаний*(139). Принцип точности означает, что нормативные правовые предписания, сформулированные в тексте нормативного правового акта, соответствуют воле законодателя и обеспечивают их однозначное восприятие всеми заинтересованными лицами. Определенность нормативного правового текста обеспечивается, прежде всего, тем, что правовые предписания формулируются по возможности фразеологическими оборотами, не допускающими двусмысленного толкования, а юридические, экономические, педагогические и иные специальные термины используются в их общепринятом значении. Точность нормативного языка должна органично сочетаться с его ясностью и простотой. Требование ясности означает, что в нормативном правовом акте использованы языковые средства, доступные для понимания всех заинтересованных лиц. Критерий простоты означает отсутствие в законе и других нормативных правовых актах сложных, громоздких предложений (так называемых "длиннот"), сложных языковых оборотов. Краткость как требование юридической техники, означает, что в нормативном правовом акте должны отсутствовать лишние слова, повторы, многословия, детальное (казуальное) описание предметов и явлений. Проекты нормативных правовых актов, их нормы должны соответствовать требованию социально-экономической обоснованности*(140). Соответствовать уровню развития общества (экономическому, социальному, культурному), а при выборе вариантов правового регулирования учитывать возможные пути совершенствования общества, происходящие в нем социальные процессы. Одним из важных показателей социальной обоснованности норм права является их эффективность, под которой в юридической литературе чаще всего понимают степень достижения целей нормативного правового акта в процессе его реализации. Действующий нормативный правовой акт неизбежно приводит к социально-полезным результатам - упрочению правового порядка, созданию реальных юридических гарантий реализации прав граждан и др. Эффективное действие нормативных правовых актов обеспечивается закреплением ими таких правовых средств, которые позволяют полностью нейтрализовать действие негативных социально-правовых факторов и усиливают действие позитивных социально-правовых факторов. Рассмотренные требования позволяют оценить, насколько тот или иной нормативный правовой акт нормотворческого органа является качественно совершенным и способным осуществлять эффективное регулирование общественных отношений. При этом нужно иметь в виду, что качественно совершенный акт должен обладать всеми необходимыми свойствами источника права и, прежде всего, быть принятым в пределах компетенции правотворческого органа. Требования к структуре проекта нормативного правового акта. Структура (от лат. structura - строение, расположение) нормативного правового акта есть распределение (построение) нормативного материала. Выделение такого этапа как создание, конструирование структуры нормативного правового документа, как самостоятельного элемента в технологии создания проекта акта - во многом условно. Структурирование будущего текста начинается с момента формулирования концепции нормативного правового акта, ее первоначального варианта. При создании композиции нормативного акта следует учитывать общие закономерности построения нормативно-правового текста. Во-первых, большинство нормативных правовых актов имеет вводную - общую часть (преамбулу, понятийный аппарат, общие нормы и др.). Обычно это первая глава (раздел) либо начальные статьи закона, включая преамбулу. Во-вторых, это собственная ("несущая") нормативная часть акта, где расположен основной материал и, как минимум, содержатся ключевые нормативы. По большому счету это ответ на поставленную управленческую задачу. Текстуально это может быть несколько глав или разделов. Третьим, замыкающим элементом, являются "заключительные положения", иногда их называют "переходными". В них речь идет о сроках, условиях вступления в действие нормативного акта, других технико-юридических моментах. Языковые и графические требования к подготовке проектов нормативных правовых актов. Языковые требования направлены на правильное использование лексических средств языка, выражающих волю нормоустановителя*(141). Речь идет о нормативных грамматических предложениях, юридических фразеологизмах, словах и аббревиатурах и др. Основная языковая единица текста правовой нормы - нормативное грамматическое предложение, образованное из слов и устойчивых словосочетаний. Подчинена закономерностям организации текста нормативного правового акта и выступает способом выражения норм права. Уровень адекватности воли и интересов нормодателя во многом зависит от технического качества предложения. При достижении указанной цели должны учитываться следующие требования: соответствие грамматической формы. Особенности регулятивной природы права предполагают строго определенную грамматическую организацию. Таковыми являются констатирующие, повествовательные и утвердительные грамматические предложения. Подлежащее в них часто отсутствует. Природе права, характеру содержащейся в его нормах информации противоречит использование вопросительных, побудительных и иных грамматических предложений; отсутствие перегрузки простых предложений однородными членами, которые в силу их количества затрудняют восприятие мысли нормоустановителя. С целью облегчения восприятия, так называемую длинность можно преодолеть с помощью простой цифровой графики: 1), 2), 3) или букв - а), б), в), а также добавлений "и т.д.", "и т.п.", "и др."; недопустимость использования не свойственных регулятивной природе юридических предписаний противопоставительных союзов "а", "но", "чтобы" и тем более таких редких для официальных текстов союзов, как "да", "не то", "хоть", "а также" и др.; Фразеологические обороты - наиболее устойчивые сочетания слов, воспроизводимые в нормативном правовом тексте как готовые единицы языка ("если иное не предусмотрено...", "в порядке, установленном...", "ввести в действие...", "признать утратившим силу..."). Фразеологические сочетания - одно из главных условий адекватности выражения нормативной воли и точности регламентирования, способ достижения документально-юридического стиля проекта нормативного правового акта и соответствующего объема (плотности) информации. Основное требование к написанию всех фразеологизмов - их точное воспроизведение в правовых нормах. Речь идет о буквальном формулировании фразеологического оборота и его адаптации со смыслом предложения и текстом нормативного правового акта в целом. Слово выступает своеобразным "кирпичиком" любого текста, в том числе и нормативного. Рассмотрим требования к использованию наиболее употребляемых в правовом регулировании свойств слов. Одним из таких приемов, причем наиболее часто встречающимся, выступает полисемия или многозначность слова. Наиболее активно в правотворческой практике полисемируют слова "акт", "положение", "орган", "лицо", "область", "структура", "ведомство", "фонд", "состав", "очередь", "пункт", "набор". Например, слово "акт" имеет в законодательстве, по наблюдению специалистов, свыше двадцати значений. К правилам использования правовой полисемии следует отнести: - недопустимость использования не устраненной нормативным грамматическим предложением или сочетанием многозначности слова. Например, в нормотворческой практике без смысловой адаптации, как правило, не используется уже упомянутое слово "акт" (должно быть: "акт-документ", "акт-толкование", "акт-разъяснение"); - недопустимость "насыщения" нормативного текста многозначными словами и сочетаниями. Обилие слов с переносным значением отрицательно влияет на точность выражения юридических норм, что вызывает трудности ее понимания и толкования. Следующий, не менее значимый прием нормотворческой техники - синонимия, т.е. взаимозаменяемость слов или словосочетаний ("законодательный - представительный", "временное выселение - эвакуация"). Закономерностью правотворчества считается стремление к минимуму синонимов, что основано на точности и ясности содержания нормативного текста, как условии его единообразного понимания и применения. В правотворческой деятельности нередко в качестве приема используется антонимия - взаимоисключаемость, противоположность значений слов ("губернатор - спикер"; "исполнительная государственная власть - представительная (законодательная) государственная власть"; "мэр города - дума города"). К требованиям надлежащего применения антонимов в тексте проекта нормативного акта следует отнести: - соблюдение принципа симметричности (взаимоисключаемости слов или словосочетаний) при использовании антонимической пары; - по возможности необходимо избегать противопоставления многозначных слов, а также слов, находящихся в синонимической зависимости. С позиции происхождения, активности использования и других обстоятельств, слова подразделяются на самостоятельные лексические группы (архаизмы, просторечия, профессионализмы и т.п.). Каждая из групп в той или иной мере способна адаптироваться в праве, использоваться в текстах нормативных правовых актов. Архаизмы - название существующих в реальной действительности предметов и явлений, по каким-либо причинам вытесненных (вытесняемых) другими словами активной лексики. Архаизмы в праве - слова и словосочетания, привнесенные в право экономической сферой и иными сферами жизни ("угодья", "душеприказчик", "кровная месть", "растрата", "брань", "нажива", "кормилец", "пари", "сокрытие", "такового"). Правотворческая практика рекомендует беречь правовые архаизмы (и привнесенные, и собственные), не пытаться беспричинно, как это нередко бывает, вытеснять их синонимами, например, иностранного происхождения. При возвращении в современную правовую лексику выражений прошлого следует убедиться, стало ли слово (сочетание) общеизвестным (такое произошло со словами "община", "станица", "дружина", "полиция", "департамент", "пристав"). Иноязычная лексика. В настоящее время иностранная лексика в правовом регулировании занимает все более и более активные позиции. Она представляет собой заимствованные из иных языков слова и выражения, используемые в русском лексиконе. Общее правило использования иноязычных слов и выражений можно сформулировать так: не следует перезагружать текст проекта нормативного правового акта иноязычной лексикой. Злоупотребление в нормативных правовых документах иноязычной терминологией создает трудности понимания юридических норм, предполагает обращение к словарям, иной справочной литературе. Профессионализмы, как разновидность лексики, служат обозначению различных производственных и технологических процессов, орудий, предметов труда. По характеру это лексика специальная, используемая в достаточно узких сферах деятельности человека. Применяя профессионализмы в проектах нормативных актов, следует учитывать, что данная лексическая группа не является общеупотребительной, и поэтому следует придерживаться правила максимального ограничения ее использования. Между тем полностью избежать употребления профессионализмов вряд ли возможно, а с позиции достижения точности выражения воли нормоустановителя - нецелесообразно. В этой связи допустимо использование в тексте акта широко известных профессионализмов, тех, которые стали частью общеупотребительной лексики ("перевалочная база", "прирельсовый склад", "давальческое сырье", "натуральный норматив", "пункт пересменки", "пассажировместимость"). Просторечная и жаргонная лексика - разновидность разговорно-бытовой речи, активно проникающей в нормативные правовые акты как федерального, так и регионального и муниципального уровня ("бродяга", "бродяжничество", "волокита", "потрава", "наперсток", "пособие", "ставка в игре" и др.). Допустимо использование жаргонов и иной просторечной лексики в случаях значительной адаптации слова в общеупотребительном языке, когда современнику неэстетичность языковой единицы малозаметна или незаметна вообще ("увязка", "взаимоувязка", "разбивка"). Своеобразным приемом нормативной техники является использование такой языковой единицы, как аббревиатура - сокращение, образованное из первых букв слов, входящих в словосочетание. Технические аббревиатурные дефекты способны затруднить понимание юридических норм и повлиять на смысловое качество текста документа. Во-первых, это случаи нерасшифрованности аббревиатур в текстах нормативных правовых актов. Если учесть, что они выступают регуляторами общего характера и адресованы не только специалистам, то какие-либо сложности в их понимании недопустимы. Во-вторых, это применение аббревиатур, имеющих дуплеты (ФАС - Федеральная авиационная служба, Федеральный арбитражный суд). К языковым способам и правилам выражения правовых норм тесно примыкают графические - символизация содержания текста нормативного правового акта. Цель нормотворческой графики - членение текста, придание ему строгой композиционности, структурированности. Под членением текста нормативного правового акта понимается его разделение на структурные элементы и организация содержания (оглавление разделов, оформление приложений, схем, таблиц и т.п.). При проектировании нормативного акта необходимо помнить: графика правового документа, его символика (реквизиты) - есть способ последовательного расположения нормативного материала, придания ему композиционной оформленности. Каждая из разновидностей нормативно-правовой графики (рубрикационная; заголовочная; графика статей) выполняет свои функции в оформлении внешней стороны закона. Рубрикационная графика закона представляет собой разделение текста (содержания) на составные, логически связанные элементы (отделы, разделы, подразделы, части, главы, параграфы и др.). Заголовочная графика. Заглавие - важнейшая структурная часть нормативного правового акта, позволяющая в предельно краткой форме выразить основную идею документа. Графика статей. Статья нормативного акта - основной носитель правовой информации. При составлении статей проекта нормативного акта нужно учитывать следующие правила. Статья нормативного акта должна иметь порядковый номер, быть посвящена одной проблеме, одному вопросу и озаглавлена. Это придает строгость содержанию документа. Кроме того, название статьи облегчает работу с ней правоприменителя. 18.4. Юридическая техника правоприменительных актов Под правоприменительной техникой понимается совокупность правил, приемов и способов составления и оформления правоприменительных документов, о чем отмечалось выше. Технология подготовки и оформления указанных актов, использование приемов и способов правоприменительной техники зависит от характера регламентируемых отношений, подпадающих под правовое регулирование. Правоприменительный акт, его юридическая сила зависят от правовой нормы, на основании которой он вынесен. Правоприменительные документы есть действие права, его норм, которые призваны конкретизировать абстрактно изложенные субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности. Весьма важное место в системе правоприменительных актов занимают судебные документы (решения, приговоры, постановления и др.). Цель и задачи правоприменительных актов предопределяет технология работы по их подготовке и оформлению, а также использование конкретных приемов, комплексов правоприменительной техники. Несмотря на огромное разнообразие правоприменительных актов и, соответственно, технологий и приемов их составления, и оформления - можно выделить следующие правила правоприменительной техники: - правила изложения содержания; например, в случаях, если когда речь идет о решении арбитражного суда, то закон (ст. 169, 170 АПК РФ и др.) требует, чтобы в нем были изложены мотивы его принятия, краткое содержание заявленных требований и возражений, объяснений, заявлений и ходатайств лиц, участвующих в деле. В мотивировочной части должны быть указаны фактические и иные обстоятельства дела, установленные арбитражным судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятия решения; и др. В мотивировочной части должны также содержаться обоснования принятого судом решения; и др. Резолютивная часть решения должна содержать выводы об удовлетворении или отказе об удовлетворении полностью или части, каждого из заявленного требований; и др. Каждый из правоприменительных документов предполагает соответствующее содержание, изложение или его фиксацию, а также закрепление в акте с использованием соответствующих приемов правоприменительной техники; - логико-языковые правила - есть установления логики и языка, используемые при изложении содержания правоприменительного решения. Языковая и терминологическая основа правоприменительных актов не должна кардинально расходиться с языком нормативных правоприменительных актов. Однако стиль правоприменительных - это стиль индивидуальных актов, что предполагает реализацию иных стилевых требований. Нормативный стиль более строг, в его основе прискрептивная логика (логика норм, повелевающих правил). Индивидуальные документы, в том числе правоприменительные, основаны на нормах права, используют единую с ними терминологию, но они не повторяют, не дублируют правовые нормы, а излагают (часто достаточно свободно) фактические обстоятельства, позволяющие применять юридические предписания. Правила построения текста индивидуального правоприменительного акта. Индивидуальный акт должен иметь строго определенный предмет регулирования, т.е. должен быть "привязан" с помощью адаптированной к фактическим обстоятельствам юридической конструкции (субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности) к конкретному фактическому обстоятельству. Этой логике должна быть подчинена соответствующая структура документа, строящаяся на логически последовательном изложении документа, отражающем специфику и цель правоприменительного документа. Безусловно, общая композиция документа предполагает заголовок, вводную часть, основную часть и заключительную. Каждая из них в тексте выделяется при помощи рубрикационных правил (абзацы, нумерация, интервалы и др.). Каждый индивидуальный акт имеет собственное содержание и, следовательно, собственную логику изложения. К структурным правилам тесно примыкают графические; как способ (форма) выражения структуры, композиции индивидуального правового акта. Тексты индивидуальных актов нередко символизированы разного рода тематическими изображениями (например, на бланке свидетельство об отводе земли под индивидуальное жилищное строительство сверху листа изображен дом и приусадебный участок). Итак, с помощью правоприменительной графики (система правил композиционного построения текста акта правоприменения), ее реквизитов текст индивидуального акта приобретает композиционную стройность, логическую последовательность, внешнюю индивидуальность. Каждый индивидуальный акт обязан иметь необходимые реквизиты, отражающие его юридическое предназначение, юридическую силу, регулятивные свойства и пределы действия. Речь идет о так называемых правилах легализации (реквизитных) правилах. Индивидуальный правоприменительный акт должен иметь соответствующее название (приговор суда, решение суда, постановление суда и т.д.), включая орган, его издавший, дату, место принятия, содержание (изложенное в соответствии с правилами, о чем речь шла выше). Обязательным реквизитом должна быть подпись должностного лица (лиц), например судьи. Вопросы для самоконтроля 1. Роль документов в социальной практике. 2. Юридические документы в системе современного документооборота. 3. Понятие и признаки юридических документов. 4. Виды юридических документов. 5. Нормотворческие юридические документы, их виды. 6. Правоприменительные юридические документы, их виды. 7. Роль юридической техники в подготовке нормотворческих юридических документов. 8. Роль юридической техники в подготовке правоприменительных юридических документов. 9. Юридическая техника и систематизация юридических документов. 10. Законность, юридическая техника и юридические документы. Список литературы 1. Баранов В.М., Климентьева Н.А. Юридическая техника: природа, основные приемы, значение: Ретроспективный библиографический указатель. Н. Новгород, 2005. 2. Ботин А.Г., Кузнецов В.В. Как правильно составить судебные документы: приговоры, кассационные определения: Пособие для судей. М., 2003. 3. Брауде И.Л. Очерки законодательной техники. Избранное. М., 2010. 4. Вишневский А.Ф., Дмитрук В.Н. Теория и практика подготовки проекта нормативного правового акта. Минск, 2005. 5. Власенко Н.А. Законодательная технология: Теория. Опыт. Правила: Учебное пособие. Иркутск, 2001. 6. Власенко Н.А. Основы законодательной техники: Практическое руководство. Иркутск, 1994. 7. Власенко Н.А. Язык права. Иркутск, 1997. 8. Власенко Н.А., Стародубцев С.В. Основы теории юридических документов. М.,2006. 9. Власенко Н.А. А.А. Ушаков - основатель отечественной правовой лингвистики // А.А. Ушаков. Избранное. Предисловие к книге. М., 2008. 10. Губаева Т.В. Язык и право. Искусство владения словом в профессиональной юридической деятельности. М., 2004. 11. Делопроизводство в судах / под ред. М.А. Подобеда. М., 2004. 12. Законодательная техника / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 2000. 13. Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенствование / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2001. 14. Законодательная дефиниция / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2007. 15. Каргин К.В. Юридические документы: вопросы разработки и применения. Н. Новгород, 2006. 16. Каргин К.В. Юридические документы. М., 2008. 17. Кашанина Т.В. Юридическая техника. Учебник. М., 2007. 18. Керимов Д.А. Культура и техника законотворчества. М., 1991. 19. Керимов Д.А. Законодательная техника. М., 1998. 20. Нормография / под ред. / Ю.Г. Арзамасова. М., 2007. 21. Проблемы юридической техники: Сборник статей / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2000. 22. Смирнов Л.В. Законотворческая техника в современной России. Москва - Тула, 2006. 23. Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург, 1993. 24. Ушаков А.А. Очерки советской законодательной стилистики. Избранное. М.,2008. 25. Ушаков А.А. Право и язык. Избранное. М., 2008. 26. Язык закона / под ред. А.С. Пиголкина. М., 1990. 27. Чухвичев Д.В. Законодательная техника. М., 2008. 28. Тихонова С.С. Юридическая техника в уголовном праве. Н. Новгород, 2009. 29. Давыдова М.Л. Юридическая техника. Волгоград, 2009. 30. Юридическая техника / под ред. Т.Я. Хабриевой, Н.А. Власенко. М., 2010. 31. Баранов В.М. Техника правотворчества: природа, основные приемы, значение. Ретроспективный библиографический указатель. М., 2010. 32. Юридическая техника. Ежегодник. 1-3. 2007-2008. Тема 19. Законность и правопорядок в современном обществе 1. Понятие законности, ее характеристика. Законность и демократия. 2. Принципы законности. 3. Гарантии законности. Юридическая ответственность и иные государственно-правовые меры обеспечения законности. 4. Понятие правопорядка. Общественный порядок и правопорядок. 5. Дисциплина и ее виды. Законность и дисциплина. 19.1. Понятие законности, ее характеристика. Законность и демократия Законность - одно из сложных социально-правовых явлений, связанных с правом и правовым регулированием. Законность есть условие действия права, без нее право ничто. Многоплановая социальная роль законности позволяет ее характеризовать как: - принцип самого права, заключающийся в требовании четкого соблюдения юридических норм, всех кому они адресованы. В этом смысл правового регулирования - изданная норма должна соблюдаться, в противном случае правовое регулирование девальвируется; - политико-юридический режим, состояние общественной жизни, выражающееся в реальном соблюдении законов и иных нормативных правовых актов всеми субъектами права; такая характеристика законности высвечивает ее важнейшую роль в обществе. Законопослушность общества - одно из условий его стабильного развития; - принцип деятельности государственного аппарата, аппаратов муниципальных органов власти и всей политической системы современного общества. Это начало закреплено в Конституции РФ (ч. 2 ст. 15): "Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы". Безусловно, все должны соблюдать Конституцию РФ и другие законы, но очень важно, что для государственных и муниципальных органов власти - это основополагающее начало, принцип их деятельности. Органы публичной власти - важнейшая составляющая общественной жизни, и здесь отступление от принципа законности может иметь весьма существенные последствия для прав и свобод граждан; - метод осуществления государственной и муниципальной власти. Государство, его органы, а также муниципальные органы власти осуществляют свои полномочия с помощью придания своим велениям общеобязанного характера в виде законодательных и иных нормативных правовых актов. Властные веления государственных и муниципальных органов имеют смысл и эффект только в том случае, если они реализуются, что возможно только при осуществлении начала законности (каждый обязан исполнять предписания государства и других компетентных органов). Сфера действия законности достаточно широка, что следует из ст. 15 Конституции РФ, в которой требование соблюдения законов в равной мере обращено как к должностным лицам государственных органов, муниципалитетов, так и к гражданам, их объединениям. Такое требование к субъектам права лежит в основе выполнения законностью роли метода осуществления публичной (государственный и муниципальный) власти. Состояние законности, ее уровень, в любом государстве в первую очередь, определяется тем, насколько государственный аппарат государства и муниципальные службы соблюдают действующее законодательство и правовые акты местного самоуправления. Законность, как и право, представляет собой социальную ценность. Все характеристики права как ценности для общества, личности, экономики и т.д. в равной мере распространяются на законность, ибо это ее принцип. Законность и демократия. Эти два явления тесно взаимосвязаны. Демократия - это режим в обществе, который характеризует действующая система прав и свобод личности, развитая избирательная система, сменяемость руководителей властных структур и другие институты и учреждения представительной и непосредственной демократии. Однако их осуществление возможно только при наличии режима законности (все субъекты права не попирают, не игнорируют принципы и нормы права). Подлинная демократия предполагает контроль представительных (законодательных) органов и исполнительными государственными органами власти, наличие развитой судебной системы. Очень важны и формы общественного контроля над органами государственной и муниципальной властью, например со стороны Общественной палаты РФ. Институты демократии закреплены в федеральных и региональных законах, соблюдая их, реализуется демократия. Таким образом, осуществление принципа законности, а также уважительное отношение к нему гарантирует законопослушное общество, является условием его стабильности и необходимым фактором развития его демократических институтов. Законность и демократия взаимосвязанные понятия - законность не может существовать без демократии, а демократия без законности. Законность - явление многоаспектное - это и принцип права, и социальный режим в обществе, и метод управления им. Законность - явление несомненно ценное для государства и общества, выступает как условие и гарантия демократии. 19.2. Принципы законности Законность основывается на определенных идеях, основу которых составляют важнейшие либо основанные на них требования. Их реализация есть условие реальности и эффективности законности. В юридической литературе указывается разное количество принципов законности, нередко как самостоятельное правовое явление рассматривают и требования законности. Схема 19 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЏаЁ­жЁЇл § Є®­­®бвЁ і АДДДДДДВДДДДДДДВДДДДДДВДДДДДДДВДДДДВДЩ  і  і  ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДБДДДДДї і ЪДДДДБДДДДДї і ЪДДБДДДДДДДДДДДДДДДДДДї іђ ўҐ­бвў® ўбҐе ЇҐаҐ¤ § Є®­®¬ і і і …¤Ё­бвў® і і і ‚Ґае®ўҐ­бвў® § Є®­  і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ   ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї іЏаЁ®аЁвҐв ¬Ґ¦¤г­ а®¤­®Ј®і і ЌҐ¤®ЇгбвЁ¬®бвм ®вбвгЇ«Ґ­Ёп ®в і і Їа ў  і і§ Є®­  Ї® ¬®вЁў ¬ 楫Ґб®®Ўа §­®бвЁі АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ Принцип равенства всех перед законом. В процессе реализации законов и иных нормативных правовых актов все субъекты права в равной мере должны соблюдать и в равной степени нести ответственность в случае их нарушения. Это начало вытекает из глубинного свойства права быть "равной мерой", "равным масштабом" по отношению к неодинаковым лицам. Физические лица могут быть не равны с точки зрения возраста, имущественного, финансового положения, заслуг перед государством и т.д. Однако ценность права именно в этом, подчеркнем, что основанная на нем законность есть одинаковая мера, обеспечивающая равенство всех перед юридическими предписаниями. Принцип единства законности требует единообразного понимания и применения законов на территории страны. Единство законности предполагает единую, стройную, не противоречивую систему законодательства. Это важно как для унитарного, так и федеративного государства. Безусловно, федеративное государство, чтобы избежать противоречивости норм должно строить законодательную политику с учетом определенных начал. Например, Россия пошла по пути выделения исключительного ведения Федерации (ст. 71 Конституции РФ), совместного ведения Федерации и ее субъектов (ст. 72 Конституции РФ) и исключительного ведения субъектов Федерации (ст. 73 Конституции РФ). Законотворчество в сфере совместного ведения регламентирует специальный федеральный закон. Однако единство законодательства - лишь условие, предпосылка единства законности и автоматически режим единства законности в стране не создает, как и не ведет к единообразному пониманию и применению действующих норм. Единство законности предполагает единство, унифицированность юридической практики. Речь идет о том, что по аналогичным, сходным делам должны приниматься однотипные решения. Речь не идет о буквальности или какой-нибудь трафаретности правоприменительной практики. Однако применение одних и тех же норм предполагает их одинаковое толкование, одинаковую юридическую квалификацию и сходные решения. Иное недопустимо и будет противоречить природе права. Принцип верховенства закона сочетается с принципом единства законности. Верховенство закона придает нормам высшую юридическую силу - один из важнейших принципов построения системы права, такого ее признака, как иерархичность. Юридическая практика должна ориентироваться на верховенство закона, т.е. в тех случаях, когда норма подзаконного акта противоречит закону, решение должно приниматься на основе норм закона. Принцип приоритета международного права перед внутригосударственным. Конституция РФ (п. 4 ст. 15) провозгласила принцип верховенства общепризнанных норм международного права и норм международных договоров. Это начало должно учитываться как в правотворческой деятельности, так и в правоприменительной практике. Недопустимость отступления от законов по мотивам целесообразности, какой бы она не была с точки зрения мотивирования - "революционной", "вызванной чрезвычайными обстоятельствами" и т.п. Игнорирование действующего законодательства социально вредно и политически крайне опасно. Во-первых, это противоречит законности, расшатывает ее; во-вторых, это может в конечном итоге ввергнуть в пучину беззакония государство и общество. 19.3. Гарантии законности Юридическая ответственность и иные государственно-правовые меры обеспечения законности - условия ее существования и обеспечения. Сама по себе законность реализоваться и быть эффективной не может. Для этого необходимы государственно-правовые средства и способы, а также соответствующий уровень (правовой культуры) тех или иных ситуаций в обществе. Схема 20 ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ѓ а ­вЁЁ § Є®­­®бвЁ і АДДДДДДДДДДДДДДДВДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і‘®жЁ «м­®-нЄ®­®¬ЁзҐбЄЁҐіДЕДіћаЁ¤ЁзҐбЄ п ®вўҐвб⢥­­®бвмі АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і‘ЇҐжЁ «м­®-оаЁ¤ЁзҐбЄЁҐ іДЕДі Љ®­ва®«м­®-­ ¤§®а­лҐ ¬Ґал і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і‡ йЁв­®-ў®бЇЁв вҐ«м­лҐ іДЕДі Ќа ўб⢥­­лҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ  АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ ЪДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДї і Џ®«ЁвЁзҐбЄЁҐ і АДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДЩ - социально-экономические гарантии, т.е. определенное состояние, качество, уровень развития социальной и экономической системы. Относительно социальной системы речь идет об отсутствии безработицы, особенно в сельской местности, поселках, о доступности среднего и высшего образования, наличии достаточного числа детских учреждений (детских садов, детдомов и др.), достойной заработной платы и др. Однако все это возможно в эффективной экономике. Как условия благосостояния, достойной платы труда, недорогих социальных услуг, в том числе для средних и бедных слоев населения. Такие обстоятельства противостоят очень многим правонарушениям. Исключением остается так называемая "беловоротничковая" преступность, коррупция, ибо в основе совершения противоправных действий (например, хищений в особо крупных размерах, взяточничество и др.) лежат отнюдь не обездоленность, бедность и алкоголизм, а совершенно иные обстоятельства. Как замечено, "беловоротничковая" преступность особенно расцветает в период хаоса в экономике и ее планировании. Таким образом, отсутствие эффективной и хорошо управляемой экономики есть условие безработицы и, соответственно, роста уровня преступности и беззакония "внизу" и одновременно это фактор активной "беловоротничковой" преступности "вверху"; - политические гарантии сводятся к эффективности политической надстройки в стране, к ее способности и воле решать экономические проблемы, укреплять законность, совершенствовать правопорядок в обществе. Политическая нестабильность, борьба разных политических групп, которая нередко выходит за пределы действия законов, приводит к кровопролитию и разрушает устои общества. Дело в том, что сама политическая борьба нередко имеет характер правонарушений и заканчивается вынесением неправомерных актов. Безусловно, деятельность политических партий и движений, избирательная процедура, деятельность должностных лиц, их сменяемость - все это должно не только тщательно регламентироваться действующим законодательством, но и соблюдаться; - нравственные гарантии законности. Нет сомнений, в том, что нравственность представляет собой достаточно сложное и самостоятельное явление, как экономика или политика и др. Нравственность также нуждается в правовой охране, гарантиях со стороны компетентных государственных структур. Между тем принципы нравственности, моральные ценности могут попираться для получения наживы и увеличения прибылей и сверхприбылей. Особенно это легко сделать в век электронных технологий, развитой системы СМИ. Уровень законности, его нравственная составляющая вряд ли будет крепнуть при культивировании СМИ, ТВ таких идеалов, как "возьми от жизни все", "будь удачлив", "возьми и выиграй" и т.д. Для противостояния этому необходимо вмешательство общества и государства, его структур. Такая политика является гарантией законности в обществе. Дело в том, что человек с высокими нравственными началами, соблюдающий общепринятые нормы морали, "автоматически" соблюдает и нормы права; - специально-юридические гарантии представляют собой государственные методы и средства, направленные на обеспечение законности в обществе. Важнейшими среди них являются - юридическая ответственность, защитно-восстановительные меры, контрольно-надзорные и иные меры. Юридическая ответственность - важнейшая и достаточно самостоятельная гарантия законности. Во-первых, юридическая ответственность есть воздание за содеянное правонарушение, что выступает условием нравственности общества. В этом случае важен принцип неотвратимости юридической ответственности. Те, кто привлекался к юридической ответственности, как правило, не стремятся к повторному совершению правонарушения. Во-вторых, юридическая ответственность выполняет превентивную функцию, т.е. является фактором предупреждения правонарушений. Из-за страха перед юридической ответственностью лицо во многих случаях не совершает правонарушений. Юридическая ответственность основывается на мерах, обеспечивающих ее реальность и законность. Речь идет, например, о мерах пресечения (задержание, арест) и мерах процессуальной защиты задержанных, обвиняемых (право на защиту, право на квалифицированную юридическую помощь). Защитно-восстановительные меры - важнейший правовой институт, направленный на восстановление нарушенных прав граждан и организаций. Эти меры, как правило, инициируются заинтересованным лицом (стороной в деле). Например, истец может обратиться в суд с ходатайством о вынесении решения о приостановлении ответчиком продажи спорного имущества. Восстановительные меры могут быть различны (восстановление на работе в прежней должности уволенного; обращение в суд о принудительном взыскании долга; принуждение к выполнению алиментных обязательств; принуждение к выполнению налоговых обязательств; и т.д.). Контрольно-надзорные меры - деятельность специальных государственных органов, призванных обеспечивать законность. Прежде всего такими функциями наделены прокуратура РФ, государственные инспекции, которые могут входить в состав соответствующих министерств и ведомств. Контрольными функциями наделен согласно ст. 125 Конституции РФ, Конституционный Суд РФ, который по запросам полномочных субъектов разрешает дела о соответствии Конституции РФ федеральных законов, конституций, уставов и законов субъектов Федерации, не вступивших в силу международных договоров, споров о компетенции ряда органов государства, а также по жалобам граждан и по запросам судов проверяет конституционность законов, применяемых судами или подлежащих применению и др. Полномочиями по правомерности, а следовательно, и законности, актов государственных органов и их должностных лиц, а также общественных объединений наделены арбитражные суды и суды общей юрисдикции. Суды общей юрисдикции принимают жалобы на решения и действия разных организаций (государственных, общественных, частных) с ходатайством о признании их недействительными, как нарушающие права и свободы граждан. Арбитражный суд по жалобе юридического лица либо гражданина-предпринимателя, работающего на правах юридического лица, вправе признать акты государственных органов, в том числе представительных, недействительными, если они нарушают их права и свободы. 19.4. Понятие правопорядка. Общественный порядок и правопорядок В результате действия юридических норм складывается определенный порядок в системе общественных отношений. Следовательно, правопорядок - это итог действия права (условно говоря, "проекция" права на жизнь). Дело в том, что законность - элемент поведенческий, представляющий собой, как отмечалось выше, соблюдение и исполнение юридических правил - логико-языковых феноменов. Подчеркнем: правопорядок - феномен двух уникальных вещей: правовых норм и режима законности в обществе. Правопорядок представляет собой систему общественных отношений, является достаточно важным элементом правового государства. Основанный на демократическом законодательстве, предполагающий развернутую систему гарантий субъективным юридическим правам и свободам, он придает стабильность обществу, стабильность государственной политике и уверенность членов общества в будущем. В юридической литературе справедливо отмечается, что стабильный правопорядок, стабильная социально-правовое положение предполагают действие такого принципа нормативных правовых актов, как закон обратной силы не имеет. Еще в Древнем Риме подчеркивалось, что применение обратной силы закона есть нестабильность в государстве, есть явление, нежелательное для государства и общества*(142). Общественный порядок - понятие более широкое, чем правопорядок, и представляет собой результат действия всех социальных правил - норм морали, обычаев, религиозных велений, деловых обыкновений и т.д. Правопорядок, как очевидно, - составная часть общественного порядка. Общественный порядок - одно из важнейших условий стабильного развития общества. 19.5. Дисциплина и ее виды. Законность и дисциплина Дисциплина и законность - понятия во многом совпадающие. Основа дисциплины, как и законность, является поведенческим элементом - исполнение и соблюдение всех юридических норм. Однако эти категории хотя и близки, но в полной мере не совпадают. Когда речь идет о законности, то здесь имеется в виду соблюдение и исполнение юридических норм, прежде всего законов, подзаконных актов. Дисциплина предполагает исполнение не только законов, подзаконных актов, но и локальных актов, технико-юридических норм, а также индивидуальных правовых актов (приказов, распоряжений и т.д.). В этой связи выделяются следующие виды дисциплины - трудовая, воинская, производственная, технологическая и т.д. Законность в этой части совпадает с дисциплиной, образует ее ядро, основу. Соблюдение дисциплины есть фактор укрепления законности. Вопросы для самоконтроля 1. Понятие и формы проявления законности в современном обществе. 2. Законность и демократия: их взаимозависимость. 3. Принцип равенства всех перед законом. 4. Принцип единства законности. 5. Принцип верховенства закона. 6. Гарантии законности. 7. Юридическая ответственность как гарантия законности. Меры ее обеспечения. 8. Понятие общественного порядка. Место и роль правопорядка в обществе. 9. Дисциплина: понятие и виды. 10. Законность и дисциплина. Список литературы 1. Борисов В.В. Правовой порядок развитого социализма. Саратов, 1977. 2. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. 3. Боннер А.Т. Законность и справедливость в правоприменительной деятельности. М., 1992. 4. Галузин А.Ф. Правовая безопасность и ее виды. С.-Петербург, 2008. 5. Ефремов А.Ф. Принципы и гарантии законности. Самара, 1999. 6. Ефремов А.Ф. Принципы законности и проблемы их реализации. Тольятти, 2000. 7. Законность в Российской Федерации / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 1998. 8. Кудрявцев В.Н. О правопонимании и законности // Государство и право. 1994. N 3. 9. Рабинович П.М. Проблемы теории законности развитого социализма. Львов, 1979. 10. Сауляк О.П. Законность и правопорядок: на пути к новым парадигмам. М., 2009. 11. Законность в Российской Федерации. Ред. коллегия - Хабриева Т.Я. и др. М.,2008. Тема 20. Правовые системы современности 1. Понятие правовой системы. Классификации правовых систем. 2. Романо-германская правовая система. 3. Англосаксонская правовая система. 4. Мусульманское право. 5. Традиционные правовые системы. 6. Взаимодействие правовых систем мира (взаимосвязи национальных правовых систем). 20.1. Понятие правовой системы. Классификация правовых систем В основе сравнительно-правового анализа национально-правовых систем, их особенностей лежат определенные признаки, к которым чаще всего относят: - происхождение правовых систем (их генезис), включая исторические предпосылки; - источники права; - роль судов и судебной системы в целом; - правосознание и правовую культуру; и др. Правовая система - понятие широкое - это и право, и правовые нормы, их источники, правосознание, правовая культура, юридическая наука, толкование права, юридическая деятельность и др. Существуют разные подходы, разные основания объединения правовых систем. Нередко их объединяют под общим названием правовые семьи. Принято считать, что наибольшего успеха в делении национальных систем права добился французский компаративист Давид Рене, обосновавший и выделивший следующие семьи: романо-германскую, англосаксонскую (общую), социалистическую и религиозные системы права. Некоторые авторы обосновывают и латиноамериканскую правовую семью, а также скандинавскую, индусскую и др. 20.2. Романо-германская правовая система Традиции римского права в развитии национальных правовых систем европейских стран были и остались достаточно сильными. Романо-германская (континентальная) правовая система сложилась на основе идей, конструкций, институтов и положений римского права, адаптированных к новым условиям, к новым политико-экономическим отношениям. Восприятие и развитие европейскими странами принципов и институтов римского права получило название рецепции права. Особенности романо-германской системы права сводятся к следующему. В части понятия правовой нормы важно учесть следующее: для понятийного строя романо-германского права характерно рассмотрение нормы права не только как правила поведения, обладающего всеобщностью и имеющего более широкое значение, чем просто применение в конкретном деле. Оценивая роль правовой нормы, специалисты полагают, что осуществился исторический переход от казуистики судебной практики к общему (норме) руководству при решении юридических дел. В романо-германском праве юридическая норма не создается судьями. Это продукт законодателя, основанный на изучении практики, на идеях справедливости, морали и политики. Данная правовая система исходит из того, что нельзя создать кодекс, если видеть норму права в каждом решении судьи. Задача кодекса состоит не в решении всех конкретных практических вопросов, а в том, чтобы предложить общее решение тех или иных проблем. Так называемые романисты всегда искали золотую середину в понимании природы юридической нормы. С одной стороны, нормы права не должны быть слишком общими, ибо тогда они не будут достаточно надежным руководством для практики. С другой - необходима обобщенность, граничащая с неопределенностью, достаточная чтобы регулировать определенный тип отношений. Наибольшая степень конкретизации требуется в уголовном, налоговом, процессуальном праве, значительная степень обобщения - в гражданском и др. Об источниках права. Для данной правовой системы главным источником права выступает нормативный правовой акт. Примат закона означает особую роль и ответственность законодательной власти в становлении правовой системы. От законодателя зависит, будут ли принимаемые им законы содержать нормы естественного права или выражать произвол власть имущих. Кодексы, как полагают ревнители данной правовой системы, воплощают "совершенный разум", выступают наиболее надежным средством установления справедливого решения права путем его простого толкования. Последователи романо-германской системы права считают, что справедливое решение по юридическому можно найти только в обращении к закону. Повышение роли государства в обществе они также видят в возросшем значении законодателя в общественном развитии; закон - лучший технический способ установления норм: только "писаное право", по их мнению, может представлять собой иерархическую и скоординированную систему права. Исключительно важную роль в романо-германском праве отводится конституции как основе правовой системы. Роль закона не абсолютизируется. В сфере частного права ощутимое место должны занимать договоры, в которых стороны сами определяют юридическое содержание своих отношений. В последние десятилетия все большее значение отводится судебной практике, конкретизирующей предписания закона. О роли судебной системы. Право состоит не только из норм, сформулированных нормоустановителем, а включает также их акты толкования, в том числе судебных органов. Наличие "вторичных" норм не превращает романо-германскую систему в судейское или прецедентное право. Романо-германское право базируется на принципах и поэтому имеет по сравнению с прецедентными правовыми системами, известные преимущества: простоту и ясность. Суды осуществляют свободный поиск решений в рамках закона, не будучи абсолютно связанными предшествующими судебными решениями. Судьи обладают известной независимостью и по отношению к закону, ибо в этих государствах право и закон не отождествляются. Такое положение связано с принципом разделения государственной власти, относительной самостоятельностью судебной власти, осуществлением функции конституционного контроля за законодательством. Творческая роль суда заключается в толковании закона, и теоретически судебная практика не претендует на создание новых правовых норм. Однако в практической жизни есть основания для разграничения юридических норм и правил судебной практики ("вторичных" норм, называемых в юридической литературе нередко "нормы о нормах"). Последние имеют ряд особенностей: а) создаются на основе действующих юридических норм; б) отличаются нестабильностью (суд может их не учитывать и принять противоречащее им решение); в) суд не может ссылаться на них как на правовое основание решения. Романисты нередко полагают, если право понимать широко и не сводить к системе норм, то можно сделать вывод о том, что судебная практика - это источник права, но не правовых норм. Стремясь к стабилизации правопорядка, судебная практика пытается уточнить нормы, сформулированные наиболее общим образом. Кроме того, верховные суды осуществляют контроль за толкованием норм нижестоящими судебными инстанциями. В этих условиях норма, созданная законодателем, - не более чем ядро, вокруг которого вращаются "вторичные" правовые нормы, создаваемые в процессе толкования. О разграничении романо-германского права на естественное и позитивное. Деление права на естественное и позитивное означает необходимость проверки действующего (позитивного) права на соответствие принципам естественного. Закон как феномен позитивного права проходит проверку на соответствие его естественному праву, для чего общество создает специальные институты, например конституционный суд. Поскольку именно в конституциях в наибольшей степени выражены идеи и нормы естественного права, то проверка конституционным судом законов и других актов высших органов государственной власти на соответствие конституции, как полагают, есть одновременно проверка на соответствие естественному праву. Деление права на естественное и позитивное, оценка прав и свобод человека как центральных в правовой системе общества подчеркивает еще одну особенность романо-германского права: общество исходит из примата права перед государством. В этой связи гражданское общество осуществляет контроль за государственным аппаратом, и право здесь выполняет необходимую, свойственную только ему функцию. Дело в том, что только через право, его нормы возможно цивилизованное государственное принуждение, так как только в этом случае оно приобретает разумные основания. О юридической технике. Особенностью романо-германского права является высокий уровень юридической техники, которая выполняет целый ряд сложных функций, позволяющих реализовать идею права в жизнь. Благодаря правилам юридической техники система права приобретает согласованный и непротиворечивый характер и эффективно осуществляется в практике. 20.3. Англосаксонская правовая система Становление и развитие англосаксонского права, как и других правовых систем, связано со множеством исторических, географических, национальных, политических, экономических и других факторов. Как известно, эпохальным для Англии и становления англосаксонской правовой системы в целом является период нормандского завоевания, связанный с захватом Англии Вильгельмом Завоевателем (1066). В этот период в Англии единой правовой системы не существовало, действовали разрозненные местные обычаи, указы королей, другие социальные регуляторы, которые опосредовали общественные отношения. Идеи римского права не прижились и вскоре были вытеснены местными правилами. Централизованная судебная система появляется во время правления Генриха II и основывается на функциях королевских судов, которые решают дела с выездом на места от имени короны. Принимаемые судьями решения брались за основу другими судебными инстанциями по аналогичным делам, образуя единую систему прецедентов, общую для всей Англии, впоследствии получившей название commoN law (общее право). В ситуации формирования централизованного государства - формирование института суда присяжных и единой правовой системы имело основополагающее значение в развитии и специфике англосаксонского права. Развитие института суда присяжных в последующем предрешило появление многих особенностей и достижений англосаксонской правовой системы: состязательность судебного процесса; стремление к объективности рассмотрения дел; отсутствие органов прокуратуры; возможность частного обвинения и преследования по суду и др. В XII-XIV вв. англосаксонское право переживает свой расцвет, но постепенно, с возрастанием числа прецедентов, в нем начинают обнаруживаться тенденции к консерватизму и формализации, что подготовило почву для возникновения в XV в. качественно нового этапа правового развития, связанного с появлением "права справедливости" и его противостоянием общему праву. Постепенно сложился особый порядок апелляции к монарху - рассмотреть дело "по совести", "по справедливости", а не по прецедентам. Принципы вынесения им решений кардинально отличаются от начал судопроизводства по общему праву. Как очевидно, здесь начинают доминировать идеи римского и канонического права. Процедура, порядок судопроизводства не совпадают с практикой судов общего права. Таким образом, в Англии сложились две самостоятельные параллельные системы права: общего прецедентного права и "права справедливости". О норме права. В англосаксонском праве существуют два вида норм: законодательные и прецедентные. Первые представляют собой, как и в романо-германской системе, правила поведения общего характера. Вторые - определенную часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы относят к прецедентной норме, именуемой ratio decidendi, прежде всего юридическое заключение по делу и аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения, остальная часть которого есть "попутно сказанное" (obiter dictum) и имеет лишь убеждающий характер, не являясь обязательной для других судов. Наиболее важным источником англосаксонского права (с точки зрения процесса его формирования) является судебный прецедент. Именно он долгое время был главной формой выражения и закрепления английского права, которое поэтому и считается прецедентным. Доктрина обязательности прецедентов предполагает необходимость доведения до всех нижестоящих судов и практикующих юристов информации о принятых высокими судебными инстанциями решений. В настоящее время в Англии насчитывается около 800 тысяч прецедентов и каждый год прибавляется примерно 2000 новых судебных решений, что составляет 300 сборников по внутреннему и европейскому праву. Источником англосаксонского права является закон, именуемый в Англии статутом. Закон как право разума в наибольшей степени соответствует рационализму современной эпохи. Законодательство обладает теми достоинствами, которых не достает прецедентной системе правового регулирования: возможность оперативно решать вопросы социального переустройства, для которых прецедентной системе потребуются многие годы. Надо заметить, что юридическая сила английских статутов определяется местом и ролью парламента в британском государственном механизме. Известно, что английские нормативные правовые акты имеют, как правило, низкую степень кодифицированности. Это связано не столько с уровнем юридической техники, сколько с особенностями правового мышления английских юристов, отвергающих использование широких правовых принципов. Статуты издаются в нескольких собраниях, наиболее полными из которых считаются "Законы Англии" Халсбери, а также официальное издание "Действующие статуты". Их насчитывается свыше 50 томов. О соотношении статута и прецедента. Юридический авторитет статута перед прецедентом в том, что он может отменить действующий прецедент. Однако это не означает, что прецедент произволен от закона, имеет вторичный характер. Особенность англосаксонского права в том, что закон реализуется не самостоятельно, а посредством прецедента. Прежде чем стать действующим актом, он должен "обрасти" конкретизирующими его обязательными судебными решениями. Английская судебная практика знает немало случаев, когда принятые статуты оставались "мертворожденными", игнорировались судами либо их смысл и значение интерпретировалось иначе. Английский статут нельзя рассматривать как источник, разрушающий или нивелирующий систему прецедентов, наоборот, - он сам стал придатком этой системы, дополняющим и совершенствующим ее. Кроме того, источником англосаксонского права выступают международно-правовые договоры (соглашения, обязательства и другие международно-правовые акты), участником которых является Великобритания. Древним источником англосаксонского права является обычай. Однако его роль сегодня среди других источников права невелика. До XII в. обычаи и другие социальные правила попадали в "ткань" английского права гораздо проще, нежели позднее. По действующему правилу старинные юридические традиции и обычаи должны были учитываться при решении судьями конкретных дел, например допускалось развешивание рыбацких сетей на чужом берегу вне зависимости от согласия собственника береговой полосы. В Англии этот обычай до сих пор является юридически значимым и признается судами. О структуре англосаксонского права. В отличие от романо-германского в английском праве не используются классическое деление на публичное и частное. Вместо этого исторически сложилось, как отмечалось, его подразделение на общее право и право справедливости. Дело в том, что прецеденты - это казусы, которым присуща своя структура и свое особое содержание. Связь этих первоначальных элементов англосаксонского права в отличие от романо-германского часто имеет характер не логический, рациональный, а, в силу некоторых обстоятельств, традиционно-исторический (А.Ф. Черданцев). О роли судов. Англосаксонское право всегда характеризовалось как результат становления и развития идеи независимого и объективного суда. Судебная система в Англии действительно самостоятельна, полнокровна, способна противостоять любому государственному и общественному произволу. Пост английского судьи - это вершина юридической карьеры, которой можно добиться, как правило, только после длительной работы в должности барристера - адвоката второй ступени, имеющего право участия в суде (первая ступень - солиситор, стряпчий). Судебный процесс имеет ярко выраженный состязательный характер. Здесь нет специфических органов обвинения, подобных прокуратуре, а следовательно, обвинительного уклона. Интересы короны представляют генеральный атторней, генеральный солиситор и директор публичных преследований, которые также выступают выразителями общественных интересов по некоторым категориям дел. 20.4. Мусульманское право Мусульманское право возникло как часть шариата (системы предписаний верующим в Аллаха). Начало положено пророком Мухаммедом (Мухаммада), жившем в 570-632 гг. н.э. Мухаммед от имени Аллаха адресовал некоторые основные правила, нормы поведения верующим мусульманам. Эти положения формировались им в публичных проповедях, другие складывались в результате его жизнедеятельности. После смерти Мухаммеда его созидательную деятельность в сфере нормотворчества продолжили ближайшие сподвижники - "праведные" халифы - Абу-Бакр, Омар, Осман и Али. Опираясь на Коран и Сунну, они формулировали новые правила поведения, соответствующие, на их взгляд, воле Аллаха и Мухаммеда. В VIII-X вв. существенное влияние на развитие мусульманского права оказали судьи (кади). XIX в. знаменует принципиально новую ступень развития мусульманского права, которое было связано со становлением законодательства как самостоятельного источника нормативного регулирования и привело к постепенному вытеснению юридической доктрины, снижению ее роли (только в содержательном плане она продолжала оказывать определенное воздействие на правовую систему). Активное заимствование европейского права, в том числе романо-германского, в настоящее время привело к практическому вытеснению мусульманских правовых норм в некоторых арабских странах, например в Турции. В других государствах (Алжир, Египет, Сирия) мусульманское право сохранилось в отдельных сферах социальных отношений, в том числе в сфере "личного статуса" мусульман. В тех странах, где доминируют исламско-фундаменталистические позиции (Иран, Пакистан, Ливия, Судан), границы мусульманского права более широкие, они включают различные институты, подотрасли гражданского, уголовного, государственного права и др. Мусульманское право относиться к числу догматических юридических систем, в основе развития которых лежит определенная социальная сверхзадача, идея, цель, достижению которой подчинены интересы всего общества. В качестве самостоятельной ценности в исламском мире право не рассматривалось. В этой связи неизбежно доминирует инструментальный подход к правовому регулированию, к закону. Индивид не признается свободным по отношению к государству и официально исповедует идеологию. О норме права. Континентальное право под нормой права подразумевает предписание законодательного органа, ислам считает нормой правило, адресованное мусульманской общине Аллахом. Такое правило основано не на логических выводах, а на иррациональных религиозных догмах, на вере. По содержанию нормы мусульманского права также существенно отличаются от европейских, они, как правило, не являются ни управомочивающими (предоставляющим право на совершение отдельных действий), ни запрещающими. В их основе лежит долг, обязанность совершить те или иные поступки, что говорит об их религиозной природе. Источники мусульманского права. Первым по значению источником мусульманского права признается Коран - священная книга мусульман. Это книга стихов, содержащая 114 сур (глав), более 4 тысяч коротких стихотворных фрагментов, не связанных общим конструктивным замыслом, - речи и проповеди Мухаммеда, произнесенные им по различным поводам и собранные впоследствии в одно произведение. Серьезное воздействие на этот источник религиозно-правовой мысли оказали более древние доктрины - христианство и иудаизм, главным образом Пятикнижие (Тору), Талмуд. Близок к Корану и тесно связан с ним другой правовой источник - Сунна. Это сборник хадисов, преданий о жизни Мухаммеда, его поступках, образе мыслей. Сунна складывалась на протяжении нескольких веков (с VII по IX); среди хадисов немало таких, достоверность которых не вызывает сомнений. Сунна собственно юридических норм содержит мало, в ней доминируют нравственно-религиозные положения. Среди юридических предписаний нет обобщающих принципов, а представлены, прежде всего, конкретные казусы, случаи из жизни Мухаммеда. Следующий источник мусульманского права - иджма - общее решение авторитетных исламских правоведов. Еще один источник мусульманского права - кийяс. Обычное решение по аналогии, которое в западных правовых системах не считается самостоятельным источником права, а лишь гарантирует правовое регулирование. К числу правовых источников, возникших в более поздний период развития исламских государств, можно отнести закон (нормативный правовой акт), который сегодня в большинстве мусульманских стран играет весьма значительную роль в правовом регулировании. В законодательных актах содержатся правовые нормы, не только дополняющие, конкретизирующие положение первичных религиозно-правовых документов, но и идущие вразрез Корану, сунне, иджме (например, об ограничении брачного возраста совершеннолетием, о недопущении спекуляции, ссудно-кредитных операций в банках). О структуре мусульманского права. Ему не свойственно известное деление на общее и частное право, как романо-германскому или на общее право и право справедливости как англосаксонской семье. Здесь выделяют комплексы юридических норм в соответствии с основными мусульманскими толками (ритами) - сунитскими и другими. Наличие различных ветвей в исламской доктрине обусловливает аналогичную дифференциацию и в праве. Другими словами, это объединение юридических норм вокруг тех или иных религиозных течений. Вместе с тем существует и отраслевой принцип дифференциации правовых норм, хотя и с некоторыми особенностями, в частности указывают на такую отрасль, как "право личного статуса", регулирующую семейные отношения, наследственные и другие; деликтное право, устанавливающее меры уголовно-правовой ответственности; муамалат, закрепляющий гражданско-правовые отношения; отрасль так называемых властных норм - сфера государственного и административного права; международное право (сийар). С технико-юридической стороны обращают на себя внимание особенности формы, приемов, способов изложения мусульманского права. Так, некоторые его источники (Коран) имеют, как уже было отмечено, стихотворный, поэтический характер. В числе приемов юридической техники, часто используемых исламскими юристами, представлены фикции, хийалы, своеобразные юридические уловки, с помощью которых излагаются догматические предписания. Указывается на целые концепции - фикции, например, концепция "дремлющего плода", по которой ребенок, родившийся через несколько лет после смерти мужа матери, признается его ребенком (по ханифитскому толку такой срок определяется в два года, по ханбалитскому - в четыре, по маликитскому - в семь лет). Роль судов. Мусульманские судьи (кади) сыграли важную роль в процессе формирования правовой системы, особенно на этапах ее становления. Однако сейчас значение традиционных судов (кади) уходит в прошлое. Это объясняется развитием светской системы правосудия, заимствованной из континентальной Европы и США. 20.5. Традиционные системы права На "правовой карте" мира можно обнаружить участки, где роль новых тенденций минимальна и право во многих своих чертах неизменно на протяжении столетий. До сих пор существуют общества, сохранившие мифологическое представление о мире, религиозные и ритуальные регуляторы, табулирование не принятых типов социального поведения. Основной регион использования и применения традиционной системы правового регулирования - Африка. Традиционное право Африки и в наши дни продолжает оказывать воздействие на современное африканское общество, на создание национальных правовых систем и государственных институтов. Обычное право - неисчерпаемый источник сведений по социальной истории народов. Юридические обычаи содержат опыт прошлого, дают представление о характере политических и социальных образований. Традиционная система права в Африке, как и любая другая, основанная на обычаях и традициях, обладает следующими основными чертами: - множественность и разнообразие правовых обычаев и традиций и других социальных норм. Каждая из общин создавала свою обычно-правовую систему, основываясь на специфических традициях и нравах, отражающих быт и миропонимание данного племени; - отсутствие письменных источников. Специалисты отмечают, что до последнего времени в Африке не обнаружено ни одного письменного памятника права туземного происхождения. Существующие в настоящее время своды обычно-правовых норм являются результатом инициативы органов власти африканских государств или научно-исследовательской деятельности; - общинный характер применения обычаев и традиций. Решения на основе обычаев по гражданским, семейным и другим делам, как правило, выносятся коллегиальными органами - собранием членов семьи, родовой общины и т.д. Указанные признаки не исчерпывают всех особенностей обычая, к которым следует отнести также консерватизм, юридический и религиозно-этнический характер обычно-правовых норм. Кроме того, зарубежные и отечественные специалисты отмечают еще и казуистичность (от лат. casus - случай), которая выражается в том, что формирование обычного права исходит из юридического решения отдельных конфликтных случаев. Правовой характер обычаям придается с помощью известной юридической практики: а) включения их в нормативный правовой акт; б) прямой отсылки к санкционированному правилу; в) придания обычаю государственной санкции путем вынесения судебного решения на основе обычаев. Источники обычаев: - кодексы, постановления местных органов власти и распоряжения вождей, основанные на местных обычаях; - судебные решения; - законы, учитывающие или содержащие обычно-правовые положения. Указанные источники характеризуются как нормативные, однако обычные нормы, которые в них содержатся, меняются по форме, но по содержанию остаются обычаями. Будучи письменно зафиксированными, обычаи приобретают вид "цивилизованных" правил поведения, устойчивых и авторитетных. Нормативный правовой акт, основанный на обычае, становится более понятным и доступным аборигенам. О судебной власти. Местные ("туземные") суды при вынесении решений на основе обычного права обязаны до известной степени согласовать их с вышестоящими законодательными актами государств-метрополий. В то же время вышестоящие суды связаны решениями судов обычного права и должны принимать во внимание местное право и обычаи. Суд верховного вождя является апелляционной инстанцией для остальных. О систематизации обычаев. Последние десятилетия во многих африканских государствах отмечается интенсивная работа по систематизации (упорядочению) существующих обычно-правовых норм. Некоторые государства (Кения и др.) сознательно поддерживают архаические нормы, тем самым консервируя многочисленные самостоятельные системы обычного права отдельных народностей, что способствует сохранению позиций традиционной правящей элиты и сохраняет национальную культуру. Итак, по мнению специалистов, в настоящее время во многих африканских государствах продолжает действовать традиционная система права. Можно предположить, что с развитием и укреплением государственности, формированием из племен наций, повышением общей культуры народов сфера использования традиций и обычаев будет сужаться. 20.6. Взаимодействие правовых систем мира (взаимосвязи национальных правовых систем) Развитие общественных отношений, рост или снижение экономического уровня, социальные контакты и др. неизбежно порождают необходимость взаимодействия национальных правовых систем. Самостоятельное значение имеет усиливающийся процесс глобализации. Необходимо учитывать и возрастающее значение международных связей, а следовательно, и международного права. В современном мире, как мире цивилизаций, невозможно не только успешное развитие, но и существование государств вне связи с другими. Процессы глобализации и интеграции ведут не только к взаимодействию, но и взаимовлиянию правовых систем государств. Правовые эталоны или образцы государств с развитой правовой системой являются основным элементом правового взаимодействия. Безусловно, не только система права, ее элементы имеют влияние на правовые системы, и уровень юридической техники, юридические способы защиты прав и законных интересов граждан и др. Влияние на другие системы права может осуществляться разными способами, как правило, выделяют два: 1) идеологический и 2) конструктивный. Идеологический состоит в восприятии идей, начал правовой системы, а также юридических конструкций, терминологии, правил толкования права и т.д. Конструктивное влияние - это инкорпорация, включение или одобрение юридических феноменов, например включение в систему права административного кодекса другого государства, институтов кодексов или других законов государства - образца. Следует подчеркнуть, что "государство-заимодавец" принимает законодательные акты, в том числе кодифицированные, с учетом своеобразия своих социально-экономических, политических и др. обстоятельств. В этом случае нередко и справедливо в качестве примера приводят влияние римского права на правовые системы континентальной Европы, а затем Латинскую Америку, Африку, Азию. Происходило взаимопроникновение, соединение, где-то комбинирование римского права, его идей и местных правовых систем. Безусловно, адаптация римского права, его конструкций происходила вульгарно, в "свободной манере". Римское право, адаптированное в национальных правовых системах, подвергалось существенному изменению, переработке. Правовую основу формирования современных правовых систем в континентальной Европе также составило римское право, его идеи и положения. Выдающуюся роль здесь сыграл Гражданский кодекс Франции (1804), названный в честь инициатора его создания Кодексом Наполеона. Развивающаяся экономика нуждалась в новой, приспособленной для других экономических отношений правовой форме. Здесь учебник Гая по гражданскому праву сыграл определяющую роль, став основой Кодекса Наполеона. Впоследствии Кодекс Наполеона был скопирован европейскими странами, еще позже южно-американскими. Кодекс Наполеона, его немецкая версия явилась основой гражданского законодательства Швейцарии, Италии, Турции, Японии и др. стран. Колонизация других стран и территорий также способствовала распространению европейского права. Речь идет об африканском континенте, странах Азии и Америки. Бывшие колонии до сих пор сохранили правовые идеи, положения и традиции права Англии, Испании, Франции, Португалии, Нидерландов. Например, законодательство таких штатов, как Калифорния, Флорида, Техас и др. до сих пор сохранили отдельные институты колониального права Испании, Португалии и других европейских стран*(143). Безусловно, развивающееся колониальное право подвергалось влиянию местных систем права и социального регулирования в целом. Происходило так называемое смешение права метрополий с национальными системами. Концепции и положения римского права, его норм достаточно причудливо смешивались с обычаями мусульманского права, традициями местных культур (Египет, Ирак, Иран и др.). Российское дореволюционное право можно отнести к континентальной системе права. Традиции романо-германской правовой доктрины в Древнюю Русь стали проникать вместе с христианством из Древней Византии. Это касалось церковных канонов, а вместе с ними и брачно-семейных отношений, имущественных и др. Достаточно спорным остается отнесение социалистического права (советского, 1917-1990 гг.) к континентальному. Известный французский ученый в этой области Д. Рене считает, что социалистическое право составляло отдельную семью (СССР, народно-демократические страны, Корея и др.). В своей известной книге "Основные правовые системы современности" он выделяет специальный раздел "Социалистическое право"*(144). Другие авторы, в том числе и этих строк, полагают, что с точки зрения юридических конструкций, основ построения системы права, терминологии, источников, юридической техники и т.д. советское право, так же как и российское дореволюционное и российское современное - составная часть континентальной семьи права. Взаимовлияние, заимствование и копирование правовых институтов и традиций ведет к унификации права, к сближению национальных правовых систем, правовых семей. В последнее время, как отмечалось, этот процесс связывают и с так называемой глобализацией, где большую роль отводят международному праву. На основе международно-правовых норм наибольшими темпами унифицируются, по оценке специалистов, гражданское право, финансовое, налоговое, таможенное и др. Немаловажное значение здесь имеют Европейский суд по правам человека и другие государственно-правовые структуры европейского континента. Вопросы унификации права - одна из задач Содружества Независимых Государств (СНГ). Межпарламентской ассамблеей государств - участников СНГ 1992 г. приняты Основные направления сближения законодательств государств - участников Содружества. Этот акт допускает установление так называемых модельных законодательных актов, на основе которых должны приниматься базовые законы стран - участников СНГ. В этом же документе предусматриваются и другие формы правового сотрудничества, в частности и в области устройства судебной системы, подготовки кадров для нее и др. В последнее десятилетие стала усиливаться тенденция развития международного правового сотрудничества. Речь идет о применении судами в случаях коллизий норм иностранного права, иностранной нормы без изменения ее содержания в практике правового регулирования другого государства. Национальные правовые системы могут взаимодействовать с международным правом лишь в случае его признания. По этому поводу существуют разные точки зрения: одни страны признают примат международного права безусловно, считают его составной частью внутригосударственного. Другие отрицают международный характер международных соглашений, норм, правовых обычаев. Существует и точка зрения об официальной адаптации международных норм в национальное и только в этом случае международно-правовые нормы могут иметь силу на территории соответствующего государства. Таким образом, любые национальные правовые системы связаны с правовыми системами других государств и международным правом. Важно четко различать правовые нормы данного государства, нормы другого государства и международно-правовые нормы, а также их статус в данном государстве, его правовой системе*(145). Вопросы для самоконтроля 1. Сравнительное правоведение и его роль в изучении государственно-правовых систем современности. 2. Понятие и признаки правовой семьи. 3. Романо-германская правовая система, ее признаки. 4. Англосаксонская правовая система и ее признаки. 5. Мусульманское право и его признаки. 6. Традиционные правовые системы, их особенности и тенденции развития. 7. Взаимосвязь национальных правовых систем. 8. Международное право и национальные правовые системы. Список литературы 1. Автономов А.С. Конституционное (государственное) право зарубежных стран. М.,2005. 2. Бернам У. Правовая система США. М., 2006. 3. Берман Г.Д. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1994. 4. Бехруз Х. Сравнительное правоведение. М., 2008. 5. Давид Р., Жоффре Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1999. 6. Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. 7. Извеичерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 2000. 8. Лафитский В.И. Сравнительное правоведение в образах права. Том первый. М.,2010. 9. Леже Раймон. Великие правовые системы современности. М., 2009. 10. Марченко М.И. Правовые системы современного мира. М., 2001. 11. Марченко М.И. Сравнительное правоведение. М., 2001. 12. Мухиттин Акгюль. Коран в вопросах и ответах. М., 2008. 13. Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник / под ред. А.Я. Сухачева. М.,2001. 14. Правовые системы мира / под ред. А.Ф. Черданцева. Екатеринбург, 1995. 15. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира / Справочник. М., 1993. 16. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение. М., 2000. 17. Сравнительное конституционное право. М., 1996. 18. Сюкияинен Л.Р. Шариат: религия, нравственность, право // Государство и право. 1996. N 8. 19. Фридмен Л. Введение в американское право. М., 1993. Тема 21. Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции 21.1. Научная дискуссия в юридической литературе. Понятие и признаки правовых позиций. 21.2. Виды правовых позиций. 21.3. Судебные правовые позиции. Правовые позиции судов. 21.1. Научная дискуссия. Понятие и признаки правовых позиций Категория "правовая позиция" появилась и стала осмысливаться в российском правоведении сравнительно недавно. По мнению современных ученых-правоведов, это вызвано функциями и деятельностью Конституционного Суда РФ. В связи с этим глубокой научной проработке подверглось в основном понятие "правовая позиция Конституционного Суда РФ"*(146). Относительно изучения правовых позиций в общей теории права, в числе первых исследователей нужно назвать В.М. Баранова и В.Г. Степанкова*(147). Авторы отмечают: "Правовая позиция относится к разряду общетеоретических понятий, которое не только может, но и должно быть распространено на гораздо более широкий круг юридических явлений"*(148). По мнению Ю.А. Тихомирова, "правовая позиция - это оценка актов и действий в одной коллизионной ситуации, устойчиво повторяемая в аналогичных ситуациях, действиях и актах". Как видно, здесь понятие "правовые позиции" связано с коллизионной ситуацией и сделан акцент на таких признаках исследуемого феномена, как устойчивость и повторяемость при решении юридических дел*(149). Более осторожен в суждениях о данном юридическом феномене В.А. Туманов, полагающий, что это понятие сравнительно недавно получило самостоятельное право гражданства в юридической доктрине. Однако еще не имеет достаточно четкого общепризнанного определения. В самом общем плане можно сказать, что за ним скрываются сложившиеся в правоприменительной практике установки, из которых исходят при рассмотрении конкретных дел; подтвержденные многократным применением толкования правовых понятий и норм, критериев, выработанных практикой для рассмотрения определенных категорий дел*(150). В связи со сказанным Б.В. Щавинский верно подмечает, что правовая позиция - одно из тех словосочетаний, которое, с одной стороны, приобретает все более широкий спектр своего употребления, а с другой - это один из непрочных и неустойчивых, в смысле научно-методологического обеспечения феноменов современного российского правоведения. "Категория "правовая позиция", - указывает автор, - функционально-значимая составляющая многих сторон российской правовой действительности"*(151). Как отмечалось, в большей мере теоретический анализ юридической природы правовых позиций пока проделан авторами конституционно-правовой науки, что очевидно в силу высказанных выше соображений. Многие конституционалисты склоняются к пониманию данного явления как системы правовых аргументов, положенных в основу решения КС РФ. Такая точка зрения, изложена, например, в комментарии к Закону о Конституционном Суде РФ*(152). Схожую позицию высказывает Л.В. Лазарев, толкуя правовую позицию, содержащуюся в решениях КС РФ, как интерпретацию конституционно-правовых принципов и норм, которые становятся системой правовых аргументов и лежат в основе решений КС РФ*(153). М.С. Саликов предпринял попытку разграничения правовой позиции и системы аргументации, положенной в основу решения КС РФ, полагая, что феномен правовой позиции представляет собой систему выводов и аргументов, выявленных в ходе рассмотрения конкретных дел по сугубо определенным проблемам и имеющих как общий (т.е. приемлемых и необходимых для решения подобных проблем при разрешении последующих дел), так и обязательный характер (т.е. обладающих той же юридической силой, что и решения КС РФ)*(154). В.А. Кряжков толкует судебную правовую позицию как отношение КС РФ к значимым конституционно-правовым явлениям, отраженным в его решении (решениях)*(155). В.И. Анишина рассуждает в том же русле и считает, что под ними следует понимать отношение КС РФ к определенным правовым проблемам, закрепленное в его решениях и образующих интеллектуально-юридическое содержание судебного решения*(156). Е.А. Николаев полагает, что правовая позиция суда - это "провозглашенное именем Российской Федерации, согласованное умозаключение, полученное по правилам логического вывода из своих посылок и являющееся достаточным основанием для принятия итогового решения установленным законом составом Суда"*(157). Н.В. Витрук понимает под правовой позицией "правовые выводы и представления Конституционного Суда как результат толкования (интерпретации) Конституционным Судом духа и буквы Конституции РФ и истолкования им конституционного смысла (аспектов) положений отраслевых (ткущих) законов и других нормативных актов в пределах компетенции Конституционного Суда, которые снимают неопределенность в конкретных конституционно-правовых ситуациях и служат правовым основанием итоговых решений (постановлений) Конституционного Суда"*(158). В юридической литературе есть и иные, более лаконичные определения правовой позиции КС РФ. Так, Б.А. Страшун понимает правовые позиции как общеобязательные предписания для законодателя и правоприменителя*(159). Н.С. Бондарь понимает их в качестве нормативных начал в решениях КС РФ*(160). Таким образом, можно сделать следующий вывод. В современной юридической литературе нет единого мнения по вопросу, что понимать под правовой позицией, в том числе под правовой позицией суда вообще и КС РФ в частности. Между тем специальный анализ имеющихся литературных источников показывает, что в большинстве случаев юридическую позицию традиционно связывают с правоприменительным решением (чаще всего, судебным) и понимают как систему аргументов мотивационного характера при вынесении окончательного решения. Представляется, что категория "правовая позиция" значительно шире системы доводов и аргументов правоприменительного решения. Обращение к философии позволяет толковать позицию как некий принцип, начало, в соответствии с которым что-то утверждается, устанавливается или располагается*(161). Представляется, что и теоретическая основа понятия "правовая позиция" должна также исходить из данного постулата. С учетом сказанного, правовые позиции следует понимать как идеи, принципы и основанные на них правовые мотивы юридического решения фактической ситуации. Важнейшим признаком правовых позиций является структурированность их содержания. Речь идет о том, что определенные фактические данные, обнаруживающие необходимость правового регулирования, предлагается отрегулировать в соответствии с каким-либо началом. В случаях, если отношения уже регулируются юридическими нормами, нередко предлагается их более совершенная юридическая регламентация. В любом случае логика правовой позиции основывается на фактических данных, мотивах и идеях их юридического регулирования. Таким образом, правовая позиция - понятие общей теории права, представляющей собой продукт мыслительной деятельности человека, прежде всего юриста. Основу понятия, как отмечалось, составляет принцип, идея, на базе которой выстраивается предложение (версия, гипотеза, рекомендация и т.д.), обеспечивающее решение какой-либо юридической проблемы. Следует иметь в виду, что природу правовых позиций образует прагматика - отношение человека к реальным вещам. Это некая философская исходная база. Итак, под правовой позицией следует понимать оценку фактической реальности и систему аргументов, выводов и предложений по ее правовому урегулированию. Правовая позиция - несомненно логико-юридическая конструкция, выражающая отношение к праву, правовым нормам действующим или отношениям, необходимым с точки зрения субъекта быть опосредованными правом. 21.2. Виды правовых позиций Правовая позиция - явление сложное и многогранное, и если учесть то обстоятельство, что эта проблема в юридической литературе только начинает разрабатываться, то очевидны и трудности с основаниями классификации и делением этого понятия на виды. Представляется, что в основу классификации правовых позиций можно положить правовую систему, ее основные компоненты. О структуре правовой системы общества, ее компонентах в юридической литературе высказаны разные точки зрения. Однако большинство авторов исходят из того, что правовую систему составляют правотворчество и правоприменение, юридическая наука и правосознание*(162). В этой связи можно говорить о нормотворческих, доктринальных и правоприменительных правовых позициях. Нормотворческие правовые позиции. Их следует рассматривать в связи с формированием права и непосредственно правотворчеством. Формирование права представляет собой процесс, в результате которого в действующую систему права вводятся новые (а также изменяются или отменяются уже существующие) юридические нормы. Завершает право-образовательный процесс (формирование права) правотворчество как целенаправленная деятельность по подготовке и принятию нормативных правовых актов. Правовые позиции имеют место как на стадии формирования права, так и на стадии ее результата - правотворчества. Причем правовые позиции могут появиться и "жить" как на начальном этапе формирования права, так и на завершающей стадии - правотворчестве. Здесь важно видеть общее между ними. Общим является их цель - правовое урегулирование фактического отношения. Дело в том, что субъект нормотворчества, субъект законодательной инициативы, любой, полагающий необходимым включить в предмет правового регулирования какое-либо общественное отношение, могут высказать свою правовую позицию по этому вопросу. Она может существовать в единственном числе либо конкурировать с аналогичной, высказанной иным субъектом и не совпадающей по содержанию. Как отмечалось, правовая позиция - это идея, на основе которой что-то утверждается, предлагается, образно говоря "расставляется". Другими словами, правовая позиция в правотворческой деятельности представляет собой некий "стержень", на который "нанизываются" положения, нормы, объединенные единой мыслью. Правовая позиция может быть в форме концепции законопроекта. Именно здесь можно усмотреть "игру" всех признаков правовой позиции. Концепция (от лат. conception) означает систему взглядов, единое понимание чего-то; определяющий замысел, главная мысль, конструктивный принцип*(163). Концепция законопроекта как правовая позиция - это предложение, идеальная модель, юридическая конструкция урегулирования фактической ситуации. Концепция законопроекта, подчеркнем, достаточно выверенная конструкция и не есть произвольное соотношение прав и обязанностей, полномочий, ответственности. Это макет будущих правовых отношений. Качество правовой позиции, ее отточенность - условие эффективности концепции законопроекта. Правовые позиции могут быть оформлены в две и более концепции законопроекта, исключать друг друга по замыслу. Какой правовой позиции отдать предпочтение, решает представительный (законодательный) орган. Если речь идет о судьбе проекта нормативного правового акта, то и будущность правовой позиции решается вместе с ним. Идея законопроекта и его концепция во многом совпадающие вещи, но это не одно и то же. Квинтэссенция концепции законопроекта, ее ядром является идея законопроекта, которая предшествует созданию концепции, где с помощью концепции идея предстает в развернутом виде, материализуется в системе конкретных тезисов и суждений. В дополнение скажем, что идея есть техническое средство правовой позиции, ее основа. Н.В. Витрук не только не отрицает возможности существования правовых позиций законодателя, но и указывает на возможность их конкуренции: "Правовая позиция Конституционного Суда может совпадать с правовой позицией законодателя и в этом случае закон либо отдельное его положение признается соответствующим Конституции, либо в случаях, если правовая позиция Конституционного Суда не совпадает с правой позицией законодателя, то Конституционный Суд формулирует собственную правовую позицию, которую он, естественно, аргументирует"*(164). Итак, правовая позиция - явление многофункциональное, в определенной мере - показатель демократичности современного российского общества. Правовая позиция не удел лишь правоприменительной деятельности, в том числе судебной, хотя до настоящего времени именно в рамках этого направления данная проблема и находила свое разрешение. Между тем развитие современного российского общества, его правовой системы и юридической практики явилось условием появления феномена правовой позиции в нормотворчестве. Доктринальные правовые позиции. Правовая система представляет собой комплекс правовых явлений, существующих и функционирующих относительно самостоятельно. Здесь важно обратить внимание на то, что элементы правовой системы связаны между собой. Юридическая наука - достаточно самостоятельный компонент правовой системы, выполняющий определенные задачи и функции, основная из которых - производство, приращение научных знаний как знаний объективных и проверенных практикой. Юридические науки - специализированные области знания, приведенные в определенную систему. В таком качестве они могут выполнять прогностическую, политическую, методологическую и иные функции в обществе. Правовые позиции играют достаточно важную роль в образовании научных юридических знаний. Правовая позиция ученого-юриста, научного коллектива или сообщества есть аргументированное и обоснованное мнение о праве - праве действующем и желаемом. На наш взгляд, именно правовые позиции являются главным "двигателем" в приращении новых знаний. Безусловно, правовые позиции могут быть ошибочны и не подтвердиться временем и практикой. Однако более социально опасны так называемые конъюнктурные позиции (ложные), т.е. позиции, "сделанные" в угоду кому-то. Правовые позиции в юридической науке есть элемент профессионального правового сознания. Это представление о праве, правовых явлениях, формирующихся на основе современных философских мировоззренческих позиций и специальных юридических знаний, а также реальной юридической практики. Безусловно, исток правовых позиций находится в научном профессиональном правосознании, которое выступает мощным фактором развития правовой системы российского общества в целом. Научная правовая позиция является важнейшим средством в приращении научных правовых знаний. Правоприменительные правовые позиции. Правоприменение, как указывалось, понимается как властная деятельность уполномоченных государственных или иных (муниципальных и т.д.) органов, состоящая в рассмотрении конкретного юридического дела и вынесении по нему индивидуального решения, обязательного для адресатов. В решении правоприменителя заложена его правовая позиция. Здесь важно обратить внимание еще на следующее обстоятельство: связь типов правоприменения и правовых позиций. Как отмечалось, выделяют следующие типы правоприменения: судебный, управленческий и административный*(165). Особенность судебного типа правоприменения в том, что суд, являясь субъектом применения юридических норм, не находится в какой-либо связи с адресатом (служебной, родственной, организационной). У судьи нет личной заинтересованности в решении юридического дела. Тем не менее существуют определенные юридические механизмы достижения унификации в разрешении различных видов дел. Например, при рассмотрении арбитражных споров большое значение имеют информационные письма ВАС РФ и др. Таким образом, механизм выработки правовых позиций суда сложен и зависит от фактических обстоятельств, юридических норм и юридической практики. Специфика управленческого (или служебного типа управления) правоприменения состоит в том, что субъект, принимающий решение, и лицо, которому оно адресовано, находятся в организационном отношении власти и подчинения. Субъект, принимающий юридическую норму, заинтересован в результате правоприменительного действия. Эта заинтересованность вытекает из его служебного положения. Речь идет о статусе, полномочиях и компетенции того, кто принимает решение. Здесь юридическая природа правоприменительных позиций связана с оперативным управлением и служебными отношениями. Особенность административного типа правоприменения в отсутствии между субъектами правоприменения организационных и служебных отношений. Субъектом, в отношении которого принимается правовая норма, может быть гражданин или организация (учреждение). Порядок и процедура правоприменения регулируются законодательством. Правоприменительные решения часто являются реакцией государства на правонарушения. Следовательно, правовые позиции выражают отношение органов государства к неправомерному поведению. Правовые позиции в правоприменении можно классифицировать с точки зрения их содержания. Данный критерий позволяет выделить правовые позиции, складывающиеся в правоприменительной деятельности, и те, которые носят официальный характер. Это: а) индивидуальные правовые позиции, представляющие собой конкретное решение по юридическому делу (решение суда; решение административной комиссии о привлечении к административной ответственности и т.д.); б) правовые позиции, сложившиеся в результате устоявшегося применения юридических норм (типовые) (судебная практика по определенной категории дел); в) правовые позиции, сформулированные в актах официального толкования (письмо Минфина РФ, постановление Пленума ВС РФ и т.д.); г) правовые позиции как особое мнение правоприменителя (например, судьи, члена Избирательной комиссии). Таким образом, студент должен обратить внимание, что правоприменительное решение - сложная юридическая деятельность, основу которой составляют мыслительные операции. В основе любого правоприменительного решения лежит правоприменительная позиция. Однако они могут быть сходными (типовыми), в случаях, когда применяются одни и те же нормы к сходным фактическим обстоятельствам. Между тем применение одних и тех же юридических норм может порождать и разные юридические решения, порой взаимоисключающие. Такое положение недопустимо, ибо противоречит принципу единого правового поля, единства юридической практики. Правовая позиция правоприменителя в таких случаях должна быть "унифицированной" (сходной). Правоприменительные позиции могут быть сформулированы в официальных актах толкования правовых норм. Достаточно активно толкуют правовые нормы высшие судебные инстанции, Центральный банк РФ, Минфин РФ и другие органы власти. Обобщенно такие правоприменительные позиции можно назвать интерпретационными. К официальным правовым позициям правоприменения следует отнести и особое мнение одного из правоприменителей. В первую очередь речь идет об особом мнении судьи, хотя этим институт особого мнения в правоприменительной деятельности не исчерпывается. Здесь также официально выражено мнение (позиция) о толковании и применении юридических норм. Таким образом, возникает достаточно важный вопрос о статусе и месте официальных разъяснительных правовых позиций. По сути, речь идет о правовых позициях, сформулированных в официальных актах толкования. Например, согласно ст. 342 НК РФ, Минфин России наделен правом разъяснять отдельные нормативные положения налогового законодательства. Разъяснения Минфина России по применению законодательства о налогах и сборах аккумулируются в сформулированных им правовых позициях. В подтверждение тому заметим, что в юридической практике, в частности судебной, уже устоялся фразеологический* оборот "правовая позиция Минфина". Однако считать разъяснения Минфина России и его правовой позиции по применению законодательства о налогах и сборах в качестве самостоятельного источника права нельзя, как иногда полагают. Следовательно, разъяснения Минфина России не что иное, как официальное толкование уже действующих норм налогового права (нормы о нормах). Аналогичное можно сказать и о роли правовых позиций, выраженных в разъяснениях других ведомств, наделенных правом давать официальные разъяснения действующего законодательства. Данные правовые позиции с долей условности можно назвать разъяснительными. По своей природе они носят управленческий характер, следовательно, их можно отнести к управленческому (служебному) типу правоприменения. Кроме официальных правоприменительных позиций, следует выделить неофициальные. Они не связаны с конкретными правоприменительными решениями, хотя нередко отражают и "подпитываются" правоприменительной практикой. Подобные правоприменительные позиции можно подразделить на научные, научно-практические и ненаучные (неквалифицированные). Их роль в правовом регулировании недооценивать нельзя, так как они представляют собой мнение конкретных лиц, нередко комментариев по поводу применения юридических норм. Подведем итог. Правовые позиции представляют собой правовой феномен, который недостаточно исследован в юридической науке. В логико-языковом плане правовая позиция - это мысль, система суждений о чем-либо или о том, каким должно быть что-то (прагматическая сторона) в социальной практике. Правовые позиции являются разновидностью социальных. Их можно подразделить на правотворческие, доктринальные и правоприменительные. Основную и наиболее сложную разновидность правовых позиций составляют судебные, о чем следующий подвопрос темы. 21.3. Судебные правовые позиции. Правовые позиции судов Правовые позиции судов (в том числе и позиции Конституционного Суда РФ) являются разновидностью правовых позиций и, следовательно, соответствуют их общей логико-языковой природе. Подчеркнем, что все правовые позиции есть мыслительный акт, представляющий собой системное изложение суждений о правовом опосредовании общественных отношений. В большинстве случаев, это текстовое выражение мысли о реализуемом правовом предписании, которое должно отвечать языковым, логическим и иным требованиям, предъявляемым к письменным документам. Очевидно также, что правовая позиция суда должна соответствовать общим стандартам прагматической речи, преднамеренности замысла и способности воздействовать на общественные отношения. Кроме того, правовые позиции суда выражены документально, поэтому от качества текста, точности и ясности его стиля зависят юридическая отточенность и последовательность судебной правовой позиции. Требования к юридическим документам не стоит игнорировать и при изложении неофициальной позиции суда, например, при написании научного комментария к судебному решению и т.д. Таким образом, под правовой позицией суда следует понимать акт, представляющий собой системное текстовое изложение суждений судебной инстанции (судьи) или других субъектов о мотивах предпочтения применения той или иной юридической нормы (норм). Правовые позиции судов можно подразделить по различным основаниям, и прежде всего по таким, как: 1) субъект, формирующий правовую позицию; 2) юридический авторитет или юридическая обязательность такой позиции и 3) способ выражения волевых мотивов правовой позиции суда. С точки зрения субъекта следует выделить, например, правовые позиции судебных инстанций, изложенных в их решениях (постановлениях, определениях, приговорах и т.д.), а также иных официальных документах судебных органов и их должностных лиц (информационные письма, обзоры судебной практики и др.). Этот критерий позволяет не только оценить источник правовых позиций судов, но и обозначить их роль и место среди иных правовых позиций (например, законодателя, истца, ответчика и т.д.). Более того, именно этот критерий дает возможность сравнивать правовые позиции суда с источниками права и видеть их роль в правовом регулировании. Следующее основание деления правовых позиций - юридическая обязательность (авторитет), с точки зрения которого правовые позиции судов можно подразделить на официальные и неофициальные. Официальными являются правовые позиции, имеющие юридическое значение в смысле наступления обязательных правовых последствий (например, решение суда и др.). Неофициальная судебная правовая позиция вне механизма судебного решения, но находится в правовом поле и, безусловно, оказывает или способна оказывать воздействие на формирование официальной правовой позиции суда. Способ выражения правовых позиций судов как основание их деления учитывает их логико-языковую природу. Форма выражения правовой позиции суда может быть разной - решение (приговор, определение, постановление) суда, решение президиума судебной инстанции, информационные письма президиумов судов, научно-практический комментарий судебной практики и т.д. Среди рассмотренных нами оснований деления правовых позиций судов наиболее важна классификация правовых позиций по субъектам, что позволяет определить их юридическую обязательность и место в механизме правового регулирования. Остальные критерии классификации следует использовать в качестве дополнительных. Таким образом, в зависимости от субъекта, формирующего судебные правовые позиции, можно выделить: а) индивидуальные правовые позиции суда; б) особое мнение судьи; в) типовые (устоявшиеся или сложившиеся) правовые позиции судов; г) коллегиальные правовые позиции (правовые позиции структур судебных инстанций) и др. Индивидуальные правовые позиции суда представляют собой сложную информационную модель, построенную по принципу: фактическая основа, соответствующая юридическая норма и решение по делу. Однако это достаточно общая схема. Позиция же по судебному делу есть наполнение заданной идеальной модели соответствующим содержанием, где в качестве главного момента выступает мотивирование, т.е. та часть судебного решения, в которой сформулировано указание на окончательный вывод суда по делу и его обоснование. Особое мнение судьи - разновидность судебной правовой позиции. В том случае, когда судебная правовая позиция выражена в решении, она регламентируется в соответствии с процессуальным законодательством. Особое мнение судьи изложено в достаточно произвольной форме. Дело в том, что процессуальное законодательство не содержит каких-либо требований к содержанию особого мнения судьи. Изучение особых мнений, например, арбитражных судей показывает, что, как правило, судьи не согласны с толкованием материальной нормы права, и, соответственно, с ее применением. Правовая позиция, сформулированная в особом мнении судьи, часто строится следующим образом: указывается на то, какая норма материального права неправильно истолкована и почему; обосновывается вывод о том, какая норма права должна быть положена в основу решения и в силу каких мотивов. Типовые (устоявшиеся) правовые позиции суда - это повторяющиеся решения судебных органов разных регионов страны. В основе таких правовых позиций лежит сходная оценка судами фактических обстоятельств дела, что приводит в конечном итоге к принятию однотипных решений и порождает единообразную судебную практику. Подчеркнем, что типовые правовые позиции суда - это не только однообразные судебные решения в ситуациях применения судебными инстанциями одного уровня одних и тех же юридических норм. Важно иметь в виду, что типовые правовые позиции могут и исключать друг друга или даже противостоять друг другу, поскольку в некоторых случаях суды по-разному оценивают одни и те же фактические обстоятельства дела. Неодинаковые юридические оценки однородных фактов порождают и разнородную судебную практику, что недопустимо. К коллегиальным правовым позициям суда относятся правовые позиции, выраженные в решениях пленумов, президиумов и коллегий Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Каждый из этих органов наделен соответствующими полномочиями и вправе высказываться по вопросам функционирования и практики применения действующего законодательства. В большинстве случаев так называемые коллегиальные высказывания находят выражение в судебных правовых позициях и получают соответствующее документальное оформление. Так, правовые позиции пленумов высших судов облекаются в форму постановлений. Правовые позиции президиумов высших судебных инстанций формулируются в процессе реализации ими своих полномочий. Так, правовые позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда излагаются в решениях по делам, рассматриваемым в порядке надзора, а также в документах, информирующих арбитражные суды о судебной практике (например, в обзорах судебной практики). Правовые позиции коллегий высших судебных инстанций формируются прежде всего в процессе рассмотрения конкретных гражданских и уголовных дел. Кроме того, одним из полномочий судебных коллегий является изучение и обобщение судебной практики с целью придания ей единообразия. Поэтому можно сказать, что при рассмотрении конкретных дел судебные коллегии формируют индивидуальные правовые позиции, а в случаях обобщения судебной практики - рекомендательные. С точки зрения цели в правовом регулировании можно выделить рекомендательные правовые позиции судов. Их субъектами могут быть непосредственно судебные инстанции, когда речь идет об обобщении судебной практики, что отмечалось выше. Кроме того, это могут быть судебные позиции, сформулированные непосредственно судьями с привлечением специалистов (ученых-юристов) в рамках разных организационных форм. Природа и юридический авторитет, а следовательно, и юридическая обязательность рекомендательных судебных правовых позиций неодинаковы. С точки зрения значения в первую очередь следует указать на информационные письма председателей высших судебных инстанций. Другой разновидностью рекомендательных правовых позиций судов являются правовые позиции совещания судей. В судебных инстанциях нередко проводятся форумы по вопросам применения как материальных, так и процессуальных юридических норм, в ходе которых вырабатываются судебные правовые позиции. К работе таких совещаний нередко привлекаются ученые (юристы и специалисты другого профиля). Иногда для выработки судебных правовых позиций используется и такая организационная форма, как совещание рабочих групп. Нередко судебные правовые позиции формируются на заседаниях так называемых "круглых столов". Особо следует отметить судебные правовые позиции, сформулированные в обзорах судебной практики. Среди рекомендательных правовых позиций суда следует выделить доктринальные, т.е. изложенные в научных и научно-практических изданиях (журналах, комментариях судебной практики и т.п.). В понимании правовой позиции суда нужно исходить из ее достаточно широкого толкования. По нашему мнению, судебные правовые позиции не сводятся только к решению суда, особому мнению судьи. В судебном правовом поле, кроме официальных судебных решений, могут существовать и другие судебные правовые позиции, изложенные, например, в обзорах судебной практики, различных информационных письмах и опубликованные в официальных источниках, например "Вестнике Арбитражного Суда Российской Федерации". Все они выполняют определенные функции в правовом регулировании и в судебном правовом поле, что предполагает дальнейшее исследование статуса правовых позиций суда, их роли в судебной практике. Таким образом, понятие судебные правовые позиции шире понятия правовые позиции судов. Вопросы для самоконтроля 1. Что понимать под правовой позицией? Какие есть точки зрения по этому вопросу в юридической науке? 2. Философское понимание позиций. 3. Понятие и признаки правовых позиций. 4. Основания классификаций и виды правовых позиций. 5. Нормотворческие правовые позиции. 6. Идея законопроекта, концепция законопроекта и правовые позиции. 7. Доктринальные правовые позиции. 8. Правоприменительные правовые позиции. 9. Понятие судебных правовых позиций. 10. Основания классификаций и виды судебных правовых позиций. Список литературы 1. Баранов В.М., Степанков В.Г. Правовая позиция как общетеоретический феномен. Н. Новгород, 2003. 2. Степанков В.Г. Виды общетеоретических правовых позиций. Н. Новгород, 2003. 3. Волкова Н.С, Хабриева Т.Я. Правовые позиции Конституционного Суда РФ и парламент. М., 2005. 4. Кряжкова О.Н. Правовые позиции Конституционного Суда РФ. Теоретические основы и признаки реализации судами. М., 2006. 5. Власенко Н.А. "Тревожные вопросы" по поводу судебных правовых позиций // Новая юстиция. 2008. N 1. 6. Власенко Н.А. Правовая природа, виды и понятие правовых позиций суда // Российское правосудие. 2008. N 9. 7. Гринева А.В. Судебные правовые позиции. Теоретические вопросы. Авто-реф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2008. 8. Власенко Н.А., Гринева А.В. Источники права и судебные правовые позиции. В сб. Источники права: проблемы теории и практики / под ред. В.М. Сырых. М.,2007. 9. Власенко Н.А. Правовые позиции: понятие и виды // Журнал российского права. 2008. N 12. 10. Власенко Н.А., Гринева А.В. Судебные правовые позиции. Основы теории. Монография. М., 2009. 11. Никитин С.В. Судебный контроль за нормативными правовыми актами в гражданском и арбитражном процессе. М., 2010. Приложение Теория государства и права. Учебно-методический комплекс для студентов очной и очно-заочной форм обучения Введение Данный учебно-методический комплекс содержит материалы, помогающие студентам изучать такую учебную дисциплину, как теория государства и права в соответствии с требованиями Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по специальности 030501 (65) - (021100) Юриспруденция и Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования (государственными требованиями к минимуму содержания и уровню подготовки специалиста) по специальности 080801.65 "Прикладная информатика в юриспруденции". Теория государства и права относится к числу важнейших учебных дисциплин, изучаемых студентами-юристами. Ее задача - дать необходимый объем общетеоретических знаний, требующийся для усвоения других предметов и работы в судебных органах и иных государственных и негосударственных структурах. Студенты изучают теорию государства и права на первом курсе. Для них читаются лекции, проводятся семинарские занятия; затем они сдают экзамен. Именно по этому предмету рекомендуется написание курсовой работы, цель которой - более глубокое и всестороннее изучение отдельных вопросов курса теории государства и права. Развитие и закрепление общетеоретических знаний продолжаются и на последующих курсах. В частности, по отдельным разделам теории государства и права читаются специальные курсы. Как профилирующая учебная дисциплина, теория государства и права выносится на государственный экзамен. Изучение теории государства и права студентами первого курса связано с определенными трудностями. Дело в том, что данная дисциплина содержит обобщенные понятия о государстве и праве и носит в известной мере отвлеченный характер. Она не рассматривает особенности государственности и права в отдельных странах, а дает общие представления и закономерностях развития государства и права, их сущности и роли в жизни общества. Одной из важнейших форм передачи знаний являются лекции. Их цель - дать студенту новейшие знания в данной области. Мнение о том, что знания можно почерпнуть только в учебнике, - ошибочно. Практикой установлено, что лекция - это простая и эффективная форма усвоения материала, позволяющая получать дополнительные разъяснения по тем или иным вопросам. На лекциях нужно внимательно следить за логикой изложения материала, конспектировать основные положения. Конспекты следует вести аккуратно, умело использовать сокращения, оставлять поля для вопросов, выносимых на семинарские занятия. В свободное от занятий время целесообразно повторять законспектированное, привлекая материал учебника и др. литературу. Конспекты лекций необходимо сохранить, поскольку они могут понадобиться на последующих курсах, а также при подготовке к государственному экзамену. Другой важной формой обучения, способствующей закреплению и углублению теоретических знаний студентов, являются семинарские занятия, на которых студент учится умению правильно и логически обоснованно делать выводы по тем или иным обсуждаемым вопросам, самостоятельно мыслить. Именно на семинарских занятиях у студентов закладываются такие необходимые будущему юристу качества, как умение публично выступать и устанавливать контакт с аудиторией. В то же время семинарские занятия - это действенное средство контроля за качеством усвоения студентами соответствующих знаний. К семинарскому занятию студент обязан подготовить ответы на вопросы заданной темы. Для этого требуется изучить соответствующие темы лекций, учебников, дополнительную литературу, законспектировать рекомендуемые источники, выполнить другую обязательную работу. По специальному плану преподавателя студент обязан выполнить индивидуальную работу. В настоящее время различными издательствами выпущено значительное число учебников по теории государства и права. При изучении данной дисциплины студентам следует использовать учебники и учебные пособия, рекомендуемые кафедрой. Объем дисциплины и виды учебной работы Номер семестра Форма отчетности Э(кзамен) З(ачет) Всего часов по учебному плану В том числе аудит. занятий Из них по видам учебных занятий НИРС и экзаменационная сессия Лекции Семинары Самостоятельная работа Очная форма обучения 1, 2 З, Э 240 140 70 70 72 28 Очно-заочная форма обучения 1, 2 З, Э 240 106 36 70 108 26 Заочная форма обучения 1, 2 З, Э 240 26 14 12 204 10 Тематический план для студентов очной формы обучения N п\п Тема Всего часов Лекции Семинары 1 Теория государства и права. Предмет, методология, функции 6 3 2 2 Происхождение государства и права 6 4 2 3 Понятие государства 6 2 4 4 Формы, функции и механизм государства 8 4 4 5 Государство и институты гражданского общества. Государство в политической системе общества. Государство и личность. Государство и церковь 8 4 4 6 Правовое государство 4 2 2 7 Правопонимание в юридической науке 6 2 4 8 Основные понятия о праве 8 4 4 9 Нормы права 10 4 6 10 Правотворчество и нормативные правовые акты. Систематизация в праве 8 4 4 11 Система права 7 3 4 12 Реализация правовых норм. Правоприменение 8 4 4 13 Толкование права 8 4 4 14 Правоотношения 8 4 4 15 Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность 6 4 2 16 Правосознание и правовая культура 6 4 2 17 Правовое регулирование и его механизм. Эффективность правового регулирования 8 4 4 18 Юридические документы и юридическая техника 7 3 4 19 Законность и правопорядок в современном обществе 4 2 2 20 Правовые системы современности 8 2 2 21 Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции 4 2 2 Итого за учебный год: 140 70 70 Тематический план семинарских занятий для студентов очно-заочной формы обучения N п\п Тема Всего часов Лекции Семинары 1 Теория государства и права. Предмет, методология, функции 5 1 4 2 Происхождение государства и права 4 2 2 3 Понятие государства 6 2 4 4 Формы, функции и механизм государства 6 2 4 5 Государство и институты гражданского общества. Государство в политической системе общества. Государство и личность. Государство и церковь 6 2 4 6 Правовое государство 3 1 2 7 Правопонимание в юридической науке 6 2 2 8 Основные понятия о праве 4 2 2 9 Нормы права 8 2 6 10 Правотворчество и нормативные правовые акты. Систематизация в праве 6 2 4 11 Система права 6 2 4 12 Реализация правовых норм. Правоприменение 6 2 4 13 Толкование права 6 2 4 14 Правоотношения 6 2 4 15 Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность 5 1 4 16 Правосознание и правовая культура 3 1 2 17 Правовое регулирование и его механизм. Эффективность правового регулирования 6 2 4 18 Юридические документы и юридическая техника 6 2 4 19 Законность и правопорядок в современном обществе 4 1 2 20 Правовые системы современности 4 1 2 21 Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции - 2 2 Итого за учебный год: 106 36 70 Программа учебного курса Тема 1. Теория государства и права как наука. Предмет, методология, функции Государство и право как объекты изучения юридических наук. Классификация юридических наук. Теоретические, исторические, отраслевые и прикладные науки. Теория государства и права как общетеоретическая юридическая наука. Теория государства и права как учебная дисциплина. Предмет теории государства и права и его содержание. Общие закономерности возникновения, развития и функционирования государственно-правовых явлений. Место и функции теории государства и права в системе юридических наук. Взаимосвязь между юридическими науками и теорией государства и права. Функции теории государства и права (методологическая, прогностическая и другие). Связь теории государства и права с практикой. Теория государства и права и философские, политические, экономические и другие неюридические науки. Методология теории государства и права. Система принципов научного познания государства и права. Общенаучные и частнонаучные методы. Теория государства и права как учебная дисциплина. Структура курса теории государства и права. Роль теоретических знаний о государстве и праве в юридической деятельности. Значение теории государства и права в подготовке высококвалифицированных работников судебной системы. Тема 2. Происхождение государства и права Общие черты присваивающей экономики, власти и социальных норм в первобытных обществах. Первобытная демократия. Особенности организации власти. Регулятивное значение первобытных мифов, обрядов, ритуалов и обычаев. Переход от присваивающей экономики к производящей. Появление собственности, семьи, государства и правовых норм. Возникновение государства. Экономические, политические, социальные предпосылки появления государственности. Основные формы возникновения государства. Период военной демократии. Отличие государства от родовой организации общества. Территория и публичная власть как основные признаки государства. Теории происхождения государства (теологическая, патриархальная, договорная, насилия, классовая (марксистская), психологическая и др.). Происхождение права. Переход от социальных регуляторов присваивающей экономики к правовым нормам и моральным регуляторам производящей экономики. Пути возникновения правовых норм. Обычное право. Собственное нормотворчество государства. Теории происхождения права (естественная, историческая школа права, нормативистская и др.). Тема 3. Понятие государства Основные подходы к пониманию сущности и назначения государства (теологический, социологический, либеральный и иные). Признаки государства. Территориальность. Публичная власть: Суверенность. Налоги и сборы. Государственная бюрократия. Государственная символика. Герб, флаг, гимн. Определение государства. Классовое и общесоциальное в содержании государства. Функции общих дел. Интересы собственников и государства. Государственная власть. Понятие, структура и формы осуществления. Законодательная, исполнительная и судебная власть. Понятие и стадии государственного управления. Типология государства. Понятие исторического типа государства. Формационный, цивилизационный и другие подходы к типологии государства. Тема 4. Формы, функции и механизм государства Понятие формы государства. Форма правления. Форма государственного устройства. Государственный (политический) режим. Понятие формы правления. Монархическая форма правления (монархия). Понятие, основные черты и разновидности монархической формы правления. Республиканская форма правления (республика). Понятие, основные черты и разновидности республиканской формы правления. Смешанные (нетипичные) формы правления. Формы государственного устройства. Унитарное государство. Федеративное государство (федерация). Виды федераций. Международные объединения с элементами федерализма (конфедерации, содружества, сообщества). Государственные (политические) режимы. Основные виды режимов. Демократические и антидемократические режимы. Авторитарный и тоталитарный режимы. Понятие функций государства и их классификация. Внутренние и внешние, постоянные и временные, основные и не основные функции. Формы осуществления функций государства. Нормативно-правовая, оперативно-исполнительская, контрольно-надзорная и др. Механизм государства. Функции государства и механизм государства. Механизм государства и государственный аппарат. Органы государства и их классификация. Представительные (законодательные), исполнительные и судебные органы государства. Прокуратура. Контрольно-ревизионные органы государства. Силовые структуры государства. Тема 5. Государство и институты гражданского общества. Государство в политической системе общества. Государство и личность. Государство и церковь Гражданское общество: понятие и его структура (семья, церковь, политические партии, предпринимательские структуры и др.). Гражданское общество и государство. Понятие политической системы общества. Место и роль государства в политической системе общества. Политические партии и государство. Государство и местное самоуправление. Государство и личность. Правовой статус личности. Основные права и обязанности личности. Общество и религия. Государство и церковь. Государство и религиозные объединения. Тема 6. Правовое государство Возникновение идеи правового государства. Понятие правового государства и его признаки. Разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную. Баланс властей. Господство права в правовом государстве. Закрепление примата права над государством в конституциях правовых государств. Личность, ее достоинство. Права и свободы личности как главная ценность правового государства. Ответственность государства перед личностью. Признание естественных и неотчуждаемых прав и свобод человека и гражданина. Политический и идеологический плюрализм. Правосудие и законность. Модели правового государства. Либеральное, социальное и социалистическое правовое государство. Формирование правового государства в России. Тема 7. Правопонимание в юридической науке Проблема понятия права в юридической науке. Теологические теории права. Юридический позитивизм. Нормативизм. Психологическая школа права. Историческая школа права. Теория естественного права. Солидаристская теория права. Марксистская (классовая) теория права. Иные теории права. Правопонимание в современной отечественной юридической науке. Тема 8. Основные понятия о праве Понятие социального регулирования. Ценностное и нормативное регулирование. Право как нормативный и ценностный регулятор общественных отношений. Взаимодействие права с моралью, обычаями, традициями, корпоративными и иными регуляторами. Понятие позитивного права, его сущность и содержание. Свойства права. Определение права. Принципы права. Общие принципы права. Отраслевые принципы. Значение принципов права для правотворческой и правоприменительной деятельности. Правовые презумпции и правовые аксиомы. Ценность права. Ценность права для общества, личности и государства. Социальное назначение и функции права. Регулятивная и охранительная функции права. Право и экономика. Право и политика. Право и религия. Формы (источники) права. Нормативные правовые акты. Судебный прецедент. Правовые обычаи. Нормативный договор. Юридические доктрины. Тема 9. Нормы права Понятие нормы права, ее признаки. Логическая и социально-волевая природа правовой нормы. Общеобязательность. Формальная определенность. Неоднократность действия. Неперсонифицированность адресата. Связь норм права с государством. Права и обязанности. Государственное принуждение в обеспечении правовых норм. Отличие правовых норм от индивидуальных предписаний (актов правоприменения). Отличие правовых норм от призывов государственных органов, рекомендаций и др. Правовые нормы и акты толкования права. Структура нормы права. Гипотеза, диспозиция, санкция. Двучленные и трехчленные структуры правовых норм. Способы изложения правовых норм. Прямой. Ссылочный. Бланкетный. Особенности изложения гипотез и диспозиций. Казуальное изложение. Абстрактное изложение. Виды юридических норм. Деление правовых норм по предмету правового регулирования (нормы государственного, гражданского, уголовного и других отраслей права). Деление правовых норм по функциям и роли в правовом регулировании. Регулятивные, охранительные, специализированные. Регулятивные нормы (запрещающие, управомочивающие, обязывающие). Охранительные нормы. Специализированные нормы. Нормы-принципы. Дефинитивные, коллизионные, оперативные юридические нормы. Деление правовых норм по объему регулирования. Общие, специальные, исключительные. Подразделение правовых норм по характеру обязательности. Императивные и диспозитивные нормы права. Технико-юридические нормы. Тема 10. Правотворчество и нормативные правовые акты. Систематизация в праве Формирование права и правотворчество. Господство права и правотворчество. Управление обществом и правотворчество. Принципы правотворчества. Научность. Демократизм. Законность. Оперативность. Виды правотворчества. Правотворчество как государственная деятельность. Референдум. Нормотворчество органов местного самоуправления. Правотворческий процесс и его основные стадии. Принятие решения о разработке проекта нормативного правового акта. Разработка проекта. Обсуждение проекта и принятие решения. Опубликование и вступление в силу нормативного правового акта. Законотворчество. Понятие и признаки законотворчества. Стадии законотворческого процесса. Субъекты законотворчества. Законодательная инициатива. Понятие, признаки и виды нормативных правовых актов. Законы: понятие и виды. Подзаконные нормативные правовые акты. Акты палат Федерального собрания Российской Федерации. Акты Президента Российской Федерации. Акты Правительства Российской Федерации, министерств и ведомств Российской Федерации. Акты субъектов Российской Федерации. Нормативные правовые акты органов местного самоуправления. Локальные нормативные правовые акты. Нормативные договоры. Международно-правовые акты и акты СССР как источник российского права. Акты Конституционного Суда РФ. Действие нормативных актов во времени. Порядок вступления и утраты нормативным правовым актом юридической силы. Обратная сила закона. "Переживание" закона. Действие нормативных актов в пространстве и по кругу лиц. Систематизация нормативных правовых актов. Инкорпорация, ее виды. Кодификация. Консолидация. Учет законодательства. Тема 11. Система права Понятие и признаки системы права. Согласованность и дифференцированность правовых норм. Непротиворечивость правовых норм. Объективность системы права. Обусловленность системы права экономической, политической и национальной структурой общества. Предмет и метод правового регулирования как основания деления права на отрасли. Отрасли и подотрасли права. Институт права. Публичное и частное право. Материальное и процессуальное право. Система права и международное право. Общая характеристика основных отраслей права. Система права и система законодательства. Система права и правовая система. Тема 12. Реализация правовых норм. Правоприменение Понятие и формы реализации права. Соблюдение, исполнение и использование правовых норм как формы непосредственной реализации права. Правоприменение как особая форма правореализации. Понятие и признаки правоприменения. Субъекты правоприменения. Стадии правоприменения. Юридические доказательства и юридическая квалификация. Принципы применения права. Законное и обоснованное применение права. Акты применения права, их признаки. Классификация актов применения права, их функции. Типы правоприменения. Судебное, управленческое и административное правоприменение. Понятие пробела в праве. Преодоление пробелов в правоприменении. Аналогия права и аналогия закона. Роль судебной практики в восполнении правовых пробелов. Понятие и виды коллизий норм права. Правоприменение в случаях коллизий юридических норм. Роль коллизионных правил в преодолении противоречий юридических норм. Тема 13. Толкование права Понятие и необходимость толкования права. Субъекты толкования права. Виды толкования. Официальное и неофициальное толкование. Разновидности официального толкования права. Аутентическое и делегированное толкование. Нормативное и казуальное толкование. Юридическая природа актов Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Неофициальное толкование. Способы толкования права. Языковый способ толкования. Системный способ толкования. Логический способ толкования. Исторический способ толкования. Функциональный способ толкования. Объем толкования. Буквальное, распространительное и ограничительное толкование. Тема 14. Правоотношения Понятие и признаки правоотношений. Отличие правоотношений от иных общественных отношений. Структура (состав) правоотношений. Классификация правоотношений. Деление правоотношений по отраслевому признаку, степени определенности, способу конкретизации обязанных лиц и другим признакам. Субъекты правоотношений: понятие и виды. Правосубъектность. Правоспособность. Дееспособность. Деликтоспособность. Понятие правового статуса. Содержание правоотношений. Субъектные юридические права и субъективные юридические обязанности. Объекты правоотношений и их виды. Понятие юридических фактов и их классификации. Фактические (юридические) составы: понятие и виды. Тема 15. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность Понятие правомерного поведения, объективная и субъективная стороны. Виды правомерного поведения. Понятие правонарушения и его признаки. Состав правонарушения. Объект и субъект правонарушения. Объективные и субъективные стороны. Виды правонарушений. Причины совершения правонарушений и пути их устранения. Объективно-противоправное деяние. Злоупотребление правом. Понятие юридической ответственности, ее признаки и функции. Принципы юридической ответственности. Неотвратимость ответственности. Недопустимость двойной ответственности. Презумпция невиновности. Основания юридической ответственности. Виды юридической ответственности. Исключение и освобождение от юридической ответственности. Юридическая ответственность и другие меры государственно-правового принуждения. Отличие юридической ответственности от мер защиты, мер пресечения и других мер правового принуждения. Тема 16. Правосознание и правовая культура Понятие правосознания и его структура. Правовая идеология. Правовая психология. Индивидуальное, групповое и общественное правосознание. Обыденное, научное и профессиональное правосознание. Взаимодействие правосознания и права. Правовой нигилизм, причины его распространения и пути преодоления. Правовой романтизм. Понятие правовой культуры. Правовое воспитание. Правовая культура юриста. Тема 17. Правовое регулирование и его механизм. Эффективность правого регулирования Понятие правового регулирования, его предмет. Соотношение правового регулирования и правового воздействия. Способы, типы и методы правового регулирования. Дозволение. Обязывание. Запрет. Диспозитивный и императивный методы правового регулирования. Общедозволительный и разрешительный типы регулирования. Стадии механизма правового регулирования. Нормативное правовое регулирование и индивидуальное правовое регулирование. Саморегулирование в праве. Юридические процедуры. Информационный механизм действия права. Социально-психологический механизм действия права. Эффективность правового регулирования. Тема 18. Юридические документы и юридическая техника Правовое регулирование как движение информации. Юридические документы как носители правовой информации. Юридические документы: понятие, виды. Нормативные правовые акты и индивидуальные правовые акты. Фиксирующие юридические документы. Деньги и ценные бумаги. Юридическая техника: понятие, виды. Законодательная техника. Правила подготовки нормативных правовых актов. Языковая техника. Графическая техника. Композиционность нормативных правовых актов. Роль формальной логики в подготовке нормативно-правового текста. Правоприменительная техника актов. Требования к индивидуальным правовым актам. Унификация и стандартизация правоприменительных актов. Общие требования юридической техники к законодательным и индивидуальным правовым актам. Классификация правоотношений. Деление правоотношений по отраслевому признаку, степени определенности, способу конкретизации обязанных лиц и другим признакам. Субъекты правоотношений: понятие и виды. Правосубъектность. Правоспособность. Дееспособность. Деликтоспособносгь. Понятие правового статуса. Содержание правоотношений. Субъектные юридические права и субъективные юридические обязанности. Объекты правоотношений и их виды. Понятие юридических фактов и их классификации. Фактические (юридические) составы: понятие и виды. Тема 19. Законность и правопорядок в современном обществе Понятие и значение законности. Принципы законности. Законность и право. Законность и демократия. Законность и целесообразность. Гарантии законности (экономические, организационные, юридические). Способы обеспечения законности в современном обществе. Правопорядок и общественный порядок. Правопорядок как важнейшее условие правового государства. Дисциплина, ее виды. Тема 20. Правовые системы современности Сравнительное правоведение: понятие, значение. Роль сравнительного правоведения в исследовании правовых систем современности. Понятие правовой системы. Классификация современных национально-правовых систем. Романо-германская правовая система и ее особенности. Англосаксонское право и его отличительные черты. Мусульманское право и его место в современном мире. Традиционные системы права. Взаимосвязи национальных правовых систем. Стремление к унификации правовых систем. Пределы унификации правовых систем. Международное и внутригосударственное право. Тема 21. Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции Понятие и признаки правовых позиций. Виды правовых позиций. Нормотворческие. Доктринальные. Правоприменительные, их разновидности. Судебные правовые позиции. Основания деления и виды. Субъект. Юридический авторитет. Способ выражения. Официальные и неофициальные. Правовые позиции судов. Критерии деления и виды. Субъект. Юридическая обязательность. Способ выражения. Официальные и неофициальные. Особое мнение судьи. Типовые (устоявшиеся). Обязательные. Рекомендательные. Обзоры. Доктринальные. Тематический план семинарских занятий для студентов очной и очно-заочной форм обучения N п\п Тема Семинары 1 Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции 2 2 Происхождение государства и права 4 3 Понятие государства. Формы государства 4 4 Функции и механизм государства 4 5 Государство и гражданское общество. Государство и личность 4 6 Правовое государство 2 7 Правопонимание в юридической науке 4 8 Основные понятия о праве 4 9 Нормы права 6 10 Правотворчество и нормативные правовые акты 4 11 Система права 4 12 Реализация правовых норм. Правоприменение 4 13 Толкование права 4 14 Правоотношения 4 15 Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность 2 16 Правосознание и правовая культура. Правовое воспитание 2 17 Правовое регулирование и его механизм. Эффективность правового регулирования 4 18 Юридические документы и юридическая техника 4 19 Законность и правопорядок в современном обществе 2 20 Правовые системы современности 4 21 Теория государства и права как наука 2 Итого за учебный год: 70 Примерная тематика дипломных работ 1. Основания типологии государств. 2. Понятие и признаки государства. 3. Социалистическое государство: доктрина и практика. 4. Легитимность власти как принцип государственной власти в современной России. 5. Формы государства: традиции и современность. 6. Единство и разделение государственной власти: теория и практика. 7. Право и государство: единство, различие, взаимодействие. 8. Правопонимание в современной российской юридической науке. 9. Гуманизм как принцип правотворчества и правоприменения. 10. Институт аналогии в праве: вопросы теории и практики. 11. Юридическая техника и ее значение в современном государстве. 12. Правовой нигилизм: проблема его преодоления. 13. Гражданское общество как основа правового государства. 14. Правопорядок как условие формирования правового государства. 15. Способы разрешения коллизий в судебном правоприменении. 16. Нравственные аспекты судебного правоприменения. 17. Законность, обоснованность и мотивированность судебных актов. 18. Понятие и роль судебной практики. 19. Применение судами Российской Федерации норм международного права. 20. Судебная символика: история и современность. 21. Судебная практика: понятие, функции, место в правовой системе. 22. Судебная власть в философии Гегеля. 23. Судебная власть в доктрине Ш. Монтескье. 24. Судебные документы: теория и практика. 25. Эквивалентность как признак права. 26. Роль интерпретационной деятельности судей в осуществлении правосудия. 27. Пути повышения эффективности правосудия в России. 28. Роль судебного усмотрения в формировании профессионального правосознания судей. 29. Понятие права. Общая характеристика основных типов правопонимания. 30. Ценностные категории в праве. 31. Право как мера свободы и ответственности. 32. Социальная обусловленность права. 33. Эффективность действия законодательства. 34. Право в системе социальной регуляции. 35. Правосознание: понятие, структура, виды. 36. Политические партии как элемент политической системы государства. 37. Источники права в Российской Федерации: виды, общая характеристика. 38. Система разделения властей в правовом государстве. 39. Основные компоненты гражданского общества. 40. Соотношение права и закона: концепция правового закона. 41. Конкретизация права: понятие, виды, способы. 42. Права человека и права гражданина. 43. Естественное и позитивное право: соотношение и общая характеристика. 44. Система права и система законодательства. 45. Правовое государство. Проблемы и пути формирования в России. 46. Право как основа взаимосвязей гражданского общества и государства. 47. Понятие, стадии и формы применения права. 48. Законодательная инициатива: понятие, субъекты, основания и формы выражения. 49. Понятие и формы правотворчества. 50. Проблемы взаимодействия международного и национального права. 51. Общие и специальные нормы в правоприменении. 52. Толкование норм права: понятие, виды и способы. 53. Понятие и виды судебных актов. 54. Юридическая ответственность: понятие, виды, основания и пределы. 55. Цели и функции юридической ответственности. 56. Реализация принципов права в юридической ответственности. 57. Пределы правового регулирования: понятие и критерии. 58. Механизм обеспечения единого правового пространства в современной России. 59. Романо-германская правовая система. 60. Англосаксонская правовая система. 61. Особенности англо-американской правовой системы. 62. Религиозно-общинные правовые системы. 63. Особенности мусульманской правовой системы. 64. Источники и формы выражения государственности. 65. Пробелы в праве: понятие и виды. 66. Правосудие в РФ: понятие, формы, цели и функции. 67. Взаимное влияние правовых систем в современном мире. 68. Правовые аксиомы: понятие, виды, значение. 69. Система источников права в Российской Федерации. 70. Государственно-конфессиональные отношения в современной России. 71. Роль судебной власти в обеспечении прав и свобод человека и гражданина. 72. Понятие, структура и виды правоотношений. 73. Неопределенность как свойство права. 74. Неопределенность как дефект правового регулирования. 75. Государственная власть и принципы ее организации в демократическом обществе. 76. Понятие и виды правовых позиций. 77. Судебные правовые позиции. 78. Правовые позиции судов, их виды. 79. Особое мнение судьи как разновидность правовой позиции. 80. Устоявшиеся судебные правовые позиции. Примерная тематика курсовых работ 1. Предмет теории государства и права. 2. Методология теории государства и права. 3. Функции теории государства и права. 4. Причины возникновения государства. 5. Патриархальная теория происхождения государства. 6. Договорная теория происхождения государства. 7. Классовая теория происхождения государства. 8. Психологическая теория происхождения государства. 9. Нетипичные формы происхождения государства. 10. Происхождение права. 11. Понятие и признаки государства. 12. Сущность и назначение государства. 13. Формационный подход в типологии государства. 14. Цивилизационный подход в типологии государства. 15. Функции государства: понятие, классификация. 16. Республика как форма государственного правления. 17. Монархия как форма государственного правления. 18. Унитарная форма государственного устройства. 19. Федерация как форма государственного устройства. 20. Конфедерация как форма государственного устройства. 21. Понятие и виды политических (государственных) режимов. 22. Политический режим современной России. 23. Государственная власть в системе социальной власти. 24. Понятие и виды государственных органов. 25. Принципы организации и деятельности государственного аппарата. 26. Роль и функции государства в политической системе общества. 27. Гражданское общество и государство. 28. Государство и церковь. 29. Государство и местное самоуправление. 30. Государство и личность. 31. Правовой статус личности. 32. Концепция правового государства: история и современность. 33. Формирование правового государства в российском обществе. 34. Законодательная власть в правовом государстве. 35. Исполнительная власть в правовом государстве. 36. Модели правового государства. 37. Теологическая школа права о сущности и назначении права. 38. Позитивистская теория права. 39. Нормативизм о сущности и назначении права в обществе. 40. Психологическая школа права о сущности и назначении права в обществе. 41. Историческая школа права. 42. Теория естественного права. 43. Марксистская теория права. 44. Право и государственное принуждение. 45. Преемственность в праве. 46. Российское право и его особенности. 47. Право в системе социального регулирования. 48. Право и мораль: единство, различие, взаимодействие. 49. Право и обычаи. 50. Социальная ценность права в обществе. 51. Понятие и признаки позитивного права. 52. Функции права в современном обществе. 53. Понятие и виды источников (форм) права. 54. Понятие и виды принципов права. 55. Правовые презумпции. 56. Правовые аксиомы. 57. Понятие и признаки юридических норм. 58. Структура юридической нормы. 59. Способы изложения правовых норм. 60. Классификация юридических норм. 61. Понятие и принципы правотворчества. 62. Понятие и виды правотворчества. 63. Понятие и стадии правотворчества. 64. Понятие и стадии законотворчества. 65. Понятие и виды нормативных правовых актов. 66. Законы в правовой системе РФ. 67. Подзаконные нормативные правовые акты в правовой системе РФ. 68. Нормативные правовые акты субъектов РФ. 69. Локальные правовые акты в правовой системе РФ. 70. Действие нормативных правовых актов во времени. 71. Обратная сила закона: понятие, виды. 72. Действие нормативных актов в пространстве и по кругу лиц. 73. Систематизация в праве. 74. Инкорпорация в праве. 75. Кодификация в праве. 76. Понятие и признаки системы права. 77. Понятие отрасли права и института права. 78. Частное и публичное право. 79. Система права и правовая система. 80. Понятие и формы реализации права. 81. Понятие и стадии применения права. 82. Юридическая квалификация в применении права. 83. Понятие и виды актов применения права. 84. Понятие и виды пробелов в праве. 85. Понятие и типы применения права. 86. Правоприменение при пробелах в праве, восполнение и преодоление пробелов в праве. 87. Понятие и виды коллизий в праве. 88. Правоприменение в случаях коллизий юридических норм. 89. Понятие и виды толкования права. 90. Официальное толкование права. 91. Неофициальное толкование права. 92. Объем толкования права. 93. Понятие и структура правоотношений. 94. Классификация и виды правоотношений. 95. Понятие и виды субъектов правоотношений. 96. Правоспособность и дееспособность по российскому праву. 97. Объекты правоотношений. 98. Субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности. 99. Понятие и виды юридических фактов. 100. Юридические (фактические) составы: понятие, виды. 101. Понятие и виды правомерного поведения. 102. Понятие и состав правонарушения. 103. Понятие и принципы юридической ответственности. 104. Понятие и виды юридической ответственности. 105. Понятие и виды государственно-правового принуждения. 106. Правосознание: понятие и виды. 107. Правовой нигилизм: понятие, формы выражения. 108. Правовой идеализм: понятие, формы выражения. 109. Понятие правовой культуры. 110. Понятие и виды правового воспитания. 111. Правовое регулирование и его стадии. 112. Правовое регулирование: способы, типы и методы. 113. Льготы, привилегии и ограничения в праве. 114. Понятие и виды юридических документов. 115. Юридическая техника: понятие, виды. 116. Законодательная техника: понятие, виды. 117. Сравнительное правоведение в исследовании правовых систем современности. 118. Общая характеристика романо-германской правовой системы. 119. Общая характеристика англосаксонской правовой системы. 120. Общая характеристика мусульманского права. 121. Понятие, принципы и гарантии законности в российском обществе. 122. Правопорядок в российском обществе. 123. Понятие и принципы правовой политики. 124. Судебная власть в правовом государстве: понятие, сущность, принципы. 125. Судебная власть в системе органов государственной власти. 126. Судебная власть как инструмент самоограничения государства. 127. Судебная власть и гражданское общество. 128. Судебная политика в современном мире. 129. Понятие и формы судебной деятельности. 130. Понятие и виды правовых позиций. 131. Понятие и виды судебных правовых позиций. 132. Судебные правовые дефиниции. Дополнительные темы (повышенной трудности) 1. Христианские корни современного права. 2. Ирригационная теория происхождения государства. 3. Судебный прецедент в России. 4. Теория полицейского государства. 5. Современные подходы к пониманию сущности права. 6. Объективное и субъективное в праве. 7. Соотношение системы права и системы законодательства. 8. Социологическая юриспруденция в современной теории права. 9. Правовые фикции. 10. Юридические доказательства в правоприменении. 11. Соотношение судебной и законодательной (представительной) государственной власти. 12. Соотношение судебной и исполнительной государственной власти. 13. Правовой статус судьи в современном мире. 14. Личность в политической системе российского общества. 15. Ювенальное правосудие в современном мире. 16. Теория восстановительного правосудия. 17. Право на свободу передвижения в правовом статусе личности. 18. Юридическая ответственность как элемент правового статуса военнослужащих. 19. Понятие и виды судебных документов. 20. Юридическая техника судебных документов. Примерная тематика рефератов 1. Неолитическая революция как одна из причин возникновения государства. 2. Обычное право и способы его образования. 3. Отличие государства от первобытного общества. 4. Философские обоснования в понимании сущности государства и его назначения. 5. Символика государства: понятие и виды. 6. Личностный подход в типологии государства. 7. Система органов современного государства. 8. Роль силовых структур в современном государстве. 9. Государство в структуре гражданского общества. 10. Понятие и функции современной политической системы общества. 11. Политика и государство. 12. Структура местного самоуправления и функции. 13. Государство и религиозные объединения. 14. Система основных прав, свобод и обязанностей личности и гражданина в современном обществе. 15. Стандарты правового государства. 16. Право и правовое государство. 17. Российская Федерация на пути к правовому государству. 18. Теория естественного права и его роль в современном обществе. 19. Теория позитивного права и его роль в современном обществе. 20. Аксиологический подход в праве. Ценность права в современном обществе. 21. Право и моральные ценности. 22. Социальное регулирование и правовые нормы. 23. Способы изменения юридических норм. 24. Правообразование в современном обществе. 25. Правообразование и правосознание. 26. Роль права и его норм в управлении обществом. 27. Действие нормативных правовых актов во времени. 28. Обратная сила закона. 29. Действие нормативных правовых актов по кругу лиц. 30. Действие нормативных правовых актов в пространстве. 31. Частное право в системе правовых норм. 32. Публичное право в системе правовых норм. 33. Внутригосударственное и международное право. 34. Система права в правовой системе общества. 35. Основания и принципы правоприменения. 36. Типы правоприменения. 37. Доказывания в правоприменительной деятельности. 38. Доказательства в правоприменительной деятельности. 39. Юридическая квалификация в правоприменительной деятельности. 40. Понятие и виды коллизий правовых норм. 41. Понятие и виды пробелов в праве. 42. Официальное толкование и его роль в правовом регулировании. 43. Неофициальное толкование и его роль в правовом регулировании. 44. Состав (структура) правоотношения. 45. Понятие и природа общего правоотношения. 46. Юридические факты и их роль в правовом регулировании. 47. Юридические составы и их виды. 48. Объективная сторона правоприменения. 49. Субъективная сторона правоприменения. 50. Юридическая ответственность в системе мер государственного принуждения. 51. Право и правовое сознание. 52. Правовая культура в современном российском обществе. 53. Правовой романтизм в современном правосознании. 54. Правовой нигилизм в современном правосознании. 55. Правовое регулирование и правовое воздействие. 56. Индивидуальное правовое регулирование. 57. Саморегулирование в праве. 58. Информационное правовое регулирование. 59. Роль процедур в правовом регулировании. 60. Юридическая техника индивидуальных правовых актов. 61. Юридические документы и их функции в правовом регулировании. 62. Законность и формы ее проявления в современном обществе. 63. Понятие и виды гарантий в современном обществе. 64. Роль дисциплины в современном обществе. 65. Роль сравнительного правоведения в изучении правовых систем современности. 66. Традиционные правовые системы современности. 67. Взаимосвязи правовых систем мира. 68. Проблемы унификации правовых систем мира в эпоху глобализации. 69. Юридические науки и теория государства и права. 70. Функции теории государства и права как науки в современном обществе. Тестовое задание для проведения рубежного контроля Вам следует отметить один или несколько из предлагаемых ответов. Каждый ответ оценивается в один балл. 1. Власть в первобытном обществе основывалась исходя из: а) собственности того, кто на нее претендует; б) авторитета; в) территориального характера; г) кровнородственных связей с правящим лицом; д) традиций. 2. Переход от присваивающей экономики основывается на: а) 3 крупных разделениях труда; б) 2 крупных разделениях труда; в) 4 крупных разделениях труда. 3. Экономика первобытного общества основывалась на: а) общественной собственности; б) собственности правящих лиц; в) частной собственности; г) долевой собственности. 4. Основные формы возникновения государства: а) афинская, древнегерманская, древнеримская; б) восточная, древнегерманская, древнеримская; в) западная, древнегерманская, древнеримская; г) славянская, афинская, древнегерманская. 5. Отличие государства от первобытного общества: а) территория, публичная власть, налоги и сборы, тесная связь с правом, суверенитет; б) территория, население, суверенитет, символика государства; в) политическая власть, тесная связь с правом, население, органы принуждения (армия, тюрьмы и т.д.). 6. Обычное право - это: а) право, состоящее из обычаев - исторически сложившихся правил поведения, вошедших в привычку в результате многократного повторения; б) право, основанное на табу (запретах), нарушение которых влекло за собой суровую кару; в) право, сформированное путем приспособления, с одной стороны, обычаев родового строя, с другой - введения новых правил поведения, неизвестных первобытному обществу, но обеспеченных государственным принуждением. 7. Собственное нормотворчество - это: а) нормотворчество элиты, т.е. высших слоев общества - собственников имущества, обладающих властью; б) нормотворчество государства (конституции, законы); в) нормотворчество государственных чиновников в связи с принятием "собственных". 8. В какой теории появление государства и права выводится из общественной пользы? а) органическая теория; б) патриархальная теория; в) договорная; г) теологическая. 9. В какой теории государство - это результат изменения социально-экономических отношений, способа производства, итог возникновения классов и обострения борьбы между ними? Право - возведенная в закон воля господствующего класса. а) марксистская; б) патриархальная теория; в) договорная; г) теологическая. 10. Определить сущность государства - значит: а) установить, в чьих руках сосредоточена власть; б) установить, чьим интересам власть служит, чью волю выражает; в) установить, в чьих руках сосредоточена власть, установить, чьим интересам власть служит, чью волю выражает. 11. Государство - это: а) система органов, осуществляющих конкретные интересы граждан, расположенных на определенной территории; б) организация политической власти, содействующая преимущественно осуществлению конкретных интересов (классовых, общечеловеческих, расовых и т.д.), в пределах определенной территории; в) это территориальная, суверенная организация публичной (политической) власти в обществе, принимающая законы, опирающаяся на государственное принуждение и обладающая монополией на налоги. 12. Что такое форма государственного устройства? а) административно-территориальная структура государства; б) приемы и способы осуществления государственной власти; в) механизм осуществления государственной власти; г) организация деятельности государственного аппарата; д) организация верховной власти в государстве. 13. Форма правления - это: а) административно-территориальная структура государства; б) приемы и способы осуществления государственной власти; в) механизм осуществления государственной власти; г) организация деятельности государственного аппарата; д) организация верховной власти в государстве. 14. В основе какого подхода к типологии государств лежат свойства общественно-экономической основы государства: а) формационного; б) цивилизационного; в) идеологического; г) религиозного. 15. В основе какого подхода к типологии государств лежат техника, культура, религия: а) формационного; б) цивилизационного; в) идеологического; г) религиозного. 16. Функции государства - это: а) деятельность по упорядочиванию органов государства; б) деятельность системы государственных органов и учреждений, призванных осуществлять или содействовать осуществлению государственной власти, а также исполнять задачи государства; в) основные направления его деятельности по управлению делами общества с помощью механизма государственного воздействия на развитие общественных процессов. 17. Механизм государства - это: а) система государственных органов и учреждений, призванных осуществлять или содействовать осуществлению государственной власти, а также исполнять задачи и функции государства; б) основные направления его деятельности по управлению делами общества с помощью механизма государственного воздействия на развитие общественных процессов; в) система государственных органов, наделенных властными полномочиями для реализации государственной власти, взаимосвязанных общими принципами организации и деятельности. 18. Государственный аппарат - это: а) система государственных органов и учреждений, призванных осуществлять или содействовать осуществлению государственной власти, а также исполнять задачи и функции государства; б) основные направления его деятельности по управлению делами общества с помощью механизма государственного воздействия на развитие общественных процессов; в) система государственных органов, наделенных властными полномочиями для реализации государственной власти, взаимосвязанных общими принципами организации и деятельности. 19. Базовый правовой статус личности - это: а) специальный; б) индивидуальный; в) общий (конституционный); г) профессиональный и должностной (статус депутата, пенсионера и др.) 20. Правовое государство - это: а) государство, чья властная деятельность и взаимоотношения с гражданами основаны на праве; б) государство, чья властная деятельность и взаимоотношения с гражданами основаны на законе; в) государство, чья властная деятельность основывается на принципе разделения властей. 21. Какая концепция правопонимания основана на том, что право - это система официально признаваемых и действующих в данном государстве норм? а) нормативная; б) естественно-правовая; в) социологическая. 22. Что означает согласованность как признак системы права? а) формальная определенность; б) общеобязательная нормативность; в) волевой характер права; г) системность; д) регулятивный характер права. 23. Что означает неперсонифицированность адресата как признак права? а) формальная определенность; б) общеобязательная нормативность; в) волевой характер права; г) системность; д) регулятивный характер права. 24. Нормативный договор как источник права создается путем: а) санкционирования государством определенных социальных норм; б) правотворческой деятельности государственных органов; в) признания государством взаимно установленных прав и обязанностей; г) разрешения противоречий между конкурирующими правовыми нормами; д) обобщения судом правоприменительной практики. 25. Правовая доктрина как источник права представляет собой: а) общие начала законодательства; б) принципы, положенные в основу правового регулирования; в) мнения ученых юристов по вопросам права; г) санкционированный обычай. 26. Официальным письменным документом, выражающим волеизъявление полномочного органа государственной власти по установлению, изменению или отмене юридического правила, является: а) норма права; б) нормативный договор; в) нормативный правовой акт; г) правоприменительный акт; д) акт реализации права. 27. Основные признаки правоприменения: а) особый (властный) субъект; б) это деятельность по созданию правовых норм; в) деятельность по вынесению индивидуально-конкретных предписаний; г) осуществляется в определенных процедурных формах; д) результаты оформляются индивидуальным правовым актом. 28. Отношение к систематизации нормативных правовых актов имеет: а) учет правовых норм; б) соблюдение юридических норм; в) санкционирование юридических действий; г) правовая доктрина. 29. Назовите наиболее распространенный источник права в РФ: а) правовой обычай; б) нормативный правовой акт; в) судебный (административный) прецедент; г) нормативный договор. 30. Выделите два самостоятельных компонента толкования норм права: а) понимание; б) уяснение; в) узнавание; г) выяснение; д) разъяснение. 31. Основополагающие идеи, лежащие в основе права и выражающие его сущность, называются: а) принципами права; б) признаками права; в) функциями права; г) ценностями права. 32. Выделите формы реализации права: а) консолидация; б) соблюдение; в) кодификация; г) использование; д) правоприменение; е) исполнение. 33. Закон - это: а) решение суда по конкретному делу, которому придан нормативный характер; б) любой нормативно-правовой акт; в) правило, ставшее привычным в том или ином обществе, соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением; г) обладающий высшей юридической силой нормативный акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом государственной власти. 34. Материальное право: а) определяет порядок разрешения споров, конфликтов, расследования и судебного рассмотрения преступлений и иных правонарушений; б) сравнительно небольшая устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений; в) совокупность взаимодействующих между собой норм, идей и основанных на них политических институтов; г) регулирует многообразные отношения в обществе, в различных его сферах; д) совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную область общественных отношений. 35. Юридическая сила нормативного правового акта зависит от: а) времени его издания; б) территориальной юрисдикции правотворческого органа; в) компетенции правотворческого органа, специфики регулируемых отношений и вида нормативного правового акта; г) от его названия. 36. К видам подзаконных актов в современной России относятся: а) указы Президента РФ; б) Конституция РФ; в) постановления городской думы; г) конституции субъектов Федерации; д) постановления Правительства РФ. 37. Наиболее сложная и совершенная форма систематизации, представляющая собой деятельность, направленную на коренную, как внешнюю, так и внутреннюю, переработку действующего законодательства путем подготовки и принятия нового акта, называется: а) инкорпорация; б) кодификация; в) правотворчество; г) консолидация. 38. Что такое гипотеза правовой нормы? а) правило поведения, права и обязанности субъектов правового общения, т.е. определяет меру дозволенного и должного поведения; б) условия или обстоятельства, при которых норма действует; в) указание на правовые последствия для нарушителей нормы. 39. Что такое диспозиция юридической нормы? а) правило поведения, права и обязанности субъектов правового общения, т.е. определяет меру дозволенного и должного поведения; б) условия или обстоятельства, при которых норма действует; в) указание на правовые последствия для нарушителей нормы. 40. Какой из нормативных правовых актов вступает в силу в течение 10 дней после их опубликования? а) федеральные законы; б) акты Президента и Правительства РФ; в) законы о поправках к Конституции РФ; г) федеральное законодательство о налогах; д) акты Правительства, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина. 41. Какой государственный орган может отменить Федеральный закон? а) Государственная Дума; б) Совет Федерации; в) Конституционный Суд РФ; г) Верховный Суд РФ; д) Президент РФ. 42. С позиции объема результат толкования бывает: а) буквальный, ограничительный, расширительный; б) совпадающий с духом закона; в) противоречащий принципам права. 43. Правомерное поведение - это: а) поведение, соотносящееся с принципами норм права; б) веселое поведение; в) системные действия. 44. Правовой нигилизм - это: а) отрицание юридических норм права; б) желание заключить договор; в) незнание содержания закона. 45. Система права - это: а) совокупность юридических норм и правовых институтов; б) отношение к праву; в) нормы морали и права; г) нормы общества. 46. Пробел в праве - это: а) "пустота" в законодательстве; б) отсутствие заголовков к законам; в) технические ошибки; г) неграмотный текст закона. 47. Коллизии норм - это: а) противоречия между юридическими нормами; б) борьба за правовую идею; в) разные мнения ученых-юристов. 48. Метод правового регулирования - это: а) метод подготовки трудового контракта; б) система способов и приемов правового регулирования; в) приемы подготовки правоприменительного акта; г) знание права. 49. Юридические документы - это: а) художественная литература; б) совокупность документов, содержащих юридически значимую информацию; в) совокупность судебных дел; г) совокупность правоприменительных решений. 50. Метод теории государства и права - это: а) совокупность правовых отношений; б) система способов и приемов в исследовании общих закономерностей становления, развития и функционирования государства и права; в) диспозитивные и императивные способы правовой регламентации общественных отношений. Методические рекомендации по изучению учебной дисциплины Теория государства и права, как отмечалось выше, относится к числу сложных учебных дисциплин. Объясняется это абстрактностью материала, философскими основаниями содержания, необходимостью знания истории, философии, экономики и других общеобразовательных дисциплин. Данные обстоятельства предполагают внимательное и терпеливое изучение каждой темы программы курса, кропотливой и тщательной подготовки к семинарским занятиям. В данных рекомендациях авторы обращают внимание на отдельные вопросы учебного курса, которые наиболее сложны для усвоения. При изучении теории государства, в частности проблемы его происхождения, наиболее сложным является вопрос о возникновении государственности, ее составляющих. При ответах на семинарских и практических занятиях, экзаменах многие студенты полагают, что государство возникало достаточно интенсивно, в течение небольшого исторического промежутка времени, причем, что называется, в "полном составе", т.е. со всеми элементами и механизмом. На самом деле это не так. Государство и государственность (составные элементы государства) возникало на разных территориях у разных народов неодинаково. Первобытное общество, уже во многом утратившее свое главное свойство - кровнородственность, длительное время, как свидетельствуют специалисты, проживало в состоянии "полугосударства". Энгельс называл этот период "высшей демократией", который характеризовался сплетением родовой организации и государственности. Например, армия - один из первых элементов государственности, стала профессиональной еще на заре происхождения государственности, в тот период, когда власть еще не носила публичного характера и строилась, и функционировала по принципам родовой общины. Право, как система норм в государстве, также появлялось сложными путями. Первыми источниками права были первобытные обычаи; именно они "возводились в закон", именно им придавался характер юридических норм. Этот период и этот путь формирования права получили название обычного права. Однако бурно развивающаяся государственность очень скоро почувствовала дефицит юридических норм. Другими словами, обычаи в ранге юридических правил не стали удовлетворять современные отношения. Государственная власть, как правило, в лице правителя стала разрабатывать и применять собственные юридические предписания. Вопрос о сущности государства. Здесь необходимо прежде всего уяснить, что понимать под сущностью государства, и не только, а также других явлений. Сущность есть основное, главное в явлении, событии, вещи. Именно этот и явился спорным с давних времен. Философы, юристы задавались вопросом, что главное в государстве: власть, диктатура, юриспруденция, благоденствие, "общие дела" и др. Поэтому в программе, в планах семинарских занятий сформулирован вопрос об основных философских подходах в понимании сущности и назначения государства. При рассмотрении механизма государства одним из спорных вопросов является соотношение таких понятий, как "механизм государства" и "государственный аппарат". Одни ученые считают, что это равнозначные понятия (А.Ф. Черданцев и др.), другие полагают, что механизм государства - понятие шире и включает в себя понятие государственный аппарат. Здесь студенту следует уяснить и выбрать, какая из научных позиций наиболее верная и более точно отражает реальность. Достаточно большое количество вопросов посвящено изучению соотношения и связи государства и общества, права и общества и других институтов, имеющих общественную природу и связанных с государством и правовой системой общества. Для глубокого и детального изучения данной проблемы необходимо прежде всего изучить структуру гражданского общества, его составляющие, отношения и связи, возникающие здесь. Представляется, что прежде всего следует обратить внимание на такой компонент, как религия, и ее объединяющую роль в обществе, местное самоуправление и его значение в консолидации населения, его групп, расселенных на местах. Тема "Правовое государство" для студентов крайне важна, и не только потому, что это конституционная цель, но и с точки зрения понимания сущности и цели государственного устройства общества. Здесь, безусловно, важно уяснить смысл и значение стандартов правовой государственности, таких как приоритет права, правосудие, законность и др. Господство права есть главное в понимании такого плана устройства не только государства, его порядка, но и гражданского общества. Самостоятельный раздел курса - это теория права. Его изучение начинается с достаточно сложного вопроса - правопонимания. Другими словами, здесь студент должен попытаться понять, вникнуть в "святая святых" - смысл права, правового регулирования, его ценность для общества. Позитивное право - одна из доминирующих точек зрения в современной науке права не только в России, но и за рубежом. Понимание роли права, его аспектов как составляющей общего государственного порядка остается актуальным в современном обществе. И здесь право легко "читается" в плане его свойств - принуждение и гарантированность со стороны государственной власти, формальная определенность норм и др. Однако естественные начала права, его связь с человеком, его свойствами также следует оценивать и учитывать. Большинство конституционных правовых ценностей на них и построены (право на жизнь, право на достойную заработную плату за труд и т.д.). Одним из ключевых вопросов теории права является проблема источников права. В современной юридической науке на эту тему развернулась острая дискуссия. Задаются вопросом, что понимать под источником права, их системой, какова роль и значение современных источников права в правовом регулировании. К сожалению, в пылу дискуссии многие авторы отходят от основной идеи (принципа) конституционно права в понимании источника как юридической нормы, установленной компетентным органом. Отсюда крайность в суждениях об источнике права и включение в систему источников права таких элементов, как правосознание, акты толкования судебных органов и др. При изучении системы права необходимо ознакомиться с рядом таких источников права, как Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ и др., что позволит глубже понять, чем отличается материальное право от процессуального, внутригосударственное от международного и т.д. Кроме того, важно не только умозрительно, но предметно, т.е. с помощью знания содержания юридических норм отличать систему права и систему законодательства. Другими словами, юридические нормы и их выражения - разноплоскостные правовые явления. В теме "применение права" наиболее сложной является проблема реализации юридических норм в ситуации пробелов и коллизий. Безусловно, студент должен углубиться в понимание таких явлений, как пробел права, коллизия юридических норм. Важно уяснить, что это особые явления правовой действительности: пробел есть пустота в законодательстве, неурегулированность в праве, а коллизия - избыток юридических правил. Очень важны для понимания действия права знания о правовых отношениях, их природе, видах. Здесь же крайне важно изучить основы теории юридических фактов, их роли в механизме правового регулирования. Наибольшего внимания требует проблема юридических составов, их роли в образовании правоотношений. Правовое регулирование невозможно без гарантированности государства, вне его обеспечительных мер. Юридическая объективность должна рассматриваться и пониматься как одна из мер государственного принуждения. Абсолютизировать институт юридической ответственности как основного свойства государственной власти вряд ли следует. Государство имеет немало средств и мер принудительного характера помимо юридической ответственности. В определенной мере замыкающей или, другими словами, объединяющей темой является механизм правового регулирования. Данная тема позволяет представить основные элементы правового регулирования во взаимосвязи и взаимозависимости. Речь идет о таких важнейших средствах правового регулирования, как норма права, юридические факты, правовые отношения и юридические последствия (решение правоприменительных органов и др.). Очень важно обратить внимание на роль юридических фактов, являющихся неким "рычажком" проведения в действие механизма правового регулирования. При изучении юридических документов, юридической техники как средства их подготовки важно обратить внимание на социальное и юридическое значение юридической документалистики. Юридические документы выполняют важнейшую социальную функцию по управлению обществом и обеспечению его стабильности. В правовом регулировании это технико-юридическое обеспечение действия права, его норм. Теория государства и права - фундаментальная юридическая наука. Следует обратить внимание на ее состав, структуру, ибо знания, которые здесь имеются, по своему содержанию неоднородны. В этой связи следует обратить внимание на их компановку, сосредоточение или объединение. Философские знания, с долей условности, считают "философией права" как составной части теории права; социологические - социологией права и формально-юридические - догмой права. При этом большинство ученых склоняются к тому, что они - указанные выше знания и одновременно направления научных исследований - находятся в структуре теории права. Безусловно, теория государства и теория права - достаточно самостоятельные области знаний, но неразрывно связанные, как и реальности - государство и право. Тематический план семинарских занятий Тема 1. Теория государства и права как наука 1. Понятие и система юридической науки. 2. Понятие, структура и функции теории государства и права. 3. Объект исследования юридических наук. Предмет теории государства и права. 4. Метод теории государства и права. Принципы научного познания. Общенаучные методы. Частнонаучные методы. 5. Роль практики в науке о государстве и праве. 6. Теория государства и права в системе юридических наук. 7. Теория государства и права в системе социальных наук. 8. Теория государства и права, идеология и партийность. Перспективы развития теории государства и права как науки. Список литературы 1. Васильев А.М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий права. М., 1976. 2. Керимов Д.А. Общая теория государства и права. Предмет, структура, функции. М., 1977. 3. Керимов Д.А. Философские основания политико-правовых исследований. 1986. 4. Керимов Д.А. Методология права. М., 2000. 5. Керимов Д.А. Методология права. М., 2001. 6. Козлов В.А. Проблемы предмета и методологии общей теории права. 1989. 7. Лукач Р. Методология права. М., 1980. Тема 2. Происхождение государства и права 1. Первобытное общество: Власть, управление и социальные регуляторы в первобытном обществе. 2. Переход от присваивающей экономики к производящей (неолитическая революция) как одна из причин возникновения государства. Основные формы возникновения государства. Военная демократия. 3. Отличие государства от первобытного общества. 4. Происхождение права. Обычное право. Правотворчество. Судебная власть и судебная практика. 5. Основные теории происхождения государства и права. Список литературы 1. Алексеев В.П., Пермиц А.И. История первобытного общества. М., 1990 2. Бутенко А.П. Государство: его вчерашние и сегодняшние трактовки // Государство и право. 1993. N 7. 3. Валеев Д.Ж. Обычное право и его генезис // Правоведение. 1974. N 6. 4. Венгеров А.Б. Значение археологии и этнографии для юридической науки. Советское государство и право. 1983.N 3. 5. Загорный А.В. Становление государственности. М., 2004. 6. Еллинек Г. Общее учение о государстве. СПб., 1908. 7. Крашенинников Н.А. История права Востока: Курс лекций. М., 1994. 8. Кашанина Т.В. Происхождение государства и права: учебник. М., 1999. 9. Ленин В.И. О государстве // Полн. собр. соч. Т. 39. 10. Ленин В.И. Государство и революция // Полн. собр. соч. Т. 33. Гл. 1, 5. 11. Розин В.М. Генезис права. М., 2001. 12. Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства. М., 1989. Тема 3. Понятие государства. Формы государства 1. Методологические подходы к пониманию сущности и назначения государства. 2. Основные признаки государства. Суверенитет. Символика. Общесоциальное и классовое в содержании государства. Символики государства. Определение государства. 3. Понятие, структура и формы осуществления государственной власти. Государственное управление. 4. Понятие формы государства. Форма правления. Форма государственного устройства. Политический (государственный) режим. 5. Типология государства. Формационный, цивилизационный и др. подходы в типологии государства. Список литературы 1. Ардашкин В.Д. К современной концепции государства. Правоведение. 1992. N 4. 2. Арон Р. Демократия и тоталитаризм. М., 1993. 3. Ершов В.В. Статус суда в правовом государстве. М., 1992. 4. Замковой В.И. Тоталитаризм: сущность и концепции. М., 1994. 5. Кравцов Б.П. Понятие государства и права. М., 1967. 6. Ленин В.И. О государстве // Полн. собр. соч. Т. 39. 7. Петров В.С. Сущность, содержание и форма государства. М., 1971. 8. Тихомиров Л.А. Монархическая государственность. СПб., 1992. 9. Чиркин В.Е. Нетипичные формы правления в современном государстве // Государство и право. 1994. N 1. 10. Чиркин В.Е. Современное федеративное государство. М., 1997. 11. Хабибулин А.Г. Научные основы типологии государства: вопросы теории и практики. СПб., 1997. Тема 4. Функции и механизм государства 1. Понятие и классификации функций государства. Форма осуществления функций государства. 2. Механизм государства. Функции государства и механизм государства. 3. Механизм государства и государственный аппарат. 4. Органы государства. Представительные (законодательные), исполнительные и судебные органы государства. Прокуратура. Контрольно-ревизионные органы. Силовые структуры. Список литературы 1. Байтин М.И. Механизм современного Российского государства. Правоведение. 1996. N 3. 2. Байтин М.И. Сущность и основные функции социалистического государства. Саратов. 1979. 3. Морозова Л.А. Функции Российского государства на современном этапе // Государство и право. 1993. N 6. 4. Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные институты и понятия. М., 1970. 5. Черноголовкин Н.В. Теория функций социалистического государства. М., 1970. Тема 5. Государство и гражданское общество. Государство и личность 1. Понятие и структура гражданского общества. Гражданское общество и государство. 2. Гражданское общество и политика. Понятие политической системы общества. Государство в политической системе общества. 3. Государство и местное самоуправление. Понятие местного самоуправления, формы взаимоотношения с государством. 4. Государство и церковь. Взаимодействие государства с религиозными организациями. 5. Государство, общество, личность. Государство и личность. Правовой статус личности. Основные права и обязанности личности. Список литературы 1. Бережнов А.Г. Права личности: некоторые вопросы теории. М., 1991. 2. Витрук Н.В. Основы теории правового положения личности в социалистическом обществе. М., 1979. 3. Витрук Н.В. Общая теория правового положения личности. М., 2008. 4. Гражданское общество и правовое государство / под ред. Г.Н. Манова. М., 1991. 5. Гражданское общество и перспективы демократии в России. М., 1994. 6. Гражданское общество в России: западная парадигма и российская реальность. М., 1996. 7. Игнатовский П.А. Экономика, человек и государство. М., 1998. 8. Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. 9. Политические системы современности. М., 1978. 10. Поленина С.В. Тендерное равенство. Проблема равных прав и равных возможностей мужчин и женщин. М., 2005. 11. Права человека и процессы глобализации современного мира / под ред. Е.А. Лукашевой. М., 2005. 12. Черниловский З.М. Гражданское общество: опыт исследования // Советское государство и право. 1992. N 6. 13. Оль П.А., Ромашов Р.А., Жищенко А.Г., Ширшина Е.Г. Государство, общество, личность: проблемы совместимости. М., 2005. Тема 6. Правовое государство 1. Возникновение и развитие теории правового государства. 2. Основные принципы (стандарты) правового государства. Права и свобода человека как основная ценность правового государства. 3. Разделение властей в правовом государстве. Законодательная, исполнительная и судебная ветви власти. 4. Приоритет права. Правосудие и законность в правовом государстве. 5. Модели правового государства. 6. Формирование правового государства в России. Список литературы 1. Барнашов А.М. Теория разделения властей: становление, развитие, применение. Томск, 1988. 2. Бляхман Б.Я. Правовое государство: история и проблемы построения. Кемерово, 1995. 3. Ершов В.В. Статус суда в правовом государстве. М., 1992. 4. Изварина А.Ф. Судебная власть в Российской Федерации. Ростов-на-Дону, 2001. 5. Кузнецов Э.В., Савельев В.Ф. Правовое государство (из истории русской мысли) // Правоведение. 1991. N 1. 6. Монтескье Ш. О духе законов. М., 1999. 7. Малько А.В. Правовое государство // Правоведение. 1997. N 3. 8. Мамут Л.С. Народ в правовом государстве. М., 1999. 9. Мартышин О.В. Несколько тезисов о перспективах правового государства в России. Государство и право. 1996. N 5. 10. Нерсесянц В.С. Правовое государство: история и современность // Вопросы философии. 1989. N 2. 11. Разделение властей и парламентаризм. М., 1992. 12. Энтин Л.М. Разделение властей: опыт современных государств. М., 1995. Тема 7. Правопонимание в юридической науке 1. Проблема понятия права. Основные теории правопонимания. Правопонимание в современной России. 2. Понятие и свойство позитивного права, его сущность и содержание. Определение права. Список литературы 1. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. М., 2001. 2. Байтин М.И. Сущность права. Саратов, 2001. 3. Денис Ллойд. Идея права. М., 2002. 4. Кленнер Г. От права природы к природе права. М., 1988. 5. Кудрявцев В.И. О правоприменении и законности // Государство и право. 1994. N 3. 6. Лейст О.Э. Сущность права. М., 2002. 7. Мушинский В.О. Правовое государство и правопонимание // Советское государство и право. 1990. N 2. 8. Матузов И.И. Право в системе социальных норм. Правоведение. 1996. N 2. 9. Нерсесянц В.С. Право - многообразие определений и единство понятий // Советское государство и право. 1983. N 10. 10. Панаян Р.А. Христианские корни современного права. М., 2002. 11. Радько Т.Н., Толстик В.А. Функции права. Н. Новгород, 1995. 12. Хачатуров Р.Л. Источники права. Тольятти, 1997. 13. Шафиров В.М. Естественно-позитивное право: Введение в теорию: Монография. Красноярск, 2004. 14. Явич Л.С. Сущность права. П., 1985. 15. Сырых В.М. Логические основания общей теории права. Том 3. Современное правопонимание. М., 2007. Тема 8. Основные понятия о праве 1. Принципы права. Правовые презумпции и правовые аксиомы. 2. Функции права. Ценность права. 3. Право и экономика. Право и политика. Право и религия. 4. Формы (источники) права. 5. Право в системе социального регулирования. Взаимодействие права с моралью, обычаями, традициями и другими регуляторами. Список литературы 1. Алексеев С.С. Государство и право. Начальный курс. М., 2000. 2. Абдрашитов В.М. Презумпция невиновности. М., 2004. 3. Загайнова С.К. Судебный прецедент: проблемы правоприменения. М., 2002. 4. Марченко М.Н. Источники права. М., 2006. 5. Источники российского права. Вопросы теории и практики / под ред. М.Н. Марченко. М., 2005. Тема 9. Нормы права 1. Понятие и признаки норм права. 2. Структура норм права. Гипотеза, диспозиция и санкция. 3. Норма права и статья закона. Способы изложения правовых норм. 4. Виды правовых норм. Список литературы 1. Архипов С.И. Понятие и юридическая природа локальных норм права // Изв. вузов. Правоведение. 1987. N 1. 2. Власенко Н.А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск, 1984. 3. Горшенев В.М. Нетипичные нормативные предписания в праве // Советское государство и право. 1978. N 3. 4. Кулапов В.Л. Рекомендательные нормы советского права. Саратов, 1987. 5. Нормы советского права. Вопросы теории / под ред. М.И. Байтина и В.К. Бабаева. Саратов, 1987. 6. Рыбушкин Н.Н. Запрещающие нормы в советском праве. Казань, 1990. 7. Сенякин И.Н. Специальные нормы советского права. Саратов, 1987. 8. Черданцев А.Ф. Специализация и структура норм права // Изв. вузов. Правоведение. 1970. N 1. 9. Чернобель Г.Т. Структура норм права и механизм их действия (логические аспекты) // Изв. вузов. Правоведение. 1983. N 6. Тема 10. Правотворчество и нормативные правовые акты 1. Правотворчество и правообразование. Управление обществом и правотворчество. 2. Принципы и виды правотворчества. 3. Стадии правотворческого процесса. 4. Особенности законотворческого процесса в Российской Федерации. Законотворчество субъектов Российской Федерации. 5. Понятие нормативного правового акта, его признаки. Виды нормативных правовых актов. 6. Действие нормативного правового акта во времени. Обратная сила закона. "Переживание" закона. 7. Действие нормативных правовых актов в пространстве и по кругу лиц. 8. Систематизация в праве: понятие и виды. Список литературы 1. Конституция Российской Федерации. 2. Устав г. Москвы. М., 2001. 3. Устав Иркутской области. Иркутск, 1999. 4. Абрамова А.И. Законодательный процесс в РФ. М., 2005. 5. Бахрах Д.Н. Действие правовой нормы во времени // Советское государство и право. 1991. N 2. 6. Власенко Н.А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск. 1984. 7. Власенко Н.А. Законодательная технология. Опыт. Теория. Правила. Иркутск, 2001. 8. Дубов И.А. Законодательная инициатива: проблемы и пути совершенствования // Государство и право. 1993. N 10. 9. Даниленко Г.М. Применение международного права во внутренней системе России: практика Конституционного Суда // Государство и право. 1995. N 11. 10. Жевакин С.Н. Ведомственные нормативные акты Российской Федерации: краткий аналитический обзор // Государство и право. 1996. N 11. 11. Казанцев М.Ф. Законодательная деятельность субъектов Российской Федерации. Екатеринбург, 1998. 12. Конституция, закон, подзаконный акт / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 1994. 13. Крашенинников П.В. Федеральный законотворческий процесс. М., 2001. 14. Медведев А.М. Правовое регулирование действия закона во времени // Государство и право. 1995. N 3. 15. Малинова И.П. Философия правотворчества. Екатеринбург, 1996. 16. Нашиц А. Правотворчество (теория и законодательная техника). М., 1974. 17. Научные основы советского правотворчества / отв. ред. Р.О. Халфина. М., 1981. 18. Поленина С.В. Законотворчество в Российской Федерации. М., 1996. 19. Российское законодательство: проблемы и перспективы / под ред. Л.А. Окунькова. М., 1995. 20. Тихомиров Ю.А. Теория закона. М., 1982. 21. Тилле А.А. Время, пространство, закон. М., 1965. 22. Тенилова Т.Л. Время в праве. Н. Новгород, 2001. 23. Правотворческая деятельность субъектов Российской Федерации: теория, практика, методика. Екатеринбург, 2001. 24. Законотворческий процесс. Научно-практическое пособие. М., 2000. Тема 11. Система права 1. Понятие и признаки системы права. 2. Предмет и метод правового регулирования как основания деления системы права. 3. Отрасль права. Институт права. 4. Публичное и частное право. Материальное и процессуальное право. 5. Внутригосударственное и международное право. 6. Система права и система законодательства. Система права и правовая система. Список литературы 1. Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. 2. Агарков М.М. Ценность частного права // Изв. вузов. Правоведение. 1992. N 12. 3. Бобылев А.И. Современное толкование системы права и системы законодательства // Государство и право. 1998. N 2. 4. Власенко Н.А. Коллизионные нормы советского права. Иркутск, 1984. 5. Гинзбург Дж. Соотношение международного и внутреннего права в СССР и России // Государство и право. 1994. N 3. 6. Даниленко Г.М. Применение международного права во внутренней правовой системе России: практика Конституционного Суда // Государство и право. 1995. N 11. 7. Марочкин С.Ю. Действие норм международного права в правовой системе Российской Федерации. Тюмень, 1998. 8. Тиунова Л.Б. Система правовых норм и отраслевое подразделение права / Изв. вузов. Правоведение. 1987. N 1. 9. Черепахин Б.Б. К вопросу о частном и публичном праве. М., 1994. Тема 12. Реализация правовых норм. Правоприменение 1. Понятие и формы реализации права. 2. Понятие и признаки применения права. Основания и принципы правоприменения. 3. Стадии правоприменения и требования к ним. Типы правоприменения. Доказывание и юридические доказательства. Юридическая квалификация. 4. Правоприменение при пробелах в праве. Аналогия закона и аналогия права. 5. Правоприменение в случаях коллизий правовых норм. 6. Акты применения права. Список литературы 1. Аверин А.В. Правоприменительная деятельность суда и формирование научно-правового сознания судей. М., 2003. 2. Боннер А.Т. Законность и справедливость в правоприменительной деятельности. М., 1992. 3. Власенко Н.А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск, 1984. 4. Григорьев Ф.А. Акты применения права. Саратов, 1995. 5. Дюрягин И.Я. Применение норм советского права. Свердловск, 1975. 6. Завадская Л.Н. Механизм реализации права. М., 1992. 7. Карташов В.Н. Применение права. Ярославль, 1980. 8. Карташов В.И. Институт аналогии в советском праве. Саратов, 1976. 9. Кудрявцев В.И. Общая теория квалификаций преступлений. М., 1999. 10. Лазарев В.В. Применение советского права. Казань, 1972. 11. Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. 12. Правоприменение в Советском государстве. М., 1985. 13. Правоприменение: теория и практика / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 2008. 14. Панкова О.А. Усмотрение суда. М., 2005. 15. Решетов Ю.С. Реализация норм советского права. Системный анализ. Казань, 1989. 16. Тихомиров Ю.А. Действие закона. М., 1992. 17. Тузов Н.А. Мотивирование и преюдиция судебных актов. М., 2006. Тема 13. Толкование права 1. Понятие толкования. 'Уяснение и разъяснение смысла правовых норм. 2. Субъекты толкования. Официальное и неофициальное толкование. 3. Способы толкования. 4. Объем толкования. 5. Акты толкования права. Список литературы 1. Васьковский В.В. Руководство к толкованию и применению законов: Практическое руководство. М., 1997. 2. Закон: создание и толкование / под ред. А.С. Пиголкина. М., 1998. 3. Насырова Т.Я. Телеологическое (целевое) толкование советского закона. Казань, 1988. 4. Пиголкин А.С. Толкование нормативных актов в СССР. М., 1962. 5. Смирнов А.В., Манукян А.Г. Толкование норм права. М., 2008. 6. Спасов Б.П. Закон и его толкование. М., 1986. 7. Сацуро Л.В. Неофициальное толкование норм права. М., 2000. 8. Хабриева Т.Я. Толкование Конституции РФ. Теория и практика. М., 1998. 9. Черданцев А.Ф. Толкование советского права. М., 1979. 10. Черданцев А.Ф. Толкование права и договоров. М., 2002. Тема 14. Правоотношения 1. Правоотношение: понятие, признаки. Состав правоотношения. 2. Основные классификации правоотношений. 3. Субъекты правоотношений. Правосубъектность. Правовой статус. 4. Объекты правоотношений. 5. Содержание правоотношений. 6. Понятие юридических фактов и их классификация. Юридические составы, их виды. 7. Правоотношение в механизме правового регулирования. Список литературы 1. Дудин А.П. Объект правового отношения. П., 1982. 2. Гревцов Ю.И. Проблемы теории правового отношения. П., 1981. 3. Исаков В.Б. Юридические факты в советском праве. М., 1985. 4. Протасов В.И. Правоотношение как система. М., 1991. 5. Ткаченко Ю.Г. Методологические вопросы теории правоотношений. М., 1980. 6. Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974. 7. Чеговадзе Л.А. Структура и состояние гражданского правоотношения. М., 2004. Тема 15. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность 1. Понятие правомерного поведения. Объективная и субъективная стороны правомерного поведения. 2. Виды правомерного поведения. 3. Понятие и признаки правонарушения. Причины правонарушений. 4. Виды правонарушений. 5. Понятие и признаки юридической ответственности. Функции юридической ответственности. 6. Виды юридической ответственности. 7. Отличие юридической ответственности от иных мер государственного принуждения. Список литературы 1. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. 2. Галузин А.Ф. Правонарушение как основная угроза правовой и социальной безопасности. Самара, 2007. 3. Кудрявцев В.Н. Правовое поведение. Норма и патология. М., 1982. 4. Лейст О.Э. Санкции и ответственность по советскому праву. М., 1981. 5. Оксамытный В.В. Правонарушение: понятие, причины, ответственность. М., 1985. 6. Шиндяпина М.Д. Стадии юридической ответственности. М., 1998. Тема 16. Правосознание и юридическая культура. Правовоспитание 1. Понятие правосознания, его структура. Право и правосознание. 2. Основания классификаций и виды правосознания. 3. Понятие и элементы правовой культуры. Правовоспитание. 4. Правовой романтизм и правовой нигилизм. Список литературы 1. Карташов В.Н. Введение в общую теорию правовой системы общества. Курс лекций. Ч. 1. Ярославль, 1995. 2. Лукашева Е.А. Социалистическое правосознание и законность. М., 1973. 3. Матузов Н.И. Правовой нигилизм и правовой идеализм как две стороны одной медали. Правоведение. 1994. N 2. 4. Молчанов Р.А. Правовая культура в социальной жизни: вопросы методологии. Правоведение. 1991. N 1. 5. Семитко А.П. Правовая культура социалистического общества: сущность, противоречия, прогресс. Свердловск, 1990. 6. Соколов Н.Я. Профессиональное сознание юристов. М., 1988. Тема 17. Правовое регулирование и его механизм. Эффективность правового регулирования 1. Правовое регулирование как разновидность социального регулирования. Правовое регулирование и правовое воздействие. 2. Стадии правового регулирования и его инструментарии. 3. Способы и типы правового регулирования. Метод правового регулирования. Нормативное правовое регулирование, индивидуальное и саморегулирование в праве. 4. Процедурный, информационный и социально-психологический механизмы действия права. 5. Эффективность правового регулирования. Список литературы 1. Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М., 1989. 2. Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в Советском государстве. М., 1966. 3. Малько А.В. Механизм правового регулирования. Правоведение. 1996. N 6. 4. Нерсесянц В.С. Право в системе социальной регуляции (История и современность). М., 1986. 5. Теория правового процесса / под ред. В.М. Горшенева. Харьков, 1986. Тема 18. Юридические документы и юридическая техника 1. Понятие и виды юридических документов. 2. Понятие и виды юридической техники. 3. Юридическая техника нормативных актов. 4. Юридическая техника правоприменительных актов. Список литературы 1. Баранов В.М., Климентьева Н.А. Юридическая техника: природа, основные приемы, значение. Ретроспективный библиографический указатель. Н. Новгород, 2005. 2. Власенко Н.А. Основы законодательной техники: Практическое руководство. Иркутск, 1994. 3. Власенко Н.А. Язык права. Иркутск, 1997. 4. Законодательная техника / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 2000. 5. Каргин К.В. Юридические документы. М., 2008. 6. Керимов Д.А. Культура и техника законотворчества. М., 1991. 7. Керимов Д.А. Законодательная техника. М., 1998. 8. Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург, 1993. 9. Язык закона / под ред. А.С. Пиголкина. М., 1990. Тема 19. Законность и правопорядок в современном обществе 1. Понятие законности, ее характеристика. Законность и демократия. 2. Принципы законности. 3. Гарантии законности. Юридическая ответственность и иные государственно-правовые меры обеспечения законности. 4. Понятие правопорядка. Общественный порядок и правопорядок. 5. Дисциплина и ее виды. Законность и дисциплина. Список литературы 1. Борисов В.В. Правовой порядок развитого социализма. Саратов, 1977. 2. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. 3. Боннер А.Т. Законность и справедливость в правоприменительной деятельности. М., 1992. 4. Ефремов А.Ф. Принципы и гарантии законности. Самара, 1999. 5. Законность в Российской Федерации. М., 1998. 6. Кудрявцев В.Н. О правопонимании и законности // Государство и право. 1994. N 3. 7. Рабинович П.М. Проблемы теории законности развитого социализма. Львов, 1979. Тема 20. Правовые системы современности 1. Понятие правовой системы. Классификация правовых систем. 2. Романо-германская правовая система. 3. Англосаксонская правовая система. 4. Мусульманское право. 5. Традиционные правовые системы. 6. Взаимодействие правовых систем мира (взаимосвязи национальных правовых систем). Список литературы 1. Артемов В. Мусульманское право. Исторический очерк // Российская юстиция. 1997. N 10. 2. Дарби Д. Формирование правовой системы США // Законность. 1996. N 6. 3. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1997. 4. Правовые системы мира. Учеб. пособие / под ред. А.Ф. Черданцева. Екатеринбург, 1995. 5. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира / Справочник. М., 1993. 6. Сравнительное конституционное право. М., 1996. 7. Сюкияинен Л.Р. Шариат: религия, нравственность, право // Государство и право. 1996. N 8. 8. Сюкияинен Л.Р. Мусульманское право: Вопросы теории и практики. М., 1996. Тема 21. Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции 1. Научная дискуссия в юридической литературе. Понятие и признаки правовых позиций. 2. Виды правовых позиций. 3. Судебные правовые позиции. Правовые позиции судов. Методические рекомендации по организации самостоятельной работы студентов Важнейшим условием эффективного освоения учебного курса является правильная организация самостоятельной работы студентов. Прежде всего речь идет о подготовке к семинарским занятиям как важной форме закрепления знаний по данному предмету. Подготовка к семинару должна начинаться с внимательного прочтения вопросов предстоящего занятия. Каждый вопрос необходимо подготавливать самостоятельно, т.е. отдельно. Начинать следует с лекции по данной теме, ибо, как правило, лектор в определенной мере освещает вопросы, выносимые на семинар. Затем предстоит подготовить ответы на поставленные вопросы. В настоящее время учебной литературы по данному предмету достаточно много. Кафедрой рекомендуется ряд учебных источников, о которых информируют студентов преподаватели и методическая литература, в том числе и данное пособие. Многие вопросы, их подготовка предполагают работу не только с учебником, но и с другими материалами. Речь идет о федеральных законах, прежде всего Конституции РФ, других стран, федеральных конституционных законах, законов субъектов РФ и др. Законодательные акты следует приносить на семинарские занятия, заранее намечая необходимые для обсуждения моменты, например, если речь идет о роли и полномочиях Конституционного Суда РФ в механизме государства, то необходимо изучить статью 3 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде РФ", где сказано, что в целях защиты основ конституционного строя, основных прав и свобод человека и гражданина, обеспечения верховенства и прямого действия Конституции РФ на всей территории РФ Конституционный Суд РФ разрешает дела о соответствии Конституции РФ федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ; и др. Все эти моменты следует пометить в тексте Федерального закона, постараться запомнить. Преподаватель может порекомендовать изучить монографию, научную статью, комментарий к закону и др. Здесь важно внимательно прочитать материал, постараться усвоить главные мысли автора; их можно законспектировать, принести на семинарское занятие и доходчиво доложить, так чтобы слушатели поняли авторскую точку зрения. Особая форма самостоятельной работы - это подготовка реферата. Примерная тематика реферата дана в настоящем пособии. Однако преподаватель может поручить студенту выполнить реферативное исследование на другую тему, не указанную в общем списке. Это зависит от содержания и цели семинарского занятия, спецсеминара, консультации и т.д. Тематика рефератов и тематика курсовых работ не совпадают. Это вызвано тем, что подготовка реферата и курсовой работы и более того дипломного сочинения - качественно разные формы самостоятельной работы студента. Курсовая работа - относительно фундаментальная проработка, с элементами научного познания, какой-либо темы учебного курса. Например, понятие и структура юридической нормы. Здесь студент должен исследовать признаки правовой нормы, дать определение этому ключевому юридическому феномену. Затем перейти к анализу структуры правовой нормы, при этом изложив основные научные подходы, имеющиеся по этой проблематике в юридической науке. Анализ компонентов юридической нормы невозможен вне исследования конкретных юридических правил. Это требует самостоятельного поиска, анализа конкретных норм отраслей современного права, привлечения соответствующей литературы (комментариев к законам, постановлений пленумов высших судебных инстанций и др.). Реферат - изучение конкретного вопроса; для этой формы самостоятельной работы свойственен описательный метод. В свете нашего примера реферативными могут быть, например, такие темы: гипотеза юридической нормы и ее виды, способы изложения структурных элементов правовой нормы и т.д. Конечно, оценка данных тем как только реферативных достаточно условна. Дело в том, что если изъяснить цель исследования, задачи в смысле глубины, попытки установить определенные закономерности и не ограничиваться лишь описанием существующей проблематики и ее оценки в научной литературе, то безусловно это может быть более серьезное исследование уровня курсовой, дипломной работы и т.д. Нередко реферат и выполняет цель некого авангарда, если хотите разведчика, предварительные данные которого позволяют судить о перспективах будущего научного исследования. Заметим, что рефераты нередко перерастают в уровень курсовых, дипломных работ, а затем и кандидатских диссертаций. Одной из часто встречающейся форм самостоятельной работы является подготовка научного доклада. Его задача - освещение в аудитории (на семинарском занятии, научном или проблемном кружке и т.д.) какой-либо проблемы, как правило, сложной и неоднозначно разрешаемой в научной юридической литературе. Подготовка доклада предполагает изучение прежде всего учебных источников. Вначале необходимо понять основу проблемы на простейшем уровне. В последующем знакомство с монографическими изданиями, научными статьями и др. позволит уяснить проблемные стороны вопроса. Специфика организации этой формы работы студента в подготовке устного выступления. Итог работы - текст, тезисы, наброски, позволяющие воспроизвести идеи в аудитории. Свободное владение научным материалом возможно только в ситуации глубокой проработки проблемы, ее самостоятельного усвоения. Доклад, его тезисы желательно проработать до выступления в аудитории, другими словами - прорепетировать. Это обязательно поможет выступающему приобрести уверенность, возможность увлечь слушателей своей темой. К отдельным семинарским занятиям рекомендуются домашние задания, например, подготовить примеры разновидностей юридических норм. Здесь важно изучить понятие нормы, основания их классификаций, примеры, приведенные в специальной, в том числе научной, литературе. Лишь после этого необходимо приступить к самостоятельному поиску особенностей той или иной группы норм. Организация самостоятельной работы студента, ее качество - важнейшее условие эффективного усвоения учебного материала, путь приобретения профессиональных навыков. Приложение Теория государства и права. Учебно-методический комплекс для студентов заочной формы обучения Введение Учебно-методический комплекс призван оказать помощь студентам в самостоятельном изучении такой профилирующей учебной дисциплины, как теория государства и права, в соответствии с требованиями Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по специальности 030501 (65) - (021100) Юриспруденция и Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования (государственными требованиями к минимуму содержания и уровню подготовки специалиста) по специальности 080801.65 "Прикладная информатика в юриспруденции". Теория государства и права относится к числу важнейших и наиболее сложных учебных дисциплин, изучаемых студентами-заочниками самостоятельно. Ее задача - представить необходимый объем общетеоретических знаний для усвоения других учебных предметов и работы в судебных органах и иных государственных и негосударственных структурах. Студенты изучают теорию государства и права на первом курсе. Для них читаются установочные лекции, проводятся семинарские занятия по ключевым темам. Затем они сдают курсовой экзамен. Именно по этому предмету рекомендуется написание курсовой работы, цель которой - более глубокое и всестороннее изучение отдельных вопросов учебного курса теории государства и права. Развитие и закрепление общетеоретических знаний продолжаются и на последующих курсах, в частности по отдельным разделам теории государства и права читаются специальные курсы. Как профилирующая учебная дисциплина теория государства и права выносится на государственный экзамен. Изучение теории государства и права студентами первого курса заочной формы обучения связано с определенными трудностями. Данная дисциплина содержит обобщенные понятия о государстве и праве, в известной мере отвлеченного характера. Теория государства и права не рассматривает особенности государственности и права в отдельных странах, а дает общие представления о закономерностях развития государства и права, их сущности и роли в жизни общества. Важнейшей формой передачи знаний являются вводные лекции. Их цель - не только дать студенту новейшие знания в данной области, но и обратить внимание на наиболее сложные вопросы при изучении дисциплины самостоятельно. Мнение о том, что теоретические знания можно почерпнуть только в учебнике, не посещая установленных лекций, - ошибочно. На лекциях нужно внимательно следить за логикой изложения материала, конспектировать основные положения. Конспектировать следует умело: использовать сокращения, оставлять поля для вопросов, выносимых на семинарские занятия и др. В межсессионный период целесообразно повторять законспектированное, привлекая материал учебника и другую специальную литературу. Конспекты лекций необходимо сохранять, поскольку они необходимы для сдачи экзамена, а также могут понадобиться при изучении других дисциплин и при подготовке к государственному экзамену. Не менее важной формой обучения, способствующей закреплению теоретических знаний студентов, являются семинарские занятия, на которых студент учится умению логически обоснованно делать выводы по обсуждаемым вопросам, самостоятельно мыслить. В то же время семинарские занятия - это действенное средство контроля за качеством усвоения студентами соответствующих знаний, уровнем их подготовки в межсессионный период. К семинарским занятиям студент-заочник обязан заблаговременно подготовить ответы на вопросы заданных учебных тем. Делается это, подчеркнем, в межсессионный период. С этой целью требуется изучить соответствующие темы установочных лекций, учебников и дополнительную литературу; законспектировать рекомендуемые преподавателем учебные источники, выполнить другую обязательную работу. По специальному заданию кафедры студент обязан выполнить индивидуальную работу. В настоящее время различными издательствами выпущено значительное число учебников по теории государства и права. При изучении данной дисциплины студентам следует использовать учебники и учебные пособия, рекомендуемые кафедрой. Объем дисциплины в часах и виды учебной работы Номер семестра Форма отчетности Э(кзамен) З(ачет) Всего часов по учебному плану В том числе аудит. занятий Из них по видам учебных занятий НИРС и экзаменационная сессия Лекции Семинары Самостоятельная работа Заочная форма обучения 1, 2 З, Э 240 26 14 12 204 10 Тематический план N п\п Тема Всего часов Лекции Семинары 1 Теория государства и права. Предмет, методология, функции 2 Происхождение государства и права 2 2 3 Понятие государства 4 2 2 4 Формы, функции и механизм государства 4 2 2 5 Государство и институты гражданского общества. Государство в политической системе общества. Государство и личность. Государство и церковь. 2 2 6 Правовое государство 2 2 7 Правопонимание в юридической науке 4 2 2 8 Основные понятие о праве 2 2 9 Нормы права 4 2 2 10 Правотворчество и нормативные правовые акты. Систематизация в праве 2 2 11 Система права 2 2 12 Реализация правовых норм. Правоприменение 4 2 2 13 Толкование права 2 2 14 Правоотношения 2 2 15 Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность 16 Правосознание и правовая культура. 17 Правовое регулирование и его механизм. Эффективность правового регулирования 2 2 18 Юридические документы и юридическая техника 19 Законность и правопорядок в современном обществе 20 Правовые системы современности 21 Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции Итого за учебный год: 38 26 12 Программа учебного курса Тема 1. Теория государства и права как наука. Предмет, методология, функции Государство и право как объекты изучения юридических наук. Классификация юридических наук. Теоретические, исторические, отраслевые и прикладные науки. Теория государства и права как общетеоретическая юридическая наука. Теория государства и права как учебная дисциплина. Предмет теории государства и права и его содержание. Общие закономерности возникновения, развития и функционирования государственно-правовых явлений. Место и функции теории государства и права в системе юридических наук. Взаимосвязь между юридическими науками и теорией государства и права. Функции теории государства и права (методологическая, прогностическая и другие). Связь теории государства и права с практикой. Теория государства и права и философские, политические, экономические и другие неюридические науки. Методология теории государства и права. Система принципов научного познания государства и права. Общенаучные и частнонаучные методы. Теория государства и права как учебная дисциплина. Структура курса теории государства и права. Роль теоретических знаний о государстве и праве в юридической деятельности. Значение теории государства и права в подготовке высококвалифицированных работников судебной системы. Тема 2. Происхождение государства и права Общие черты присваивающей экономики, власти и социальных норм в первобытных обществах. Первобытная демократия. Особенности организации власти. Регулятивное значение первобытных мифов, обрядов, ритуалов и обычаев. Переход от присваивающей экономики к производящей. Появление собственности, семьи, государства и правовых норм. Возникновение государства. Экономические, политические, социальные предпосылки появления государственности. Основные формы возникновения государства. Период военной демократии. Отличие государства от родовой организации общества. Территория и публичная власть как основные признаки государства. Теории происхождения государства (теологическая, патриархальная, договорная, насилия, классовая (марксистская), психологическая и др.). Происхождение права. Переход от социальных регуляторов присваивающей экономики к правовым нормам и моральным регуляторам производящей экономики. Пути возникновения правовых норм. Обычное право. Собственное нормотворчество государства. Теории происхождения права (естественная, историческая школа права, нормативистская и др.). Тема 3. Понятие государства Основные подходы к пониманию сущности и назначения государства (теологический, социологический, либеральный и иные). Признаки государства. Территориальность. Публичная власть: Суверенность. Налоги и сборы. Государственная бюрократия. Государственная символика. Герб, флаг, гимн. Определение государства. Классовое и общесоциальное в содержании государства. Функции общих дел. Интересы собственников и государства. Государственная власть. Понятие, структура и формы осуществления. Законодательная, исполнительная и судебная власть. Понятие и стадии государственного управления. Типология государства. Понятие исторического типа государства. Формационный, цивилизационный и другие подходы к типологии государства. Тема 4. Формы, функции и механизм государства Понятие формы государства. Форма правления. Форма государственного устройства. Государственный (политический) режим. Понятие формы правления. Монархическая форма правления (монархия). Понятие, основные черты и разновидности монархической формы правления. Республиканская форма правления (республика). Понятие, основные черты и разновидности республиканской формы правления. Смешанные (нетипичные) формы правления. Формы государственного устройства. Унитарное государство. Федеративное государство (федерация). Виды федераций. Международные объединения с элементами федерализма (конфедерации, содружества, сообщества). Государственные (политические) режимы. Основные виды режимов. Демократические и антидемократические режимы. Авторитарный и тоталитарный режимы. Понятие функций государства и их классификация. Внутренние и внешние, постоянные и временные, основные и не основные функции. Формы осуществления функций государства. Нормативно-правовая, оперативно-исполнительская, контрольно-надзорная и др. Механизм государства. Функции государства и механизм государства. Механизм государства и государственный аппарат. Органы государства и их классификация. Представительные (законодательные), исполнительные и судебные органы государства. Прокуратура. Контрольно-ревизионные органы государства. Силовые структуры государства. Тема 5. Государство и институты гражданского общества. Государство в политической системе общества. Государство и личность. Государство и церковь Гражданское общество: понятие и его структура (семья, церковь, политические партии, предпринимательские структуры и др.). Гражданское общество и государство. Понятие политической системы общества. Место и роль государства в политической системе общества. Политические партии и государство. Государство и местное самоуправление. Государство и личность. Правовой статус личности. Основные права и обязанности личности. Общество и религия. Государство и церковь. Государство и религиозные объединения. Тема 6. Правовое государство Возникновение идеи правового государства. Понятие правового государства и его признаки. Разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную. Баланс властей. Господство права в правовом государстве. Закрепление примата права над государством в конституциях правовых государств. Личность, ее достоинство. Права и свободы личности как главная ценность правового государства. Ответственность государства перед личностью. Признание естественных и неотчуждаемых прав и свобод человека и гражданина. Политический и идеологический плюрализм. Правосудие и законность. Модели правового государства. Либеральное, социальное и социалистическое правовое государство. Формирование правового государства в России. Тема 7. Правопонимание в юридической науке Проблема понятия права в юридической науке. Теологические теории права. Юридический позитивизм. Нормативизм. Психологическая школа права. Историческая школа права. Теория естественного права. Солидаристская теория права. Марксистская (классовая) теория права. Иные теории права. Правопонимание в современной отечественной юридической науке. Тема 8. Основные понятия о праве Понятие социального регулирования. Ценностное и нормативное регулирование. Право как нормативный и ценностный регулятор общественных отношений. Взаимодействие права с моралью, обычаями, традициями, корпоративными и иными регуляторами. Понятие позитивного права, его сущность и содержание. Свойства права. Определение права. Принципы права. Общие принципы права. Отраслевые принципы. Значение принципов права для правотворческой и правоприменительной деятельности. Правовые презумпции и правовые аксиомы. Ценность права. Ценность права для общества, личности и государства. Социальное назначение и функции права. Регулятивная и охранительная функции права. Право и экономика. Право и политика. Право и религия. Формы (источники) права. Нормативные правовые акты. Судебный прецедент. Правовые обычаи. Нормативный договор. Юридические доктрины. Тема 9. Нормы права Понятие нормы права, ее признаки. Логическая и социально-волевая природа правовой нормы. Общеобязательность. Формальная определенность. Неоднократность действия. Неперсонифицированность адресата. Связь норм права с государством. Права и обязанности. Государственное принуждение в обеспечении правовых норм. Отличие правовых норм от индивидуальных предписаний (актов правоприменения). Отличие правовых норм от призывов государственных органов, рекомендаций и др. Правовые нормы и акты толкования права. Структура нормы права. Гипотеза, диспозиция, санкция. Двучленные и трехчленные структуры правовых норм. Способы изложения правовых норм. Прямой. Ссылочный. Бланкетный. Особенности изложения гипотез и диспозиций. Казуальное изложение. Абстрактное изложение. Виды юридических норм. Деление правовых норм по предмету правового регулирования (нормы государственного, гражданского, уголовного и других отраслей права). Деление правовых норм по функциям и роли в правовом регулировании. Регулятивные, охранительные, специализированные. Регулятивные нормы (запрещающие, управомочивающие, обязывающие). Охранительные нормы. Специализированные нормы. Нормы-принципы. Дефинитивные, коллизионные, оперативные юридические нормы. Деление правовых норм по объему регулирования. Общие, специальные, исключительные. Подразделение правовых норм по характеру обязательности. Императивные и диспозитивные нормы права. Технико-юридические нормы. Тема 10. Правотворчество и нормативные правовые акты. Систематизация в праве Формирование права и правотворчество. Господство права и правотворчество. Управление обществом и правотворчество. Принципы правотворчества. Научность. Демократизм. Законность. Оперативность. Виды правотворчества. Правотворчество как государственная деятельность. Референдум. Нормотворчество органов местного самоуправления. Правотворческий процесс и его основные стадии. Принятие решения о разработке проекта нормативного правового акта. Разработка проекта. Обсуждение проекта и принятие решения. Опубликование и вступление в силу нормативного правового акта. Законотворчество. Понятие и признаки законотворчества. Стадии законотворческого процесса. Субъекты законотворчества. Законодательная инициатива. Понятие, признаки и виды нормативных правовых актов. Законы: понятие и виды. Подзаконные нормативные правовые акты. Акты палат Федерального собрания Российской Федерации. Акты Президента Российской Федерации. Акты Правительства Российской Федерации, министерств и ведомств Российской Федерации. Акты субъектов Российской Федерации. Нормативные правовые акты органов местного самоуправления. Локальные нормативные правовые акты. Нормативные договоры. Международно-правовые акты и акты СССР как источник российского права. Акты Конституционного Суда РФ. Действие нормативных актов во времени. Порядок вступления и утраты нормативным правовым актом юридической силы. Обратная сила закона. "Переживание" закона. Действие нормативных актов в пространстве и по кругу лиц. Систематизация нормативных правовых актов. Инкорпорация, ее виды. Кодификация. Консолидация. Учет законодательства. Тема 11. Система права Понятие и признаки системы права. Согласованность и дифференцированность правовых норм. Непротиворечивость правовых норм. Объективность системы права. Обусловленность системы права экономической, политической и национальной структурой общества. Предмет и метод правового регулирования как основания деления права на отрасли. Отрасли и подотрасли права. Институт права. Публичное и частное право. Материальное и процессуальное право. Система права и международное право. Общая характеристика основных отраслей права. Система права и система законодательства. Система права и правовая система. Тема 12. Реализация правовых норм. Правоприменение Понятие и формы реализации права. Соблюдение, исполнение и использование правовых норм как формы непосредственной реализации права. Правоприменение как особая форма правореализации. Понятие и признаки правоприменения. Субъекты правоприменения. Стадии правоприменения. Юридические доказательства и юридическая квалификация. Принципы применения права. Законное и обоснованное применение права. Акты применения права, их признаки. Классификация актов применения права, их функции. Типы правоприменения. Судебное, управленческое и административное правоприменение. Понятие пробела в праве. Преодоление пробелов в правоприменении. Аналогия права и аналогия закона. Роль судебной практики в восполнении правовых пробелов. Понятие и виды коллизий норм права. Правоприменение в случаях коллизий юридических норм. Роль коллизионных правил в преодолении противоречий юридических норм. Тема 13. Толкование права Понятие и необходимость толкования права. Субъекты толкования права. Виды толкования. Официальное и неофициальное толкование. Разновидности официального толкования права. Аутентическое и делегированное толкование. Нормативное и казуальное толкование. Юридическая природа актов Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Неофициальное толкование. Способы толкования права. Языковый способ толкования. Системный способ толкования. Логический способ толкования. Исторический способ толкования. Функциональный способ толкования. Объем толкования. Буквальное, распространительное и ограничительное толкование. Тема 14. Правоотношения Понятие и признаки правоотношений. Отличие правоотношений от иных общественных отношений. Структура (состав) правоотношений. Классификация правоотношений. Деление правоотношений по отраслевому признаку, степени определенности, способу конкретизации обязанных лиц и другим признакам. Субъекты правоотношений: понятие и виды. Правосубъектность. Правоспособность. Дееспособность. Деликтоспособносгь. Понятие правового статуса. Содержание правоотношений. Субъектные юридические права и субъективные юридические обязанности. Объекты правоотношений и их виды. Понятие юридических фактов и их классификации. Фактические (юридические) составы: понятие и виды. Тема 15. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность Понятие правомерного поведения, объективная и субъективная стороны. Виды правомерного поведения. Понятие правонарушения и его признаки. Состав правонарушения. Объект и субъект правонарушения. Объективные и субъективные стороны. Виды правонарушений. Причины совершения правонарушений и пути их устранения. Объективно-противоправное деяние. Злоупотребление правом. Понятие юридической ответственности, ее признаки и функции. Принципы юридической ответственности. Неотвратимость ответственности. Недопустимость двойной ответственности. Презумпция невиновности. Основания юридической ответственности. Виды юридической ответственности. Исключение и освобождение от юридической ответственности. Юридическая ответственность и другие меры государственно-правового принуждения. Отличие юридической ответственности от мер защиты, мер пресечения и других мер правового принуждения. Тема 16. Правосознание и правовая культура Понятие правосознания и его структура. Правовая идеология. Правовая психология. Индивидуальное, групповое и общественное правосознание. Обыденное, научное и профессиональное правосознание. Взаимодействие правосознания и права. Правовой нигилизм, причины его распространения и пути преодоления. Правовой романтизм. Понятие правовой культуры. Правовое воспитание. Правовая культура юриста. Тема 17. Правовое регулирование и его механизм. Эффективность правого регулирования Понятие правового регулирования, его предмет. Соотношение правового регулирования и правового воздействия. Способы, типы и методы правового регулирования. Дозволение. Обязывание. Запрет. Диспозитивный и императивный методы правового регулирования. Общедозволительный и разрешительный типы регулирования. Стадии механизма правового регулирования. Нормативное правовое регулирование и индивидуальное правовое регулирование. Саморегулирование в праве. Юридические процедуры. Информационный механизм действия права. Социально-психологический механизм действия права. Эффективность правового регулирования. Тема 18. Юридические документы и юридическая техника Правовое регулирование как движение информации. Юридические документы как носители правовой информации. Юридические документы: понятие, виды. Нормативные правовые акты и индивидуальные правовые акты. Фиксирующие юридические документы. Деньги и ценные бумаги. Юридическая техника: понятие, виды. Законодательная техника. Правила подготовки нормативных правовых актов. Языковая техника. Графическая техника. Композиционность нормативных правовых актов. Роль формальной логики в подготовке нормативно-правового текста. Правоприменительная техника актов. Требования к индивидуальным правовым актам. Унификация и стандартизация правоприменительных актов. Общие требования юридической техники к законодательным и индивидуальным правовым актам. Классификация правоотношений. Деление правоотношений по отраслевому признаку, степени определенности, способу конкретизации обязанных лиц и другим признакам. Субъекты правоотношений: понятие и виды. Правосубъектность. Правоспособность. Дееспособность. Деликтоспособносгь. Понятие правового статуса. Содержание правоотношений. Субъектные юридические права и субъективные юридические обязанности. Объекты правоотношений и их виды. Понятие юридических фактов и их классификации. Фактические (юридические) составы: понятие и виды. Тема 19. Законность и правопорядок в современном обществе Понятие и значение законности. Принципы законности. Законность и право. Законность и демократия. Законность и целесообразность. Гарантии законности (экономические, организационные, юридические). Способы обеспечения законности в современном обществе. Правопорядок и общественный порядок. Правопорядок как важнейшее условие правового государства. Дисциплина, ее виды. Тема 20. Правовые системы современности Сравнительное правоведение: понятие, значение. Роль сравнительного правоведения в исследовании правовых систем современности. Понятие правовой системы. Классификация современных национально-правовых систем. Романо-германская правовая система и ее особенности. Англосаксонское право и его отличительные черты. Мусульманское право и его место в современном мире. Традиционные системы права. Взаимосвязи национальных правовых систем. Стремление к унификации правовых систем. Пределы унификации правовых систем. Международное и внутригосударственное право. Тема 21. Правовые позиции: понятие и виды. Судебные правовые позиции Понятие и признаки правовых позиций. Виды правовых позиций. Нормотворческие. Доктринальные. Правоприменительные, их разновидности. Судебные правовые позиции. Основания деления и виды. Субъект. Юридический авторитет. Способ выражения. Официальные и неофициальные. Правовые позиции судов. Критерии деления и виды. Субъект. Юридическая обязательность. Способ выражения. Официальные и неофициальные. Особое мнение судьи. Типовые (устоявшиеся). Обязательные. Рекомендательные. Обзоры. Доктринальные. Тематический план семинарских занятий N п\п Тема Семинары (часы) 1 Понятие государства. Формы и функции государства 2 2 Государство и гражданское общество. Государство и личность 2 3 Правовое государство 2 4 Правопонимание. Основные понятия о праве 2 5 Нормы права. Судебные правовые позиции 2 6 Реализация правовых норм 2 Итого за учебный год: 12 часов Тематический план лекций N п\п Тема Лекции (часы) 1 Происхождение государства и права 2 2 Понятие государства, его формы, функции и механизм 4 3 Правовое государство 2 4 Правопонимание в юридической науке 2 5 Основные понятия о праве. Правовые позиции 2 6 Норма права 2 7 Правотворчество 2 8 Система права 2 9 Реализация права 2 10 Толкование права 2 11 Правоотношения 2 12 Механизм правового регулирования 2 Итого за учебный год: 26 часов Примерная тематика курсовых работ 1. Предмет теории государства и права. 2. Методология теории государства и права. 3. Функции теории государства и права. 4. Причины возникновения государства. 5. Патриархальная теория происхождения государства. 6. Договорная теория происхождения государства. 7. Классовая теория происхождения государства. 8. Психологическая теория происхождения государства. 9. Нетипичные формы происхождения государства. 10. Происхождение права. 11. Понятие и признаки государства. 12. Сущность и назначение государства. 13. Формационный подход в типологии государства. 14. Цивилизационный подход в типологии государства. 15. Функции государства: понятие, классификация. 16. Республика как форма государственного правления. 17. Монархия как форма государственного правления. 18. Унитарная форма государственного устройства. 19. Федерация как форма государственного устройства. 20. Конфедерация как форма государственного устройства. 21. Понятие и виды политических (государственных) режимов. 22. Политический режим современной России. 23. Государственная власть в системе социальной власти. 24. Понятие и виды государственных органов. 25. Принципы организации и деятельности государственного аппарата. 26. Роль и функции государства в политической системе общества. 27. Гражданское общество и государство. 28. Государство и церковь. 29. Государство и местное самоуправление. 30. Государство и личность. 31. Правовой статус личности. 32. Концепция правового государства: история и современность. 33. Формирование правового государства в российском обществе. 34. Законодательная власть в правовом государстве. 35. Исполнительная власть в правовом государстве. 36. Модели правового государства. 37. Теологическая школа права о сущности и назначении права. 38. Позитивистская теория права. 39. Нормативизм о сущности и назначении права в обществе. 40. Психологическая школа права о сущности и назначении права в обществе. 41. Историческая школа права. 42. Теория естественного права. 43. Марксистская теория права. 44. Право и государственное принуждение. 45. Преемственность в праве. 46. Российское право и его особенности. 47. Право в системе социального регулирования. 48. Право и мораль: единство, различие, взаимодействие. 49. Право и обычаи. 50. Социальная ценность права в обществе. 51. Понятие и признаки позитивного права. 52. Функции права в современном обществе. 53. Понятие и виды источников (форм) права. 54. Понятие и виды принципов права. 55. Правовые презумпции. 56. Правовые аксиомы. 57. Понятие и признаки юридических норм. 58. Структура юридической нормы. 59. Способы изложения правовых норм. 60. Классификация юридических норм. 61. Понятие и принципы правотворчества. 62. Понятие и виды правотворчества. 63. Понятие и стадии правотворчества. 64. Понятие и стадии законотворчества. 65. Понятие и виды нормативных правовых актов. 66. Законы в правовой системе РФ. 67. Подзаконные нормативные правовые акты в правовой системе РФ. 68. Нормативные правовые акты субъектов РФ. 69. Локальные правовые акты в правовой системе РФ. 70. Действие нормативных правовых актов во времени. 71. Обратная сила закона: понятие, виды. 72. Действие нормативных актов в пространстве и по кругу лиц. 73. Систематизация в праве. 74. Инкорпорация в праве. 75. Кодификация в праве. 76. Понятие и признаки системы права. 77. Понятие отрасли права и института права. 78. Частное и публичное право. 79. Система права и правовая система. 80. Понятие и формы реализации права. 81. Понятие и стадии применения права. 82. Юридическая квалификация в применении права. 83. Понятие и виды актов применения права. 84. Понятие и виды пробелов в праве. 85. Понятие и типы применения права. 86. Правоприменение при пробелах в праве, восполнение и преодоление пробелов в праве. 87. Понятие и виды коллизий в праве. 88. Правоприменение в случаях коллизий юридических норм. 89. Понятие и виды толкования права. 90. Официальное толкование права. 91. Неофициальное толкование права. 92. Объем толкования права. 93. Понятие и структура правоотношений. 94. Классификация и виды правоотношений. 95. Понятие и виды субъектов правоотношений. 96. Правоспособность и дееспособность по российскому праву. 97. Объекты правоотношений. 98. Субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности. 99. Понятие и виды юридических фактов. 100. Юридические (фактические) составы: понятие, виды. 101. Понятие и виды правомерного поведения. 102. Понятие и состав правонарушения. 103. Понятие и принципы юридической ответственности. 104. Понятие и виды юридической ответственности. 105. Понятие и виды государственно-правового принуждения. 106. Правосознание: понятие и виды. 107. Правовой нигилизм: понятие, формы выражения. 108. Правовой идеализм: понятие, формы выражения. 109. Понятие правовой культуры. 110. Понятие и виды правового воспитания. 111. Правовое регулирование и его стадии. 112. Правовое регулирование: способы, типы и методы. 113. Льготы, привилегии и ограничения в праве. 114. Понятие и виды юридических документов. 115. Юридическая техника: понятие, виды. 116. Законодательная техника: понятие, виды. 117. Сравнительное правоведение в исследовании правовых систем современности. 118. Общая характеристика романо-германской правовой системы. 119. Общая характеристика англосаксонской правовой системы. 120. Общая характеристика мусульманского права. 121. Понятие, принципы и гарантии законности в российском обществе. 122. Правопорядок в российском обществе. 123. Понятие и принципы правовой политики. 124. Судебная власть в правовом государстве: понятие, сущность, принципы. 125. Судебная власть в системе органов государственной власти. 126. Судебная власть как инструмент самоограничения государства. 127. Судебная власть и гражданское общество. 128. Судебная политика в современном мире. 129. Понятие и формы судебной деятельности. 130. Понятие и виды судебных правовых позиций. Методические рекомендации по изучению учебной дисциплины Теория государства и права, как отмечалось, относится к числу сложных учебных дисциплин. Это объясняется абстрактностью материала, философскими основаниями содержания, необходимостью знания истории, философии, экономики и других общеобразовательных учебных курсов. Данные обстоятельства предполагают внимательное и терпеливое изучение каждой темы программы, кропотливой и тщательной подготовки к семинарским занятиям. В данных рекомендациях авторы обращают внимание на наиболее сложные вопросы учебного курса, которые требуют наибольшего внимания со стороны студентов заочного отделения. При изучении такой темы, как происхождение государства и права, наиболее сложным является вопрос о возникновении государственности, ее составляющих. При этом многие студенты ошибочно полагают, что государство возникло достаточно интенсивно, в течение небольшого исторического промежутка времени, причем, что называется в "полном составе", т.е. со всеми элементами и механизмом. На самом деле это не так. Государство и государственность (составные элементы государства) возникали на разных территориях и у разных народов неодинаково. Первобытное общество, уже во многом утратившее свое главное свойство - кровнородственность, длительное время, как свидетельствуют специалисты, проживало в состоянии "полугосударства". Ф. Энгельс называл этот период "военной демократией", который характеризовался сплетением родовой организации и государственности, и прежде всего ее таким элементом, как армия. Армия, подчеркнем, один из первых элементов государственности, стала профессиональной еще на заре происхождения государства. В этот период специальная власть еще не носила публичного характера и строилась и функционировала по принципам родовой организации общества. Право, как система норм, установленных государством в государстве, также появлялось сложными путями. Первыми источниками права были первобытные обычаи; именно они "возводились в закон", именно им придавался характер юридических норм. Этот период и исторический путь формирования права получили название обычного права. Однако бурно развивающаяся, так называемая ранняя государственность, очень скоро стала испытывать дефицит юридических норм. Другими словами, обычаи в ранге юридических правил вскоре не стали удовлетворять потребность в регуляции общественных отношений. Государственная власть в лице правителя (царя, короля и т.д.) стала разрабатывать и применять собственные юридические предписания. Появилось так называемое собственное правотворчество. Другая, не менее сложная проблема - сущность государства. Здесь важно начать с того, что понимать под сущностью любых явлений, в том числе и государства. Основы философии гласят, сущность есть основное, главное в явлении, событии или вещи. Именно это в государстве и является спорным с давних времен. Философы, юристы часто задавались вопросом, что главное в государстве: власть, диктатура, юриспруденция, благоденствие, "общие дела" или др. Поэтому в теме учебной программы сформулирован вопрос об основных философских подходах в понимании сущности и назначения государства. При рассмотрении механизма государства одним из спорных вопросов является соотношение таких понятий, как "механизм государства" и "государственный аппарат". Одни ученые считают, что это равнозначные понятия (А.Ф. Черданцев и др.). Другие полагают, что механизм государства понятие шире и включает в себя понятие "государственный аппарат" (Ю.А. Тихомиров и др.). Здесь студенту для собственного понимания следует выбрать одну из научных позиций, наиболее верную и наиболее точно отражающую реальность, с его точки зрения. Достаточно сложный комплекс вопросов представляет соотношение и связь государства и общества, права и общества и других институтов, имеющих общественную природу и связанных с государством и правовой системой общества. Для глубокого и детального изучения данной проблемы необходимо изучить структуру гражданского общества, составляющие его элементы, возникающие здесь отношения и связи. Следует обратить внимание на такой компонент, как религия и ее объединяющую роль в обществе, местное самоуправление и его значение в консолидации населения, его групп, расселенных на местах. Крайне важна тема "Правовое государство", и не только потому, что это конституционная цель, но и с точки зрения понимания сущности и цели государственного устройства общества. Здесь "безусловно" важно уяснить смысл и значение стандартов правовой государственности, таких как приоритет права, правосудие, законность и др. Господство права есть главное в понимании устройства не только государства, но и его порядка, но и самого гражданского общества. Самостоятельный раздел курса - теория права. Его изучение начинается с достаточно сложного вопроса - правопонимания. Студент должен попытаться понять, вникнуть в "святая святых" - смысл права, правового регулирования, их ценность для общества. Позитивное правопонимание - одна из доминирующих точек зрения в современной науке права не только в России, но и за рубежом. Оценка роли права, его аспектов как составляющей общего государственного порядка, остается актуальным в современном обществе. Здесь право легко "читается" с позиции его свойств - принудительность и гарантированность со стороны государственной власти, формальная определенность норм и др. Однако естественные начала права, его связь с человеком, его свойствами также следует оценивать и учитывать. Большинство конституционных правовых ценностей на них и построены (право на жизнь, право на достойную заработную плату за труд и т.д.). Один из ключевых вопросов теории права - понятие и система источников права. В современной юридической науке на эту тему развернулась острая дискуссия. Ученые-юристы задаются вопросом, что понимать под источниками права, их системой; какова роль и значение современных источников права в правовом регулировании, например судебных правовых позиций. К сожалению, в пылу дискуссии многие авторы отходят от основной идеи (принципа) конституционного права в понимании источника как юридической нормы, установленной компетентным органом. Отсюда крайность в суждениях об источнике права и включение в систему источников права таких элементов, как правосознание, актов толкования судебных органов и др. Самостоятельное изучение системы права предполагает ознакомление студента с Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ, Гражданским процессуальным кодексом РФ, Арбитражным процессуальным кодексом РФ и др., что позволит глубже понять отличие материального права от процессуального, внутригосударственного от международного и т.д. Кроме того, это позволит не только умозрительно, но и предметно, т.е. с помощью знания содержания юридических норм, отличать систему права и систему законодательства. Другими словами, юридические нормы и их выражения - разноплоскостные правовые предписания. При изучении темы реализация права наиболее сложной является проблема применения юридических норм в ситуации пробелов и коллизий. Безусловно, студент должен углубиться в понимание таких явлений, как пробел права, коллизия юридических норм и др. Важно уяснить, что это особые явления правовой действительности: пробел есть пустота в законодательстве, неурегулированность в праве, а коллизия - избыток юридических правил. Очень важны для понимания действия права знания таких правовых явлениях, как правовые отношения, их природа, виды. Здесь крайне важно изучить основы теории юридических фактов, их роль в механизме правового регулирования. Наибольшего внимания требует проблема юридических составов, их роль в возникновении правоотношений. Правовое регулирование невозможно без гарантированности его со стороны государства, вне его обеспечительных мер. Юридическая ответственность должна рассматриваться и пониматься как одна из мер государственного принуждения. Абсолютизировать институт юридической ответственности как основного свойства государственной власти, вряд ли следует. Государство имеет немало средств и мер принудительного характера помимо юридической ответственности (реализация, конфискация и др.). Темой, объединяющей большинство категорий теории права, является механизм правового регулирования. Данное понятие позволяет представить основные элементы правового регулирования во взаимосвязи и взаимозависимости. Речь идет о таких важнейших средствах правового регулирования, как норма права, юридические факты, правовые отношения и юридические последствия (решение правоприменительных органов и др.). Студентам очень важно обратить внимание на роль и функции юридических фактов, являющихся неким "рычажком" в приведении в действие механизма правового регулирования. При изучении юридических документов, а также юридической техники как средства их подготовки важно обратить внимание на социальное и юридическое значение юридической документалистики. Юридические документы выполняют важнейшую социальную функцию по управлению обществом и обеспечению его стабильности. В правовом регулировании это технико-юридическое обеспечение действия права, его норм. Последняя тема учебной программы - методологическая. Представляет немалую сложность в изучении. Теория государства и права - фундаментальная юридическая наука. Студенту следует обратить внимание на структуру науки, ибо знания, которые здесь саккумулированы, по своему содержанию неоднородны и в связи с этим по-разному связаны между собой. Философские правовые знания считают "философией права"; социологические - социологией права; формально-юридические - "догмой" права. При этом большинство ученых склоняются к тому, что указанные выше "сгустки" правовых знаний и одновременно направлений научных исследований - компоненты структуры теории права. Безусловно, теория государства и теория права - достаточно самостоятельные области знаний, но неразрывно связанные между собой, как и такие реальности, как государство и право. Планы семинарских занятий Тема 1. Понятие государства. Формы и функции государства 1. Основные подходы к пониманию сущности и назначения государства. 2. Признаки государства. Классовое и общесоциальное в содержании государства. Символика государства. Определение государства. 3. Понятие формы государства. Форма правления. Форма государственного устройства. Политический (государственный) режим. 4. Типология государства. Формационный, цивилизационный и др. подходы в типологии государства. 5. Понятие, классификация и формы осуществления функций государства. Роль механизма государства в обеспечении его функций. Список литературы: 1. Арон Р. Демократия и тоталитаризм. М., 1993. 2. Чиркин В.Е. Современное государство. М., 1997. 3. Хабибулин А.Г. Научные основы типологии государства: вопросы теории и практики. СПб., 1997. 4. Эбзеев Б.С. Человек, народ, государство в конституционном строе РФ. М., 2005. Тема 2. Государство и гражданское общество. Государство и личность 1. Понятие и структура гражданского общества. Гражданское общество и государство. 2. Гражданское общество и политика. Понятие политической системы общества. Государство в политической системе общества. 3. Государство и местное самоуправление. Понятие местного самоуправления, формы взаимоотношения с государством. 4. Государство и церковь. Взаимодействие государства с религиозными организациями. 5. Государство, общество, личность. Государство и личность. Правовой статус личности. Основные права и обязанности личности. Список литературы: 1. Матузов Н.Н. Правовая система и личность. Саратов, 1987. 2. Гражданское общество: источники и современность / под ред. И.И. Кальный и И.Н. Лопушинский. СПб.; М., 2002. 3. Оль П.А., Ромашов Р.А., Жищенко А.Г., Ширшина Е.Г. Государство, общество, личность: проблемы совместимости. М., 2005. 4. Государство и гражданское общество: правовые проблемы взаимодействия / под ред. Т.Н. Чеботарева. Тюмень, 2007. 5. Эбзеев Б.С. Человек, народ, государство в конституционном строе РФ. М., 2005. Тема 3. Правовое государство 1. Возникновение и развитие теории правового государства. 2. Основные принципы (стандарты) правового государства. Права и свобода человека как основная ценность правового государства. 3. Разделение властей в правовом государстве. Законодательная, исполнительная и судебная ветви власти. 4. Приоритет права. Правосудие и законность в правовом государстве. 5. Модели правового государства. 6. Формирование правового государства в России. Список литературы: 1. Актуальные проблемы становления правового государства. Сборник лекций / составитель П.П. Гущенко. 2003. 2. Изварина А.Ф. Судебная власть в Российской Федерации. Ростов-на-Дону, 2001. 3. Монтескье Ш. О духе законов. М., 1999. 4. Раянов Ф.М. Правовое государство - судьба России. Уфа, 2007. 5. Энтин Л.М. Разделение властей. Опыт современных государств. М., 1995. Тема 4. Правопонимание. Основные понятия о праве 1. Правопонимание в современной юридической науке. 2. Принципы права. Правовые презумпции и правовые аксиомы. 3. Функции права. Ценность права. 4. Право и экономика. Право и политика. Право и религия. 5. Формы (источники) права. 6. Право в системе социального регулирования. Взаимодействие права с моралью, обычаями, традициями и другими социальными регуляторами. Список литературы: 1. Алексеев. Тайна права. М., 2001. 2. Байтин М.И. Сущность права. М., 2004. 3. Загайнова С.К. Судебный прецедент: проблемы правоприменения. М., 2002. 4. Марченко М.Н. Источники права. М., 2006. 5. Источники российского права. Вопросы теории и практики / под ред. М.Н. Марченко. М., 2005. 6. Новиков М.В. Ограничительная функция права и ее реализация в российском законодательстве. М., 2005. 7. Шафиров В.М. Естественно-позитивное право: введение в теорию. Красноярск, 2004. Тема 5. Нормы права. Судебные правовые позиции 1. Понятие и признаки норм права. 2. Структура норм права. Гипотеза, диспозиция и санкция. 3. Норма права и статья закона. Способы изложения правовых норм. 4. Виды правовых норм. 5. Понятие и виды судебных правовых позиций. Список литературы: 1. Нормы советского права. Вопросы теории / под ред. М.И. Байтина и В.К. Бабаева. Саратов, 1987. 2. Давыдова М.Л. Нормативно-правовые предписания в теории права. Волгоград. М., 2005. 3. Законодательные дефиниции / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород. 2007. 4. Власенко Н.А., Гринева А.В. Судебные правовые позиции (основы теории). М., 2009. Тема 6. Реализация правовых норм. Правоприменение 1. Понятие и формы реализации права. 2. Понятие и признаки применения права. Основания и принципы правоприменения. 3. Стадии правоприменения. Типы правоприменения. Роль толкования норм права. Доказывание и юридические доказательства. Юридическая квалификация. 4. Правоприменение при пробелах в праве. Аналогия закона и аналогия права. 5. Правоприменение в случаях коллизий правовых норм. 6. Акты применения права. Список литературы: 1. Аверин А.В. Правоприменительная деятельность суда и формирование научно-правового сознания судей. М., 2003. 2. Ершов В.В. Судебное правоприменение. М., 1992. 3. Карташов В.Н. Применение права. Ярославль, 1980. 4. Карташов В.И. Институт аналогии в советском праве. Саратов, 1976. 5. Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификаций преступлений. М., 1999. 6. Лазарев В.В. Применение советского права. Казань, 1972. 7. Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. 8. Правоприменение в Советском государстве. М., 1985. 9. Правоприменение: теория и практика / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 2008. 10. Папкова О.А. Усмотрение суда. М., 2005. 11. Правоприменение / под ред. Ю.А. Тихомирова. М., 2008. Методические рекомендации по организации самостоятельной работы студентов Важнейшим условием эффективного освоения учебного курса является правильная организация самостоятельной работы студентов. Прежде всего речь идет о подготовке к сессии, таким ее составляющим, как семинары, лекции, зачеты и экзамен. Планом кафедры могут быть предусмотрены и другие формы работы со студентами в период сессии. Все это предполагает хорошую предварительную организацию самостоятельной работы студента-заочника. Подготовка к будущим семинарским занятиям должна начинаться с внимательного прочтения вопросов предстоящего семинара. Каждый вопрос необходимо подготавливать самостоятельно, т.е. отдельно. Начинать следует с лекции по данной теме, если она была прочтена преподавателем, ибо, как правило, лектор освещает наиболее сложные вопросы, в том числе и выносимые на семинарские занятия. Затем предстоит подготовить ответы на поставленные вопросы на основе учебной литературы. В настоящее время учебных источников по данному предмету достаточно много. Поэтому кафедрой рекомендуется ряд учебников, о которых информируют студентов преподаватели и методическая литература, в том числе и данное пособие. Подготовка ряда вопросов к семинару предполагает работу не только с учебником, но и с другими учебными материалами. Речь идет о федеральных законах, прежде всего Конституции РФ, конституции и конституционных законов других стран, федеральных конституционных законах РФ, законов субъектов РФ и др. Законодательные и другие нормативные правовые акты следует приносить на семинарские занятия, заранее помечая необходимые для обсуждения моменты. Например, если речь идет о роли и полномочиях судебной власти, в том числе Конституционного Суда РФ в механизме государства, то необходимо предварительно ознакомиться со ст. 3 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде РФ", где сказано, что в целях защиты основ конституционного строя, основных прав и свобод человека и гражданина, обеспечения верховенства и прямого действия Конституции РФ на всей территории РФ Конституционный Суд РФ разрешает дела о соответствии Конституции РФ федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ; и др. Все эти моменты следует пометить в тексте федерального закона и постараться запомнить. В период установочной лекции преподаватель (кафедра) может порекомендовать изучить монографию, научную статью, комментарий к закону и др. Этот материал необходимо внимательно прочитать, усвоить главные мысли; их целесообразно законспектировать, принести на семинарские занятия и изложить так, чтобы студенты и преподаватель легко увидели авторскую точку зрения. Особая форма самостоятельной работы - это подготовка контрольной работы. Примерная тематика контрольных работ и примерные планы даны в настоящем издании. Тематика контрольных работ и тематика курсовых не совпадают. Это вызвано тем, что подготовка контрольной и курсовой работы - качественно разные формы самостоятельной работы студента. Курсовая работа - относительно фундаментальная проработка, с элементами научного познания, какой-либо темы учебного курса. Контрольная работа свидетельствует лишь об уяснении студентам соответствующего материала. Например, понятие и структура юридической нормы. Здесь студент должен исследовать признаки правовой нормы, дать определение этому ключевому юридическому феномену. Затем перейти к анализу структуры правовой нормы, при этом изложив основные научные подходы, имеющиеся по этой проблематике в юридической науке. Анализ компонентов юридической нормы невозможен вне исследования конкретных юридических правил. Это требует самостоятельного поиска анализа конкретных норм отраслей современного права, привлечения соответствующей литературы (комментариев к законам, постановлений пленумов высших судебных инстанций и др.). Контрольная работа - изучение конкретного вопроса; для этой формы самостоятельной работы свойственен описательный метод, например, такая тема, как структура юридической нормы, предполагает изучение гипотезы юридической нормы, ее виды, способы изложения и др. Конечно, оценка данных тем как только тем контрольных работ достаточно условна. Дело в том, что если углубить цель изучения, сделать попытку установить определенные закономерности и не ограничиваться лишь описанием существующей проблематики в учебной и научной литературе, то, безусловно, такая работа может выступать как серьезное исследование. Нередко контрольная работа или, реферат выполняют роль некого авангарда, если хотите "разведчика", предварительные данные которого позволяют судить о перспективах будущего научного исследования (например, на уровне дипломного сочинения). Заметим, что контрольные работы нередко "перерастают" в курсовые, дипломные сочинения, а затем и диссертации. Все это говорит о необходимости серьезного отношения к такой самостоятельной форме работы студента как контрольная работа. Одной из форм самостоятельной работы является подготовка доклада. Речь идет о работе студента во время сессий. Его задача - освещение в аудитории (на семинарском занятии, научном или проблемном семинаре и т.д.) какой-либо проблемы, как правило, сложной и неоднозначно решаемой в научной юридической литературе. Подготовка доклада предполагает изучение прежде всего учебных источников, ибо вначале необходимо понять основу проблемы на самом простейшем уровне. В последующем изучение монографических изданий, научных статей и др. позволит уяснить проблемные стороны вопроса. Специфика организации этой формы работы студента в подготовке устного выступления. Итог работы - текст, тезисы, наброски, позволяющие воспроизвести информацию в аудитории. Свободное владение научным материалом возможно только в ситуации глубокой проработки проблемы, ее самостоятельного усвоения. Доклад, его тезисы желательно проработать до выступления в аудитории, другими словами - "прорепетировать" в домашних условиях. Это обязательно поможет выступающему приобрести уверенность и позволит увлечь слушателей темой выступления. К отдельным семинарским занятиям преподавателем могут быть рекомендоваться так называемые домашние задания, например подготовить примеры разновидностей юридических норм. Здесь, прежде всего, следует изучить понятие правовой нормы, основания их классификаций; а также примеры, приведенные в специальной литературе. Лишь после этого необходимо приступить к самостоятельному поиску особенностей той или иной группы норм. Организация самостоятельной работы студента-заочника, ее качество - важнейшее условие эффективного усвоения учебного материала и эффективный путь приобретения профессиональных навыков. Задание для контрольных работ Тема 1. Понятие и признаки государства 1. Территория и население как признак государства. 2. Публичная власть в государстве. 3. Налоги, сборы и государственная символика. 4. Определение государства. Дополнительная литература 1. Бабурин С.Н. Территория государства. Правовые и геополитические проблемы. М., 1997. 2. Кравцов Б.П. Понятие государства и права. М., 1967. 3. Чиркин В.Е. Современное государство. М., 2001. Тема 2. Формы правления Примерный план 1. Понятие формы правления. 2. Монархия. 3. Республика. 4. Смешанные формы правления. Дополнительная литература 1. Добрынин Н.М. Новый федерализм. Модель будущего государственного устройства РФ. Новосибирск, 2003. 2. Чиркин В.Е. Государствоведение. М., 2000. 3. Чиркин В.Е. Современное государство. М., 2001. Тема 3. Формы государственного устройства Примерный план 1. Понятие формы государства. 2. Унитарное государство. 3. Федеративное государство. 4. Конфедерация. Дополнительная литература 1. Добрынин Н.М. Новый федерализм. Модель будущего государственного устройства РФ. Новосибирск, 2003. 2. Конюхова И.А. Современный российский федерализм и мировой опыт. М., 2004. 3. Хабриева Т.Я. Национально-культурная автономия в РФ. М., 2003. 4. Чиркин В.Е. Государствоведение. М., 2000. 5. Чиркин В.Е. Современное государство. М., 2001. Тема 4. Функции государства Примерный план 1. Понятие функций государства. 2. Внутренние функции. 3. Внешние функции. Дополнительная литература 1. Морозова Л.А. Функции Российского государства на современном этапе. Государство и право. 1993. N 6. 2. Радько Т.Н., Пожарский Д.В. Понятие и классификация функций государства. М., 2005. 3. Чиркин В.Е. Современное государство. М., 2001. Тема 5. Основные источники российского права Примерный план 1. Понятие источника права. 2. Законы, их виды. 3. Договоры, их виды. Дополнительная литература 1. Зивс Л.С. Источники права. М., 1981. 2. Марченко М.Н. Источники российского права. Вопросы теории и практики. М., 2005. 3. Марченко М.Н. Источники права. М., 2006. Тема 6. Принципы права Примерный план 1. Понятие принципов права. 2. Общие принципы. 3. Межотраслевые. 4. Отраслевые. Дополнительная литература 1. Общая теория государства и права. Академический курс. В 2 т. / под ред. М.Н. Марченко. Т. 2, гл. 1. М., 1998. 2. Карташов В.Н. Теория правовой системы общества. В 2 т. Том 1. Ярославль, 2005. 3. Принципы права. Юридические записки Ярославского университета. Выпуск 10. Ярославль, 2006. Тема 7. Формы реализации права Примерный план 1. Понятие реализации права. 2. Соблюдение. Исполнение. Использование. 3. Правоприменение. Дополнительная литература 1. Общая теория государства и права. Академический курс. В 2 т. / под ред. М.Н. Марченко. Т. 2, гл. 15. М., 1998. 2. Карташов В.Н. Теория правовой системы общества. Т. 1, гл. 15. Ярославль, 2005. Тема 8. Результат толкования права Примерный план 1. Понятие толкования права. 2. Буквальное. 3. Ограничительное. 4. Распространительные. Дополнительная литература 1. Хабриева М.Я. Толкование Конституции Российской Федерации: теория и практика. М., 1998. 2. Черданцев А.Ф. Толкование права и договоров. М., 2003. 3. Общая теория государства и права. Академический курс. В 2 т. / под ред. М.Н. Марченко. Т. 2, гл. 16. М., 1998. Тема 9. Юридические факты Примерный план 1. Понятие юридического факта. 2. Действие. 3. Событие. Дополнительная литература 1. Карташов В.И. Общая теория правовой системы общества. Т. 1. Ярославль, 2005. 2. Общая теория государства и права. Академический курс. В 2 т. / под ред. М.Н. Марченко. Т. 2, гл. 14. М., 1998. 3. Чеговадзе Л.А. Структура и состояние гражданского правоотношения. М., 2004. Тема 10. Юридическая техника Примерный план 1. Понятие юридической техники. 2. Нормативная правовая техника. 3. Правоприменительная (индивидуальная) юридическая техника. Дополнительная литература 1. Власенко Н.А., Стародубцев С.В. Основы теории правовых документов. М., 2006. 2. Каргин К.В. Юридические документы: вопросы разработки и применения. Н. Новгород, 2006. 3. Кашанина Т.В. Юридическая техника. М., 2007. 4. Юридическая техника / под ред. Т.Я. Хабриевой, Н.А. Власенко. М., 2009. Тема 11. Понятие и виды правовых позиций Примерный план 1. Понятие и признаки правовых позиций. 2. Судебные правовые позиции как разновидность правовых позиций. Дополнительная литература 1. Власенко Н.А. Правовые позиции: понятие и виды. ЖРП, N 12. С. 77-86. 2. Власенко Н.А., Гринева А.В. Судебные правовые позиции (основы теории). М., 2009. Список литературы Нормативные правовые акты 1. Конституция РФ. М., 2005. 2. Всеобщая декларация прав человека 1948 г. // Международное публичное право. Сборник документов. Т. 1. М., 1996. 3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в Минске 22.01.1993 г.) // Собрание Законодательства РФ. 1995. N 17. 4. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах. 1966. Международные документы. М., 2001. 5. Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод. 1950 г. Бюллетень международных договоров. 2001. N 3. 6. Гражданский кодекс РФ. М., 2005. 7. Гражданский процессуальный кодекс РФ. М., 2006. 8. Арбитражный процессуальный кодекс РФ. М., 2007. 9. Кодекс РФ об административных правонарушениях. М., 2006. 10. Семейный кодекс РФ. М., 2006. 11. Уголовный кодекс РФ. М., 2006. 12. Уголовный процессуальный кодекс РФ. М., 2006. 13. Закон о Конституционном Суде РФ. М., 2001. Основная учебная литература 1. Абдулаев М.И., Комаров С.А. Проблемы теории государства и права. СПб., 2003. 2. Актуальные проблемы теории права. Курс лекций / под ред. К.Б. Толкачева, А.Г. Хабибулина. Уфа, 1995. 3. Алексеев С.С. Государство и право. Начальный курс. М., 1996. 4. Алексеев С.С. Теория права. М., 1995. 5. Бабаев В.К., Баранов В.М. Общая теория права. Краткая энциклопедия. Н. Новгород, 1997. 6. Баранов В.М., Баранов П.П. Общая теория права (Опыт тематической библиографии). Ростов-на-Дону, 1997. 7. Баранов В.М., Климентьева Н.А. Юридическая техника: природа, основные приемы, значение. Ретроспективный библиографический указатель. Н. Новгород, 2005. 8. Баранов В.М., Поленина С.В. Система права, система законодательства и правовая система: Учебное пособие. Н. Новгород, 2000. 9. Бержель Жан Луи. Общая теория права. М., 2000. 10. Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 2002. 11. Власенко Н.А. Законодательная техника. Практическое руководство. Иркутск, 1999. 12. Власенко Н.А. Теория государства и права. М., 2009. 13. Гойман-Червонюк В.И. Очерки теории государства и права. В 2 ч. М., 1995. 14. Комаров С.А., Малько А.В. Теория государства и права. М., 1999. 15. Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. М., 2001. 16. Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2002. 17. Морозова Л.А. Проблемы современной российской государственности. М., 1998. 18. Морозова Л.А. Теория государства и права. М., 2005. 19. Нерсесянц В.С. Философия права. М., 2001. 20. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 2001. 21. Общая теория права и государства / под ред. В.В. Лазарева. М., 1999. 22. Общая теория государства и права. Академический курс. В 3 т. / под ред. М.Н. Марченко. М., 2001. 23. Оксамытный В.В. Теория государства и права. М., 2004. 24. Перевалов В.Д. Теория государства и права. М., 2005. 25. Поляков А.В. Общая теория права. Курс лекций. СПб., 2004. 26. Проблемы общей теории права и государства / под общ. ред. B.C. Hepceсянца. М., 1999. 27. Радько Т.Н. Теория государства и права. М., 2004. 28. Раянов Ф.М. Юриспруденция. Уфа, 2001. 29. Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1998. 30. Сырых В.М. Теория государства и права. М., 2002. 31. Теория государства и права / под ред. А.С. Пиголкина. М., 2003. 32. Теория государства и права / под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. М., 2000. 33. Теория государства и права / под ред. В.К. Бабаева. М., 2002. 34. Теория государства и права / под ред. М.М. Рассолова, В.О. Лучина, Б.С. Эбзеева. М., 2000. 35. Теория государства и права / под ред. Н.М. Матузова и А.В. Малько. М., 2000. 36. Чиркин В.Е. Государствоведение. М., 1999. 37. Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 2005. Дополнительная литература 1. Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: опыт комплексного исследования. М., 1999. 2. Алексеев С.С. Философия права. М., 1999. 3. Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное правопонимание на грани двух веков). Саратов, 2001. 4. Байтин М.И. Вопросы общей теории государства и права. Саратов, 2006. 5. Витрук И.В. Конституционное правосудие в России (1991-2001). Очерки теории и практики. М., 2001. 6. Власенко Н.А. Язык права. Иркутск, 1997. 7. Воеводин Л.Д. Юридический статус личности в России. М., 1997. 8. Вопленко Н.Н. Нормы права. Волгоград, 1997. 9. Пойман В.И. Действие права (Методологический анализ). М., 1992. 10. Гревцов Ю.И. Очерки теории и социологии права. СПб., 1996. 11. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996. 12. Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенствование: Сборник статей. В 2 т. / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2001. 13. Карташов В.Н. Теория правовой системы общества. В 2 т. Ярославль, 2005-2007. 14. Кауфман М.А. Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления. М., 2007. 15. Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. М., 1999. 16. Кашанина Т.В. Юридическая техника. М., 2007. 17. Керимов Д.А. Культура и законодательная техника. М., 1998. 18. Керимов Д.А. Методология права. М., 2001. 19. Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. М., 2002. 20. Лисюткин А.Б. Юридическое значение категории "ошибка": теорико-методический аспект. Саратов, 2001. 21. Лойд Д. Идея права. М., 2002. 22. Лукашева Е.А. Общая теория прав человека. М., 1996. 23. Малеин П.С. Юридическая ответственность и справедливость. М., 1992. 24. Малько А.В. Стимулы и ограничения в праве. Теоретико-информационный аспект. Саратов, 1994. 25. Мальцев Г.В. Понимание права. Подходы и проблемы. М., 1999. 26. Мордовец А.С. Социально-юридический механизм обеспечения прав человека и гражданина. Саратов, 1996. 27. Марченко М.Н. Источники права. М., 2005. 28. Муродьян Э.М. Истина как проблема судебного права. М., 2002. 29. Оль П.А., Ромашов Р.А., Тищенко А.Г., Шукшина Е.Г. Государство, общество, личность: проблемы совместимости. М., 2005. 30. Панова И.В. Юридический процесс. Саратов, 1998. 31. Панько К.К. Фикции в уголовном праве и правоприменении. Воронеж, 1998. 32. Папкова О.А. Усмотрение суда. М., 2005. 33. Проблемы юридической техники. Сборник статей / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2000. 34. Поляков А.В., Тимошина Е.В. Общая теория права. Учебник. СПб., 2005. 35. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. М., 1993. 36. Саидов А.X. Сравнительное правоведение. Ташкент, 1999. 37. Семитко А.П. Развитие правовой культуры как правовой прогресс. Екатеринбург, 1996. 38. Синюков В.Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию права. Саратов, 1994. 39. Сорокин В.В. Теория государства и права переходного периода. Барнаул, 2007. 40. Сорокин В.В. Понятие и сущность права в духовной культуре России. М., 2007. 41. Сырых В.М. Логические основания общей теории права. В 3 т. М., 2000-2007. 42. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. 43. Тихонравов Ю.В. Основы философии права. М., 1997. 44. Тиунова Л.Б. Системные связи правовой действительности. СПб., 1991. 45. Тойнби А. Постижение истории. М., 1991. 46. Хабибулин А.Г., Рахимов Р.А. Идеологическая деятельность государства и типология государственности. СПб., 1998. 47. Цваигерт К, Кетц X. Введение в сравнительное право в сфере частного права. В 2 т. М., 1998. 48. Чеговадзе Л.А. Структура и состояние гражданского правоотношения. М., 2004. 49. Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург, 1993. 50. Четвернин В.А. Понятие права и государства. Введение в курс теории права и государства. М., 1997. 51. Четвернин В.А. Демократическое конституционное государство. М., 1993. 52. Шафиров В.М. Естественно-позитивное право. Введение в теорию. Красноярск, 2004. 53. Шафиров В.М. Обеспечение права: человекоцентристский подход. Красноярск, 2005. 54. Эбзеев Б.С. Конституция. Демократия. Права человека. М., 1992. 55. Язык закона / под ред. А.С. Пиголкина. М., 1990. Дореволюционные учебные издания 1. Алексеев Н.Н. Основы философии права. СПб., 1998. 2. Бердяев Н.А. Истоки и смысл русского коммунизма. М., 1990. 3. Бердяев Н.А. Новое Средневековье. Размышления о судьбе России и Европы. М., 1991. 4. Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор русского права. Ростов-на-Дону, 1995. 5. Ильин И.А. О сущности правосознания. М., 1993. 6. Кистяковский Б.А. Социальные науки и право. Очерки по методологии социальных наук и общей теории права. М., 1916. 7. Кистяковский Б.А. В защиту права. М., 1991. 8. Кистяковский Б.А. Философия и социология права. СПб., 1998. 9. Коркунов И.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1989. 10. Муромцев С.А. Определение и основное разделение права. М., 1879. 11. Новгородцев П.И. Кризис современного правосознания. М., 1909. 12. Новгородцев П.И. Об общественном идеале. М., 1991. 13. Новгородцев П.И. Демократия на распутье. М., 1995. 14. Петрожицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. СПб., 2000. 15. Русская философия права: философия веры и нравственности. Антология. СПб., 1997. 16. Сергеевич В.И. Лекции и исследования по истории русского права. СПб., 1887. 17. Тарановский Ф.В. Учебник энциклопедии права. Юрьев, 1917. 18. Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1998. 19. Чичерин Б.И. Философия права. СПб., 1998. 20. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. В 2 т. М., 1995. Хрестоматии 1. Антология. Правовая мысль / автор-составитель В.П. Малахов. М., 2003. 2. История государственно-правовых учений. Хрестоматия / автор-составитель С.В. Липень / под ред. В.В. Лазарева. М., 2006. 3. Теория государства и права. Хрестоматия. В 2 т. / авторы-составители: В.В. Лазарев, С.В. Липень. М., 2001. 4. Теория государства и права. Хрестоматия. В 2 т. / автор-составитель М.Н. Марченко. М., 2004. 5. Хропанюк В.Н. Теория государства и права. Хрестоматия. М., 1998. Тестовое задание для проведения рубежного контроля Вам следует отметить одно или несколько из предлагаемых ответов. Каждый ответ оценивается в один балл. 1. Власть в первобытном обществе основывалась исходя из: а) собственности того, кто на нее претендует; б) авторитета; в) территориального характера; г) кровнородственных связей с правящим лицом; д) традиций. 2. Переход от присваивающей экономики основывается на: а) 3 крупных разделениях труда; б) 2 крупных разделениях труда; в) 4 крупных разделениях труда. 3. Экономика первобытного общества основывалась на: а) общественной собственности; б) собственности правящих лиц; в) частной собственности; г) долевой собственности. 4. Основные формы возникновения государства: а) афинская, древнегерманская, древнеримская; б) восточная, древнегерманская, древнеримская; в) западная, древнегерманская, древнеримская; г) славянская, афинская, древнегерманская. 5. Отличие государства от первобытного общества: а) территория, публичная власть, налоги и сборы, тесная связь с правом, суверенитет; б) территория, население, суверенитет, символика государства; в) политическая власть, тесная связь с правом, население, органы принуждения (армия, тюрьмы и т.д.). 6. Обычное право - это: а) право, состоящее из обычаев - исторически сложившихся правил поведения, вошедших в привычку в результате многократного повторения; б) право, основанное на табу (запретах), нарушение которых влекло за собой суровую кару; в) право, сформированное путем приспособления, с одной стороны, обычаев родового строя, с другой - введения новых правил поведения, неизвестных первобытному обществу, но обеспеченных государственным принуждением. 7. Собственное нормотворчество - это: а) нормотворчество элиты, т.е. высших слоев общества - собственников имущества, обладающих властью; б) нормотворчество государства (конституции, законы); в) нормотворчество государственных чиновников в связи с принятием "собственных". 8. В какой теории появление государства и права выводится из общественной пользы? а) органическая теория; б) патриархальная теория; в) договорная; г) теологическая. 9. В какой теории государство - это результат изменения социально-экономических отношений, способа производства, итог возникновения классов и обострения борьбы между ними? Право - возведенная в закон воля господствующего класса. а) марксистская; б) патриархальная теория; в) договорная; г) теологическая. 10. Определить сущность государства - значит: а) установить, в чьих руках сосредоточена власть; б) установить, чьим интересам власть служит, чью волю выражает; в) установить, в чьих руках сосредоточена власть, чьим интересам власть служит, чью волю выражает. 11. Государство - это: а) система органов, осуществляющих конкретные интересы граждан, расположенных на определенной территории; б) организация политической власти, содействующая преимущественно осуществлению конкретных интересов (классовых, общечеловеческих, расовых и т.д.), в пределах определенной территории; в) это территориальная, суверенная организация публичной (политической) власти в обществе, принимающая законы, опирающаяся на государственное принуждение и обладающая монополией на налоги. 12. Что такое форма государственного устройства? а) административно-территориальная структура государства; б) приемы и способы осуществления государственной власти; в) механизм осуществления государственной власти; г) организация деятельности государственного аппарата; д) организация верховной власти в государстве. 13. Форма правления - это: а) административно-территориальная структура государства; б) приемы и способы осуществления государственной власти; в) механизм осуществления государственной власти; г) организация деятельности государственного аппарата; д) организация верховной власти в государстве. 14. В основе какого подхода к типологии государств лежат свойства общественно-экономической основы государства: а) формационного; б) цивилизационного; в) идеологического; г) религиозного. 15. В основе какого подхода к типологии государств лежат техника, культура, религия: а) формационного; б) цивилизационного; в) идеологического; г) религиозного. 16. Функции государства - это: а) деятельность по упорядочиванию органов государства; б) деятельность системы государственных органов и учреждений, призванных осуществлять или содействовать осуществлению государственной власти, а также исполнять задачи государства; в) основные направления его деятельности по управлению делами общества с помощью механизма государственного воздействия на развитие общественных процессов. 17. Механизм государства - это: а) система государственных органов и учреждений, призванных осуществлять или содействовать осуществлению государственной власти, а также исполнять задачи и функции государства; б) основные направления его деятельности по управлению делами общества с помощью механизма государственного воздействия на развитие общественных процессов; в) система государственных органов, наделенных властными полномочиями для реализации государственной власти, взаимосвязанных общими принципами организации и деятельности. 18. Государственный аппарат - это: а) система государственных органов и учреждений, призванных осуществлять или содействовать осуществлению государственной власти, а также исполнять задачи и функции государства; б) основные направления его деятельности по управлению делами общества с помощью механизма государственного воздействия на развитие общественных процессов; в) система государственных органов, наделенных властными полномочиями для реализации государственной власти, взаимосвязанных общими принципами организации и деятельности. 19. Базовый правовой статус личности - это: а) специальный; б) индивидуальный; в) общий (конституционный); г) профессиональный и должностной (статус депутата, пенсионера и др.). 20. Правовое государство - это: а) государство, чья властная деятельность и взаимоотношения с гражданами основаны на праве; б) государство, чья властная деятельность и взаимоотношения с гражданами основаны на законе; в) государство, чья властная деятельность основывается на принципе разделения властей. 21. Какая концепция правопонимания основана на том, что право - это система официально признаваемых и действующих в данном государстве норм? а) нормативная; б) естественно-правовая; в) социологическая. 22. Что означает согласованность как признак системы права? а) формальная определенность; б) общеобязательная нормативность; в) волевой характер права; г) системность; д) регулятивный характер права. 23. Что означает неперсонифицированность адресата как признак права? а) формальная определенность; б) общеобязательная нормативность; в) волевой характер права; г) системность; д) регулятивный характер права. 24. Нормативный договор как источник права создается путем: а) санкционирования государством определенных социальных норм; б) правотворческой деятельности государственных органов; в) признания государством взаимно установленных прав и обязанностей; г) разрешения противоречий между конкурирующими правовыми нормами; д) обобщения судом правоприменительной практики. 25. Правовая доктрина как источник права представляет собой: а) общие начала законодательства; б) принципы, положенные в основу правового регулирования; в) мнения ученых юристов по вопросам права; г) санкционированный обычай. 26. Официальным письменным документом, выражающим волеизъявление полномочного органа государственной власти по установлению, изменению или отмене юридического правила, является: а) норма права; б) нормативный договор; в) нормативный правовой акт; г) правоприменительный акт; д) акт реализации права. 27. Основные признаки правоприменения: а) особый (властный) субъект; б) деятельность по созданию правовых норм; в) деятельность по вынесению индивидуально-конкретных предписаний; г) осуществляется в определенных процедурных формах; д) результаты оформляются индивидуальным правовым актом. 28. Отношение к систематизации нормативных правовых актов имеет: а) учет правовых норм; б) соблюдение юридических норм; в) санкционирование юридических действий; г) правовая доктрина. 29. Назовите наиболее распространенный источник права в РФ: а) правовой обычай; б) нормативный правовой акт; в) судебный (административный) прецедент; г) нормативный договор. 30. Выделите два самостоятельных компонента толкования норм права: а) понимание; б) уяснение; в) узнавание; г) выяснение; д) разъяснение. 31. Основополагающие идеи, лежащие в основе права и выражающие его сущность, называются: а) принципами права; б) признаками права; в) функциями права; г) ценностями права. 32. Выделите формы реализации права: а) консолидация; б) соблюдение; в) кодификация; г) использование; д) правоприменение; е) исполнение. 33. Закон - это: а) решение суда по конкретному делу, которому придан нормативный характер; б) любой нормативно-правовой акт; в) правило, ставшее привычным в том или ином обществе, соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением; г) обладающий высшей юридической силой нормативный акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом государственной власти. 34. Материальное право: а) определяет порядок разрешения споров, конфликтов, расследования и судебного рассмотрения преступлений и иных правонарушений; б) сравнительно небольшая устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений; в) совокупность взаимодействующих между собой норм, идей и основанных на них политических институтов; г) регулирует многообразные отношения в обществе, в различных его сферах; д) совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную область общественных отношений. 35. Юридическая сила нормативного правового акта зависит от: а) времени его издания; б) территориальной юрисдикции правотворческого органа; в) компетенции правотворческого органа, ранга регулируемых отношений и вида нормативного правового акта; г) от его названия. 36. К видам подзаконных актов в современной России относятся: а) указы Президента РФ; б) Конституция РФ; в) постановления городской думы; г) конституции субъектов Федерации; д) постановления Правительства РФ. 37. Наиболее сложная и совершенная форма систематизации, представляющая собой деятельность, направленную на коренную, как внешнюю, так и внутреннюю, переработку действующего законодательства путем подготовки и принятия нового акта, называется: а) инкорпорация; б) кодификация; в) правотворчество; г) консолидация. 38. Что такое гипотеза правовой нормы? а) правило поведения, права и обязанности субъектов правового общения, т.е. определяет меру дозволенного и должного поведения; б) условия или обстоятельства, при которых норма действует; в) указание на правовые последствия для нарушителей нормы. 39. Что такое диспозиция юридической нормы? а) сведения о праве; б) условия или обстоятельства, при которых норма действует; в) указание на правовые последствия для нарушителей нормы. 40. Какой из нормативных правовых актов вступает в силу в течение 10 дней после их опубликования? а) федеральные законы; б) акты Президента и Правительства РФ; в) законы о поправках к Конституции РФ; г) федеральное законодательство о налогах; д) акты Правительства, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина. 41. Какой государственный орган может отменить Федеральный закон? а) Государственная Дума; б) Совет Федерации; в) Конституционный Суд РФ; г) Верховный Суд РФ; д) Президент РФ. 42. С позиции объема результат толкования бывает: а) буквальный, ограничительный, расширительный; б) совпадающий с духом закона; в) противоречащий принципам права. 43. Правомерное поведение - это: а) поведение, соотносящееся с принципами норм права; б) веселое поведение; в) системные действия. 44. Правовой нигилизм - это: а) отрицание юридических норм права; б) желание заключить договор; в) незнание содержания закона. 45. Система права - это: а) совокупность юридических норм и правовых институтов; б) отношение к праву; в) нормы морали и права; г) нормы общества. 46. Пробел в праве - это: а) "пустота" в законодательстве; б) отсутствие заголовков к законам; в) технические ошибки; г) неграмотный текст закона. 47. Коллизии норм - это: а) противоречия между юридическими нормами; б) борьба за правовую идею; в) разные мнения ученых-юристов. 48. Метод правового регулирования - это: а) метод подготовки трудового контракта; б) система способов и приемов правового регулирования; в) приемы подготовки правоприменительного акта; г) знание права. 49. Юридические документы - это: а) художественная литература; б) совокупность документов, содержащих юридически значимую информацию; в) совокупность судебных дел; г) совокупность правоприменительных решений. 50. Метод теории государства и права - это: а) совокупность правовых отношений; б) система способов и приемов в исследовании общих закономерностей становления, развития и функционирования государства и права; в) диспозитивные и императивные способы правовой регламентации общественных отношений. Общий список рекомендуемых источников по учебному курсу Нормативные правовые акты 1. Конституция РФ. М., 2005. 2. Всеобщая декларация прав человека 1948 г. // Международное публичное право. Сборник документов. Т. 1. М., 1996. 3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в Минске 22.01.1993) // СЗ РФ. 1995. N 17. 4. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах. 1966. Международные документы. М., 2001. 5. Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, 1950 г. Бюллетень международных договоров. 2001. N 3. 6. Гражданский кодекс РФ. М., 2005. 7. Гражданский процессуальный кодекс РФ. М., 2006. 8. Арбитражный процессуальный кодекс РФ. М., 2007. 9. Кодекс РФ об административных правонарушениях. М., 2006. 10. Семейный кодекс РФ. М., 2006. 11. Уголовный кодекс РФ. М., 2006. 12. Уголовный процессуальный кодекс РФ. М., 2006. 13. Федеральный закон (ред. от 30.01.2007) "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации". 14. Закон "О Конституционном Суде РФ". М., 2001. Учебная литература 1. Абдулаев М.И., Комаров С.А. Проблемы теории государства и права. Учебник. СПб., 2003. 2. Актуальные проблемы теории права: Курс лекций / под ред. К.Б. Толкачева, A.Г. Хабибулина. Уфа, 1995. 3. Алексеев С.С. Государство и право. Начальный курс. М., 1996. 4. Алексеев С.С. Теория права. М., 1995. 5. Бабаев В.К., Баранов В.М. Общая теория права: Краткая энциклопедия. Н. Новгород, 1997. 6. Баранов В.М., Баранов П.П. Общая теория права (опыт тематической библиографии). Ростов-на-Дону, 1997. 7. Бержель Жан Луи Общая теория права. М., 2000. 8. Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 2002. 9. Власенко Н.А. Законодательная техника. М., 1999. 10. Власенко Н.А. Теория государства и права. М., 2009. 11. История философии права / отв. ред. А.П. Альбов, Д.В. Масленников, B.П. Сальников. СПб., 1998. 12. Керимов Д.А. Законодательная техника. М., 1999. 13. Комаров С.А., Малько А.В. Теория государства и права. М., 1999. 14. Малько А.В. Теория государства и права в вопросах и ответах. М., 1997. 15. Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. М., 2001. 16. Маликов М.К. Гносеологические основы реализации права: учеб. пособие. Уфа, 1998. 17. Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2002. 18. Морозова Л.А. Проблемы современной российской государственности. М., 1998. 19. Морозова Л.А. Теория государства и права. Повторительный курс в вопросах и ответах. М., 2003. 20. Морозова Л.А. Основы государства и права. М., 2004. 21. Морозова Л.А. Теория государства и права. М., 2005. 22. Нерсесянц В.С. Философия права. М., 2001. 23. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 2001. 24. Общая теория права и государства / под ред. В.В. Лазарева. М., 1999. 25. Общая теория государства и права. Академический курс. В 3 т. / под ред. М.Н. Марченко. М., 2001. 26. Оксамытный В.В. Теория государства и права. М., 2004. 27. Перевалов В.Д. Теория государства и права. М., 2005. 28. Поляков А.В. Общая теория права. Курс лекций. СПб., 2004. 29. Проблемы общей теории права и государства / под общ. ред. В.С. Нерсесянца. М., 1999. 30. Радько Т.Н. Теория государства и права. М., 2004. 31. Раянов Ф.М. Юриспруденция. Уфа, 2001. 32. Синюков В.Н., Григорьев Ф.А. Правовая система. Вопросы правореализации: учеб. пособие. Саратов, 1995. 33. Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1998. 34. Сырых В.М. Теория государства и права. М., 1998. 35. Теория государства и права / под ред. А.С. Пиголкина. М., 2003. 36. Теория государства и права / под ред. Н.А. Катаева, В.В. Лазарева. Уфа, 1994. 37. Теория государства и права / под ред. В.Я. Кикотя, В.В. Лазарева. М., 2008. 38. Теория государства и права / под ред. Г.Н. Манова. М., 1995. 39. Теория государства и права / под ред. М.Н. Марченко. М., 1996. 40. Теория государства и права / под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. М., 2000. 41. Теория государства и права / под ред. В.К. Бабаева. М., 2002. 42. Теория государства и права / под ред. М.М. Рассолова, В.О. Лучина, Б.С. Эбзеева. М., 2000. 43. Теория государства и права / под ред. Н.М. Матузова и А.В. Малько. М., 2000. 44. Хропанюк В.Н. Теория государства и права. М., 1995. 45. Чиркин В.Е. Государствоведение. М., 1999. 46. Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. Дополнительная литература 1. Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: опыт комплексного исследования. М., 1999. 2. Алексеев С.С. Философия права. М., 1999. 3. Алексеев С.С. Частное право. М., 1999. 4. Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное правопонимание на грани двух веков). Саратов, 2001. 5. Байтин М.И. Вопросы общей теории государства и права. Саратов, 2006. 6. Витрук И.В. Конституционное правосудие в России (1991-2001 гг.). Очерки теории и практики. М., 2001. 7. Власенко Н.А. Язык права. Иркутск, 1997. 8. Воеводин Л.Д. Юридический статус личности в России. М., 1997. 9. Вопленко Н.Н. Нормы права. Волгоград, 1997. 10. Пойман В.И. Действие права (Методологический анализ). М., 1992. 11. Гревцов Ю.И. Очерки теории и социологии права. СПб., 1996. 12. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996. 13. Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенствование: Сборник статей: В 2-х т. / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2001. 14. Карташов В.Н. Теория правовой системы общества. В 2 т. Ярославль, 2005-2007. 15. Кауфман М.А. Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления. М., 2007. 16. Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. М., 1999. 17. Кашанина Т.В. Юридическая техника. М., 2007. 18. Керимов Д.А. Законодательная техника. М., 1991. 19. Керимов Д.А. Культура и законодательная техника. М., 1998. 20. Керимов Д.А. Методология права (предмет, функции, проблемы философии права). М., 2000. 21. Керимов Д.А. Методология права. М., 2001 22. Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. М., 2002. 23. Лисюткин А.Б. Юридическое значение категории "ошибка": теоретико-методический аспект. Саратов, 2001. 24. Лойд Д. Идея права. М., 2002. 25. Лукашева Е.А. Общая теория прав человека. М., 1996. 26. Малеин П.С. Юридическая ответственность и справедливость. М., 1992. 27. Малько А.В. Стимулы и ограничения в праве. Теоретико-информационный аспект. Саратов, 1994. 28. Мальцев Г.В. Понимание права. Подходы и проблемы. М., 1999. 29. Мордовец А.С. Социально-юридический механизм обеспечения прав человека и гражданина. Саратов, 1996. 30. Марченко М.Н. Источники права. М., 2005. 31. Муриувян Э.М. Истина как проблема судебного права. 2002. 32. Оль П.А., Ромашов Р.А., Тищенко А.Г., Шукшина Е.Г. Государство, общество, личность: проблемы совместимости. М., 2005. 33. Панова И.В. Юридический процесс. Саратов, 1998. 34. Панько К.К. Фикции в уголовном праве и правоприменении. Воронеж, 1998. 35. Папкова О.А. Усмотрение суда. М., 2005. 36. Поленина С.В. Законотворчество в Российской Федерации. М., 1996. 37. Проблемы юридической техники. Сборник статей / под ред. М.В. Баранова. Н. Новгород, 2000. 38. Поляков А.В., Тимошина Е.В. Общая теория права. Учебник. СПб., 2005. 39. Протасов В.Н. Правоотношение как система. М., 1991. 40. Протасов В.Н. Юридическая процедура. М., 1991. 41. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. М., 1993. 42. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение. Ташкент, 1999. 43. Семитко А.П. Развитие правовой культуры как правовой прогресс. Екатеринбург, 1996. 44. Синюков В.Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию права. Саратов, 1994. 45. Сорокин В.В. Теория государства и права переходного периода. Барнаул, 2007. 46. Сорокин В.В. Понятие и сущность права в духовной культуре России. М., 2007. 47. Сырых В.М. Логические основания общей теории права. В 3 т. М., 2000-2007. 48. Тихомиров Ю.А. Юридическая коллизия. М., 1994. 49. Тихомиров Ю.А. Публичное право. М., 1995. 50. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. 51. Тихонравов Ю.В. Основы философии права. М., 1997. 52. Тиунова Л.Б. Системные связи правовой действительности. СПб., 1991. 53. Тойнби А. Постижение истории. М., 1991. 54. Хабибулин А.Г., Рахимов Р.А. Идеологическая деятельность государства и типология государственности. СПб., 1998. 55. Хабриева Т.Я. Толкование Конституции РФ. Теория и практика. М., 1998. 56. Хабриева Т.Я. Национально-культурная автономия в РФ. М., 2003. 57. Хабриева Т.Я. Миграционное право. Теория и практика. М., 2008. 58. Цваигерт К., Кетц X. Введение в сравнительное право в сфере частного права: В 2-х т. М., 1998. 59. Чеговадзе Л.А. Структура и состояние гражданского правоотношения. М., 2004. 60. Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург, 1993. 61. Четвернин В.А. Понятие права и государства. Введение в курс теории права и государства. М., 1997. 62. Четвернин В.А. Демократическое конституционное государство. М., 1993. 63. Чиркин В.Е. Элементы сравнительного государствоведения. М., 1994. 64. Шафиров В.М. Естественно-позитивное право. Введение в теорию. Красноярск, 2004. 65. Шафиров В.М. Обеспечение права: человекоцентристский подход. Красноярск, 2005. 66. Эбзеев Б.С. Конституция. Демократия. Права человека. М., 1992. 67. Эффективность закона (методология и конкретные исследования) / отв. ред. В.М. Сырых, Ю.А. Тихомиров. М., 1997. 68. Язык закона / под ред. А.С. Пиголкина. М., 1990. Дореволюционные учебные издания 1. Алексеев Н.Н. Основы философии права. СПб., 1998. 2. Бердяев Н.А. Истоки и смысл русского коммунизма. М., 1990. 3. Бердяев Н.А. Новое Средневековье. Размышления о судьбе России и Европы. М., 1991. 4. Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор русского права. Ростов-на-Дону, 1995. 5. Ильин И.А. О сущности правосознания. М., 1993. 6. Кистяковский Б.А. Социальные науки и право. Очерки по методологии социальных наук и общей теории права. М., 1916. 7. Кистяковский Б.А. В защиту права. М., 1991. 8. Кистяковский Б.А. Философия и социология права. СПб., 1998. 9. Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1989. 10. Муромцев С.А. Определение и основное разделение права. М., 1879. 11. Новгородцев П.И. Кризис современного правосознания. М., 1909. 12. Новгородцев П.И. Об общественном идеале. М., 1991. 13. Новгородцев П.И. Демократия на распутье. М., 1995. 14. Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. СПб., 2000. 15. Русская философия права: философия веры и нравственности. Антология. СПб., 1997. 16. Сергеевич В.И. Лекции и исследования по истории русского права. СПб., 1887. 17. Тарановский Ф.В. Учебник энциклопедии права. Юрьев, 1917. 18. Тихомиров Ю.А. Публичные услуги и право. М., 2007. 19. Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1998. 20. Чичерин Б.Н. Философия права. СПб., 1998. 21. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. В 2 т. М., 1995. Хрестоматии 1. Антология. Правовая мысль / автор-составитель В.П. Малахов М., 2003. 2. История государственно-правовых учений. Хрестоматия / автор-составитель С.В. Липень / под общ. ред. В.В. Лазарева М., 2006. 3. Теория государства и права. Хрестоматия. В 2 т. / авторы-составители В.В. Лазарев, С.В. Липень М., 2001. 4. Теория государства и права. Хрестоматия. В 2 т. / автор составитель М.Н. Марченко М., 2004. 5. Хропанюк В.Н. Теория государства и права. Хрестоматия. М., 1998. ДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДД *(1) Алексеев С.С. Проблемы теории права. Курс лекций. В 2 т. Свердловск, 1973. Т. 2. С. 363. *(2) Нерсесянц В.С. Философия права. М., 1997. С. 7. *(3) Керимов Д.А. Основы философии права. М., 1992. С. 8. *(4) Сырых В.М. Логические основания общей теорией права. Т. 1. Элементный состав. М., 2004. С. 227. *(5) См.: Гегель. Наука логики. Энциклопедия философских наук. В 3 т. Т. 1. М., 1975. *(6) См., например: Марксистко-ленинское учение о государстве и праве. История развития и современность. М., 1977. С. 162-182; и др. *(7) Власенко Н.А. Законодательная технология. Опыт. Теория. Практика. Иркутск, 2001. *(8) Черданцев А.Ф. Толкование права и договоров. М., 2001. *(9) Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. М., 1999. *(10) Черданцев А.Ф. более категоричен: "Расчленения на различные виды социальных норм первобытное общество не знало, как не знало и различия между правилами и обязанностями". См.: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 53. *(11) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 55. *(12) Оксамытный В.В. Теория государства и права. М., 2004. С. 108. *(13) Сырых В.М. Теория государства и права. М., 2004. С. 21. *(14) Морозова Л.А. Теория государства и права. М., 2003. С. 34. *(15) Подробнее см.: Папаян Р.А. Христианские корни современного права. М., 2002. С. 277. *(16) Подробнее см.: Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. М., 1980. С. 112-159. *(17) Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства. М., 1990. С. 112. *(18) Теория государства и права: Курс лекций / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько М., 2004. С. 49. *(19) Кулапов В.Л. Теоретические основы государства и права: Методические рекомендации для повторения курса. Саратов: СГАП, 2002. С. 20. *(20) Чиркин В.Е. Государствоведение: учеб. М., 2000. С. 194. *(21) Боден Ж. - государствовед, философ (1530-1596, Франция). Основная работа - "Республика". Франция, 1577. *(22) Ростоу У. (1916 - Н.-Йорк) - известный американский экономист, философ, историк. Обосновал теорию роста человечества, "вечности" капиталистических отношений. *(23) См., например: Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2004. С. 86. *(24) Подробнее см.: Чеботарев Г.Н. Принцип разделения властей в государственном устройстве Российской Федерации. Тюмень, 1997. С. 158; и др. *(25) Теория государства и права: Курс лекций / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2004. С. 206. *(26) Гражданское общество. Истоки и современность / под ред. И.И. Кального, И.Н. Лояпушанского. СПб., 2002. С. 90-113. *(27) Гражданское общество. Истоки и современность / под ред. И.И. Кального, И.Н. Лопушанского. С. 90-113. *(28) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 97. *(29) Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 2000. С. 160. *(30) Венгеров А.Б. Указ. работа. С. 161. *(31) Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2004. С. 97-98. *(32) См. темы 1-2 настоящего пособия. *(33) Матузов Н.И., Малько А.В. Указ. работа. С. 99. *(34) Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 2000. С. 166. *(35) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 98. *(36) Теория государства и права: учеб. / под ред. В.К. Бабаева М., 2004. С. 138-139. *(37) Теория государства и права: учеб. / под ред. В.К. Бабаева М., 2004. С. 138-139. *(38) Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 2000. С. 171. *(39) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 104-105. *(40) Теория государства и права / под ред. Бабаева В.К. М., 2004. С. 163. *(41) Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. С. 8. *(42) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 95. *(43) Гегель. Философия права. М., 1990. С. 297. *(44) Черданцев А.Ф. Указ. соч. С. 95. *(45) Аристотель. Политика. М., 2002. С. 25. *(46) Теория государства и права: Академический курс. Т. 1 / под ред. Марченко М.Н. М., 1998. С. 261-262. *(47) Кутафин О.Е., Козлова Е.И. Конституционное право Российской Федерации. М., 1995. С. 94. *(48) Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. С. 52. *(49) Ануфриев В.А. Социальный статус и активность личности. М., 1984. С. 178-179. *(50) Витрук Н.В. Общие и специальные права личности // Права личности в социалистическом обществе. М., 1981. С. 101. *(51) Теория государства и права: курс лекций / под ред. Матузова Н.И., Малько А.В., М., 2004. С. 268. *(52) Матузов Н.И. Правовая система и личность. С. 59. *(53) Матузов Н.И. Правовая система и личность. С. 42. *(54) Ильин И.А. О сущности правосознания. М., 1993. С. 24. *(55) Кистяковский Б.А. Социальные науки и право. Очерки по методологии социальных наук и общей теории права. М., 1916. С. 412. *(56) Подробнее см., например: Эбзеев Б.С. Человек, народ, государство в конституционном строе Российской Федерации. М., 2005. С. 374-386; Алексеев С.С. Право: азбука, теория, философия. Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 40-41. *(57) Байтин М.И. Правовое государство: понятие, принципы, формирование // Вестник СГАП. Саратов, 1995. С. 22. *(58) РГ. 1992. N 32. 8 февр. *(59) Монтескье Ш. О духе законов. Избранные произведения. М., 1955. С. 290. *(60) Подробнее см. тему 2. *(61) Теория государства и права: Курс лекций / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2004, С. 254. *(62) Теория государства и права / под ред. В.Д. Перевалова. М., 2004. С. 360. *(63) Лившиц Р.З. Теория права. М., 1994. С. 69, 78. *(64) Явич Л.С. Сущность права. Ленинград, 1985. С. 35-37. *(65) Явич Л.С. Указ. соч. С. 35-37. *(66) Нерсесянц В.С. Право - математика свободы. Опыт прошлого и перспективы. М., 1996. С. 15. *(67) См. подробнее: Байтин М.И. Сущность права. Современное нормативное правопонимание на грани двух веков. М., 2005.; Шафиров В.М. Естественно-позитивное право. Введение в теорию. Красноярск, 2004; Сырых В.М. Логические основания общей теории права. Т. 3. Современное правопонимание. М., 2007. *(68) См. подробнее: Новгородцев П.И. Историческая школа юристов. СПб., 1999. *(69) См.: Маркс К., Энгельс Ф. Немецкая идеология. М., 1956; Маркс К., Энгельс Ф. Манифест Коммунистической партии. М., 1980; Маркс К. Критика Готской программы. М., 1980; Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства. М., 1990; Ленин В.И. Государство и революция. М., 1978. Подробнее см.: Сырых В.М. Логические основания общей теории права. Т. 3. Современное правопонимание. С. 213-322. *(70) Подробнее см.: Петражицкий Л.И. Теория государства и права в связи с нравственностью. М., 2000. *(71) Лейст О.В. Сущность права. Проблемы теории и философии права. М., 2002. С. 270. *(72) Байтин М.И. Указ. работа. С. 63. *(73) Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 32. *(74) Алексеев С.С. Указ. работа. С. 33-34. *(75) Байтин М.И. Указ. работа. С. 65. *(76) Подробнее о современных точках зрения на понятие права см.: Байтин М.И. Сущность права. Саратов, 2001. С. 85-86. *(77) Теория государства и права: Курс лекций / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2004. С. 148. *(78) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 204, 205. *(79) Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 32. *(80) Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 245. *(81) Теория государства и права: Курс лекций / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2004. С. 141; см. подробнее: Власенко Н.А. Неопределенность в праве: понятие и пути исследования // Российское правосудие. 2006. N 7. *(82) Теория государства и права: Курс лекций / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2004. С. 138. *(83) Теория государства и права: Курс лекций / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2004. С. 144. *(84) Теория государства и права / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. С. 235. *(85) См. также: Алексеев С.С. Социальная ценность права в советском обществе. М., 1970. *(86) Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 345. *(87) См. подробнее: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 2003. С. 162. *(88) См., например: Современный философский словарь / под ред. В.Е. Кемерова. М., 2004. С. 583-585. *(89) Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2001. С. 228. *(90) Первые 2 часа семинарских занятий рекомендуется изучение теории юридических норм; последующие 2 часа - разбор домашнего задания. *(91) См. подробнее тему 8. *(92) См.: Черданцев А.Ф. Специализация и структура нормы права // Правоведение. 1970. N 1; Он же: Теория государства и права. М., 2003. С. 193-194. *(93) См. п. 2 настоящей темы. *(94) Сырых В.М. Теория государства и права. М., 2004. С. 180. *(95) Морозова Л.А. Теория государства и права. М., 2005. С. 280. *(96) См.: Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права. М., 2000. С. 344. *(97) См. подробнее: Сырых В.М. Теория государства и права. С. 226. *(98) См. также: Тема 8. Основные понятия о праве; вопрос 4 - формы (источники) права. *(99) Морозова Л.А. Теория государства и права. М., 2003. С. 265. *(100) О системе учета нормативных правовых актов см.: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 2003. С. 332-334. *(101) Морозова Л.А. Теория государства и права. М., 2005. С. 292. *(102) Сырых В.М. Теория государства и права. М., 2004. С. 230-231. *(103) См. подробнее: раздел 11.3. *(104) Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2004. С. 315. *(105) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 237. *(106) Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. С. 61. *(107) Там же. С. 62. *(108) См. также тему 11. *(109) См. подробнее тему 12. *(110) См. подробнее раздел 12. *(111) См. подробнее: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. С. 228-229; Толкование права и договоров. С. 342-343; Тихомиров Ю.А. Правовое регулирование: теория и практика. 2010. С. 315-320. *(112) Там же. *(113) Подробнее см.: Власенко Н.А. Об аналогии в современном процессуальном праве // Российская юстиция. N 7. 2005. *(114) См. подробнее: Власенко Н.А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск, 1984. С. 90-95. *(115) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 2003. С. 255. *(116) Так, в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. "О применении судами Трудового кодекса РФ" разъясняется, например, такое понятие, как "существенные условия трудового договора" (ст. 73, 77 ТК РФ) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. N 6. *(117) Подробнее: Смирнов А.В., Манукян А.Г. Толкование норм права. М., 2008. С. 71-76. *(118) В этом плане интересной представляется работа А.В. Галаховой - Толкование Особенной части УК РФ в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ. М., 2007. *(119) Подробнее см.: Черданцев А.Ф. Толкование права и договоров. С. 162. *(120) Подробнее см.: Черданцев А.Ф. Толкование права и договоров. С. 195-196. *(121) Морозова Л.А. Теория государства и права. М., 2005. С. 296. *(122) См. также тему 5. *(123) См. подробнее: Шагиева Р.В. Концепция правовой деятельности в современном обществе. Казань, 2005. С. 30-33. *(124) Оксамытный В.В. Теория государства и права. М., 2004. С. 453. *(125) Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 2003. С. 274-275; Он же: Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург, 1993. С. 137-147. *(126) См.: Национальный план противодействия коррупции. Утвержден Президентом РФ от 31 июля 2008 // РГ. 2008. 5 авг. *(127) См. подробнее: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. С. 281. *(128) См. подробнее: Сырых В.М. История государства и права России. Советский и современный период. М., 1999. С. 257. *(129) См.: Конституции государств Европы. В 3 т. М., 2004. Т. 1. С. 104-105. *(130) См. также тему 8. *(131) См. например: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. С. 311-312; Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. С. 258. *(132) См.: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 2003. С. 313. *(133) См. подробнее тему 8. *(134) См.: ст. 11 Семейного кодекса РФ. Подробнее: Комментарий к Семейному кодексу РФ / под ред. И.М. Кузнецова. М., 1996. С. 36-38. *(135) См. подробнее: Тема 13. Шагиева Д.В. Правовая деятельность в современном обществе. М., 2004. С. 187-197. *(136) Подробнее см.: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 363. *(137) См.: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. С. 363. *(138) Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник. М., 2005. С. 346. *(139) См.: тему 12. *(140) Подробнее о социально-экономическом и иных факторах обоснованности проектов законов и иных нормативных правовых актах см., например: Сырых В.М. Теория государства и права. М., 1998. С. 154-157. *(141) Подробнее см.: Власенко Н.А. Язык права. Иркутск, 1997. С. 48-128. *(142) См. также тему 10. *(143) Подробнее см.: Бернам У. Правовая система Соединенных Штатов Америки. М., 2006. С. 79-91 и др. *(144) См.: Рене Давид, Камилла Жоффре-Спинози. Основные правовые системы современности. М., 1999. С. 112-201. *(145) Подробнее см.: Правовые системы мира / под. ред. А.Ф. Черданцева. Екатеринбург, 1995; Давид Рене, К.И. Жоффре-Спинози. Основные правовые системы современности. М., 1999; Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. М., 1993; Правовые системы стран мира / под ред. А.Я. Сухарева. М., 2001. *(146) См., напр.: Витрук Н.В. Конституционное правосудие. Судебно-конституционное право и процесс. М., 2005; Кряжкова О.Н. Правовые позиции Конституционного Суда РФ. Теоретические основы и практика реализации судами. М., 2006; Волкова Н.С., Хабриева Т.Я. Правовые позиции Конституционного Суда и парламент. М., 2005; Кажлаев С.А. Генезис и способы универсализации правовых позиций Конституционного Суда РФ. Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2006 и др. *(147) См., напр.: Баранов В.М., Степанков В.Г. Правовая позиция как общетеоретический феномен. Н. Новгород, 2003; Степанков В.Г. Виды общетеоретических позиций. Н. Новгород, 2003. *(148) Указ. соч. С. 35. *(149) См.: Тихомиров Ю.А. Коллизионное право. М., 2000. С. 73. *(150) См.: Туманов В.А. Европейский суд по правам человека. Очерк организации и деятельности. М., 2001. С. 106-107. *(151) См.: Щавинский Б.В. Правовая позиция в законотворчестве: значение, техника выражения, проблемы реализации // Нормотворчество муниципальных образований России: содержание, техника, эффективность / под ред. В.М. Баранова. Н. Новгород, 2002. С. 167-169. *(152) См.: Федеральный конституционный закон "О Конституционном Суде Российской Федерации". Комментарий / отв. ред. Н.В. Витрук, Л.В. Лазарев, Б.С. Эбзеев. М., 1996. С. 229. *(153) См.: Лазарев Л.В. Конституционный Суд России и развитие конституционного права // Журнал российского права. 1997. N 11. С. 9. *(154) См.: Конституционный судебный процесс / под ред. М.С. Саликова. М., 2003. С. 177. *(155) См.: Кряжков В.А. Конституционное правосудие в субъектах РФ (правовые основы и практика). М., 1999. С. 246. *(156) См.: Анишина В.И. Правовые позиции Конституционного Суда России // Российская юстиция. 2000. N 7. СП. *(157) См.: Николаев Е.А. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации: определение, юридическая природа, имплементация в правовую систему // Право и политика. 2002. N 3. С. 17; аналогичное мнение высказывает Терюкова Е.Ю. (см.: Терюкова Е.Ю. Правовые акты в процессе осуществления конституционного правосудия. Автореферат дисс. к.ю.н. М., 1999. С. 144). *(158) См.: Витрук Н.В. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации: понятие, природа, юридическая сила и значение. С. 95. *(159) См.: Страшун Б.А. Решения Конституционного Суда Российской Федерации как источник права // Конституционное правосудие. 2001-2002. N 4-5. С. 57-59. *(160) См.: Бондарь Н.С. Конституция, конституционный контроль и социальные противоречия современного общества // Журнал российского права. 2003. N 11. С. 60. *(161) См.: Краткая философская энциклопедия / под ред. Губского Е.Ф. и др. М., 1994. С. 349; Малый толковый словарь / под ред. Лопатина В.В., Лопатиной Л.Е. М., 1990. С. 401. Интересна конкретизация термина "позиция" в спортивной сфере, в частности в шахматной игре. Здесь выделяют позиции "типичные", "закрытые", "фиксированные" и др. См.: Толковый словарь спортивных терминов / Составители Ф.П. Суслов, С.М. Вайцеховский. М., 1993. С. 213-214. *(162) См.: Карташов В.Н. Теория правовой системы общества. Т. 1. Ярославль, 2005. С. 55-64; см. тему 10. *(163) См. Философский энциклопедический словарь / под ред. А.М. Прохорова. М., 1983. С. 278. *(164) См.: Витрук Н.В. Конституционное правосудие. М., 2005. С. 119. *(165) См. тему 12.