Вопросы, возникающие при установлении неполного рабочего времени
По соглашению между работником и работодателем трудовым договором может быть установлено неполное рабочее время, а именно неполный рабочий день или неполная рабочая неделя (статья 93 ТК РФ). В представленной статье рассмотрим наиболее интересные судебные решения по спорам об установлении неполного рабочего времени и оплате за работу в указанном режиме.
Что считается неполным рабочим временем?
Согласно статье 93 ТК РФ работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день (смену) или неполную рабочую неделю по просьбе беременной женщины, одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи, в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Однако в ТК РФ не указано, что именно считать неполным рабочим временем, то есть на сколько часов или минут должен быть сокращен рабочий день, чтобы он являлся неполным.
В настоящее время в части, не противоречащей ТК РФ, действует Постановление Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51 "Об утверждении Положения о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время" (далее - Постановление N 111/8-51). Согласно пункту 8 данного постановления режимы труда, устанавливаемые при работе с неполным рабочим временем, могут предусматривать:
- сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;
- сокращение количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);
- сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю.
При этом указано, что продолжительность рабочего дня (смены), как правило, не должна быть менее 4 часов и рабочей недели - менее 20-24 часов соответственно при пяти- и шестидневной неделе. Правда, сделана оговорка, что в зависимости от конкретных производственных условий может быть установлена иная продолжительность рабочего времени.
Формулировка данного пункта не дает однозначного ответа на поставленный вопрос, поэтому можно лишь обратиться к судебной практике.
Часто поводом для обращения в суд является непринятие ФСС РФ к зачету расходов, произведенных организацией-работодателем на выплату пособия по уходу за ребенком работнице, осуществлявшей свои должностные обязанности на условиях неполного рабочего времени. При определении, являлось ли рабочее время сотрудницы неполным, ФСС РФ ссылается на пункт 8 Постановления N 111/8-51 и трактует его таким образом, что сокращение рабочей недели на 1 час не является неполным рабочим временем. В свою очередь работодатели руководствуются статьей 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ, согласно которой право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому.
Рассмотрим пример из судебной практики. Согласно Постановлению ФАС Уральского округа от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2 по делу N А71-2756/08 предприятие обратилось в арбитражный суд с требованием о признании незаконным решения территориального отделения ФСС РФ от 26.02.2008 N 29 в части непринятия к зачету расходов, произведенных предприятием - плательщиком единого социального налога (далее - ЕСН), на выплату пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет в сумме 6208 руб. 62 коп. В частности, по результатам выездной проверки установлено, что на предприятии рабочий день с понедельника по четверг составляет 8 ч 12 мин, а в пятницу - 7 ч 12 мин. Приказом по предприятию на основании заявления работницы Одинцовой ей прерван отпуск по уходу за ребенком и установлен следующий режим рабочего времени: с понедельника по четверг - 8-часовой рабочий день (режим неполного рабочего времени), в пятницу - 7-часовой рабочий день. ФСС РФ сделал вывод, что выплата работнице пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет произведена с нарушением норм Закона N 81-ФЗ, а также действовавшего на тот момент аналогичного по содержанию пункта 39 Положения от 30.12.2006 N 865, поскольку установленный названному работнику режим работы не может считаться неполным рабочим временем.
Суд, рассмотрев материалы дела, установил, что подобное уменьшение рабочего времени считается неполным. Было обращено внимание, что установленный для Одинцовой режим работы соответствует признакам сокращенного рабочего дня (каждый рабочий день на 12 мин меньше, чем у иных работников) и сокращенной рабочей недели (39 вместо 40 ч), следовательно, у нее возникает право на получение пособия. Исходя из положений Конвенции Международной организации труда от 24.06.1994 N 175 "О работе на условиях неполного рабочего времени" неполным рабочим временем следует считать рабочее время, продолжительность которого меньше, чем нормальная продолжительность рабочего времени. Кроме того, действующим трудовым законодательством предельная продолжительность работы на условиях неполного рабочего времени (неполного рабочего дня) не определена.
Ссылка Фонда на то, что норма, содержащаяся в пункте 8 Положения от 29.04.1980 N 111/8-51, имеет императивный характер судом кассационной инстанции не принимается, поскольку носит рекомендательный характер.
Право на перерасчет Фондом размера пособия по уходу за ребенком в зависимости от количества времени, не доработанного до нормальной продолжительности рабочего времени, Положением от 30.12.2006 N 865 не предусмотрено.
Довод Фонда о злоупотреблении Одинцовой Н.Н. правом на получение пособия по уходу за ребенком судами обоснованно отклонен как не подтвержденный документально.
Иная ситуация изложена в решении Новодвинского городского суда Архангельской области от 27.05.2009 по делу N 2-181/2009, из которого известно, что истица работала в ОАО, расположенном в районе, приравненном к Крайнему Северу. В связи с этим ей было установлено сокращенное рабочее время - 36 часов неделю. После рождения ребенка истице предоставлен отпуск по уходу за ним до полутора лет. В период нахождения в отпуске по ее заявлению на основании приказа работодателя ей установлена неполная рабочая неделя, 35 часов, с сохранением права на получения пособия по государственному социальному страхованию. Однако за ноябрь 2008 года ОАО "Архбум" отказал в выплате пособия. По мнению работодателя, сокращение рабочей недели на один час не является неполным рабочим временем.
Суд, рассмотрев материалы дела, пришел к следующим выводам.
На период отпуска по уходу за ребенком истица работала 35 часов в неделю, то есть один из дней рабочей недели ей был уменьшен на один час работы, что согласно Конвенции МОТ от 24.06.1994 N 175 "О работе на условиях неполного рабочего времени" соответствует неполному рабочему времени. Однако, учтя пункт 8 Постановления N 111/8-51, суд указал, что режим рабочего времени, установленный истцу в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет (в пятницу рабочий день был установлен продолжительностью меньше на 1 час), не отвечает понятию неполного рабочего времени, установленному трудовым законодательством Российской Федерации. А именно, истица как после установления неполной рабочей недели продолжительностью 35 часов, так и при работе продолжительностью 36 часов в неделю работала в режиме пятидневной рабочей недели с двумя выходными днями. Продолжительность ежедневной работы сменилась только в один из дней рабочей недели - в пятницу. Продолжительность ежедневной работы в остальные дни, кроме пятницы, оставалась прежней.
При таких обстоятельствах установленный истице режим рабочего времени не отвечает понятиям неполной рабочей недели или неполного рабочего дня, а следовательно, и неполного рабочего времени. Поэтому оснований для сохранения права на получение пособия по государственному социальному страхованию не имеется.
Особо отмечено, что указанные нормы трудового законодательства Российской Федерации статье 1 Конвенции МОТ N 175 "О работе на условиях неполного рабочего времени" не противоречат. В удовлетворении исковых требований было отказано.
Однако аналогичная ситуация, изложенная в Постановлении ФАС Уральского округа от 08.07.2009 по делу N А60-37546/2008-С9, имела противоположное решение. В частности, ФГУП обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительным решения регионального отделения ФСС РФ о непринятии к зачету выплаченного работнику пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет в сумме 29 603 руб. 20 коп. Из материалов дела известно, что работнице приказом от 15.02.2006 предоставлен частично оплачиваемый отпуск по уходу за ребенком до 1,5 лет с 23 02 2006. В связи с выходом на работу в период указанного отпуска приказом по предприятию от 10.01.2007 N 1 для нее с 01.01.2007 установлен режим неполной рабочей недели продолжительностью 39 часов, укороченным рабочим днем указан понедельник с оплатой пропорционально отработанному времени.
Интересна фраза, указанная в рассматриваемом Постановлении о том, что судами на основании анализа представленных в материалы документов (Правил внутреннего трудового распорядка Уральского филиала "Зеленогорскгеология" от 30.03.2005) сделан обоснованный вывод о том, что режим работы отвечает признакам неполного рабочего дня (каждый рабочий день сокращен на 30 мин) и сокращенной рабочей недели (39 вместо 40 ч). В отсутствие материалов дела можно лишь предположить, что сокращен был обеденный перерыв, который, как следует из статьи 108 ТК РФ, в рабочее время не включается.
Также в подтверждение правильности выводов суд привел пункт 7 статьи 3 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которому все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).
Таким образом, решение Арбитражного суда Свердловской области от 16.12.2008 по делу N А60-37546/2008-С9 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009 по тому же делу были оставлены без изменения, кассационная жалоба филиала N 15 государственного учреждения - Свердловского регионального отделения Фонда социального страхования - без удовлетворения.
Как видим, буквальное толкование норм российского законодательства может привести к отчасти нелогичным выводам, что, естественно, нарушит права работников. При этом следует обратить внимание, что формулировка пункта 8 Постановления N 111-8/51 относительно нижней границы продолжительности неполного рабочего времени носит скорее рекомендательный характер, поскольку содержит слова "как правило" и примерное (а не точное) количество рабочих часов в неделю. Кроме того, указано, что в зависимости от конкретных производственных условий может быть установлена иная продолжительность рабочего времени. В связи с этим представляется верной необходимость внесения изменений в названное постановление и уточнение существующих формулировок с целью предотвращения в дальнейшем возможных нарушений прав работников и работодателей.
Вопросы оплаты труда при установлении неполного рабочего времени
Труд, осуществляемый в условиях неполного рабочего дня, должен быть оплачен по правилам статьи 93 ТК РФ: пропорционально отработанному времени или в зависимости от выполненного объема работ. При этом заработная плата за месяц может быть ниже установленного законом минимального размера оплаты труда. Такой вывод подтверждается решением Волжского районного суда Самарской области от 07.04.2010. Работница обратилась суд с требованием оплатить ее работу 8 часов в месяц не ниже МРОТ. Однако судом в удовлетворении исковых требований о взыскании недоплаченной заработной платы было отказано и указано, что в силу статьи 133 ТК РФ заработная плата не ниже МРОТ выплачивается работнику, полностью отработавшему за месяц норму рабочего времени и выполнившему нормы труда (трудовые обязанности). В случае если работник проработал неполный месяц, то минимальный размер оплаты труда должен определяться пропорционально времени, проработанному в данном месяце. Обратите внимание, что с 01.06.2011 МРОТ составляет 4611 руб.*(1)
Следует помнить, что в субъектах РФ могут быть установлены повышенные размеры МРОТ. Так, на территории Санкт-Петербурга он составляет 7300 руб.*(2), что необходимо учитывать при исчислении оплаты труда за неполное рабочее время.
Одним из интересных для рассмотрения является вопрос о возможности сочетания разных режимов рабочего времени: неполного рабочего дня/недели и простоя. Отчасти эти два правовых режима схожи, на практике же возможны судебные споры, когда работодатель пытается установить оба правовых института одновременно. Подобная ситуация изложена в Определении Липецкого областного суда от 09.09.2009 по делу N 33-.../2009.
Из определения известно, что К. работала в ОАО. В январе и феврале 2009 года на основании соответствующих приказов действовали одновременно режим неполного рабочего времени и режим простоя. Заработная плата за указанный период ей начислена и выплачена в размере 2/3 относительно неполного рабочего времени, в то время как в соответствии с законом период простоя оплачивается исходя не менее чем из 2/3 среднего заработка. Ответчик в свою очередь возражал против иска, указывая, что оплата простоя в размере 2/3 от сумм, выплачиваемых в условиях неполного рабочего времени, не противоречит законодательству.
Суд, рассмотрев материалы дела, сделал вывод, что введение одновременно режима неполного рабочего времени и простоя в отношении определенной группы работников (подразделения) противозаконно, поскольку эти режимы являются взаимоисключающими. Поэтому и оплата простоя пропорционально количеству неполного рабочего времени (а не среднему заработку) противоречит закону. Принято решение взыскать с ОАО в пользу К. за январь и февраль 2009 года заработную плату в размере 6099 руб. и компенсацию морального вреда в сумме 1000 руб.
При условии работы в режиме неполного рабочего дня оплата сверхурочных должна производиться по общим правилам, установленным статьями 97 и 152 ТК РФ. Однако отсутствие приказов работодателя о необходимости привлечения к сверхурочным работам приведет к нарушению прав работника, в результате чего переработки не будут оплачены. Так, Старооскольским городским судом Белгородской области был рассмотрен иск о взыскании заработной платы. Истица указала, что в период действия режима неполного рабочего времени (установление которого подтверждено в суде справкой ответчика) ею было отработано сверх нормы 292 часа. Однако в иске истице было отказано и указано, что согласно приложению N 4 к коллективному договору ОАО должность менеджера, занимаемая истицей, относится к перечню работников с ненормированным рабочим днем, с компенсацией в виде предоставления дополнительных дней отпуска. Данное обстоятельство признано истцом, выплата ей денежной компенсации за дополнительно предоставленный день отдыха за ненормированный рабочий день за спорный период подтверждается ее увольнительной запиской.
Также истцом в силу статьи 56 ГПК РФ не приведены суду убедительные и достаточные доказательства, подтверждающие факт ее привлечения к сверхурочным работам в спорный период по инициативе работодателя (приказ о необходимости выполнения сверхурочных работ). Кроме того, истцом был пропущен срок давности для обращения в суд. В соответствии со статьей 392 ТК РФ несогласие истца с режимом рабочего времени могло быть оспорено в течение трех месяцев со дня, когда она узнала или должна была узнать о нарушении своего права, то есть применительно к данной ситуации срок должен исчисляться от каждой даты выплаты заработной платы.
В связи с этим оснований для взыскания в ее пользу оплаты сверхурочных работ не имеется, и ее требования были отклонены как по нормам материального права, так и в связи с пропуском истцом срока давности для обращения в суд.
О чем следует помнить при документальном оформлении
Режим неполного рабочего времени может быть установлен по соглашению между работником и работодателем. Если же работодатель устанавливает данный режим по собственной инициативе, то он должен действовать в соответствии со статьей 74 ТК РФ и уведомить работников за 2 месяца до его введения в действие. Данный вывод представлен в решении Оконешниковского районного суда Омской области от 11.11.2009. В частности, указано о противоречии статье 74 ТК РФ приказа работодателя о переведении работников на неполный рабочий день по причине отсутствия письменного уведомления работников не менее чем за два месяца об изменении условий трудового договора и о причинах, вызвавших необходимость указанных изменений. Принято решение указанный приказ отменить, а заработную плату начислить за полный рабочий день. В итоге с ИП в пользу истца взыскана заработная плата за фактически отработанное время в размере 27 964 руб. 53 коп., средний заработок за время вынужденного прогула в размере 40 022 руб. 63 коп., а всего 67 987 руб. 16 коп.
В случае если на предприятии действует профсоюзный орган, решение о введении режима неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели работодатель принимает с учетом его мнения. Такой вывод следует из анализа статьей 74 и 371 ТК РФ. Кроме того, профсоюзный орган вправе обратиться в суд с требованием об отмене приказа работодателя о введении на предприятии неполного режима рабочего времени. Кроме того, профсоюзный орган вправе начать процедуру коллективного трудового спора в установленном законом порядке. Такие выводы содержатся в Обзоре судебной практики Приморского краевого суда от 2009 года.
Если работник, которому устанавливается неполное рабочее время, занимает должность, дающую возможность досрочного назначения пенсии, работодателю следует позаботиться о хранении документов, связанных с учетом отработанного работником времени. Такими документами являются приказ о назначении на должность, должностные инструкции, табель учета рабочего времени, ведомости о начисленной заработной плате. В дальнейшем они помогут доказать правомерность назначения досрочной трудовой пенсии. Благодаря подобным доказательствам Находкинским городским судом Приморского края по делу N 2-418-10 от 11.02.2010 было признано незаконным решение ГУ УПФ РФ по Находкинскому городскому округу об отказе П. в назначении досрочной трудовой пенсии по старости.
Спор возник в связи с тем, что указанную должность П. занимала на 0,5 ставки. Однако в стаж работы, дающей право на досрочное пенсионное обеспечение, засчитываются периоды работы, выполняемой постоянно в течение полного рабочего дня, если иное не предусмотрено нормативными правовыми актами, при условии уплаты за эти периоды страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации*(3). В связи с этим ГУ УПФ РФ отказал в досрочном назначении пенсии.
Вместе с тем в суд были представлены документы, свидетельствующие о том, что П. в указанный промежуток времени также на 0,5 замещала отсутствующего работника по этой же должности, что в сумме являлось выполнением обязанностей палатной медицинской сестры по целой ставке. Учитывая данные доказательства, суд обязал ГУ УПФ РФ включить в специальный трудовой стаж, дающий право на досрочную трудовую пенсию, период работы П. в должности палатной медицинской сестры.
Конечно же, невозможно подробно рассказать обо всех нюансах неполного рабочего времени в одной статье. Отметим лишь основные моменты, о которых необходимо помнить при установлении данного режима.
1. Для того чтобы ФСС РФ принял к зачету расходы, произведенные организацией-работодателем на выплату пособия по уходу за ребенком работнице, осуществлявшей свои должностные обязанности на условиях неполного рабочего времени, необходимо четко руководствоваться положениями пункта 8 Постановления N 111-8/51 и сокращать продолжительность ежедневной работы (смены) во все дни рабочей недели или количество рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены) либо сокращать оба этих показателя.
2. Труд, осуществляемый в условиях неполного рабочего дня, оплачивается пропорционально отработанному времени или в зависимости от выполненного объема работ. При этом одновременное введение режима простоя и оплата в размере 2/3 от оплаты за неполный рабочий день будет являться нарушением действующего законодательства.
3. Сверхурочная работа при неполном рабочем дне оплачивается по общим правилам, установленным статьями 97 и 152 ТК РФ.
4. Введение режима неполного рабочего дня оформляется соглашением сторон или устанавливается работодателем с соблюдением правил статьи 74 ТК РФ, согласно которой работник должен быть уведомлен за 2 месяца о введении такого режима в действие.
Н.Н. Булыга
Комментарий к статье
М. Волкова
Установление режима ненормированного рабочего дня имеет ряд вопросов, которые корреспондируют с бухгалтерским учетом и будут интересны юристам. Остановимся на них подробнее.
Во-первых, укажем правовые основания установления неполного рабочего дня отдельным категориям работников. Согласно абзацу 3 статьи 256 ТК РФ по заявлению женщины или иных лиц, фактически осуществляющих уход за ребенком, во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию. Кроме этого, согласно пункту 2 статьи 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ и статье 13 Федерального закона N 81-ФЗ застрахованное лицо (т.е. подлежащее обязательному социальному страхованию), которое фактически осуществляет уход за ребенком и оформившее по месту работы отпуск по уходу за ребенком, в случае работы на условиях неполного рабочего времени или на дому имеет право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком. При этом застрахованному лицу, оформившему по месту работы отпуск по уходу за ребенком и работающему на условиях неполного рабочего времени, выплачиваются ежемесячное пособие по уходу за ребенком (40% среднего заработка) и заработная плата (пропорционально отработанному времени). Такие разъяснения даны в Письме ФСС РФ от 22.03.2010 N 02-03-13/08-2498.
Вопрос о том, может ли считаться неполным рабочим временем сокращение 1 рабочего дня в неделю на 1 час, сложившейся судебной практикой решается положительно. Автором статьи в качестве примера приведено Постановление ФАС Уральского округа от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2 по делу N А71-2756/08. Аналогичная ситуация рассмотрена в Постановлении ФАС УО от 08.07.2009 N Ф09-4211/09-С2 по делу N А60-37546/2008-С9, в котором суд указал на то, что статьей 93 ТК РФ не предусмотрена продолжительность неполного рабочего дня или недели. Таким образом, режим работы в виде сокращения каждого рабочего дня на 30 минут и продолжительности рабочей недели с 40 до 39 часов (установленный женщине, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет) отвечает признакам неполного рабочего дня и недели.
Расчет оплаты за работу в указанных условиях
Обратим внимание на порядок расчета оплаты труда за неполное рабочее время. Он будет различаться в зависимости от того, установлен режим неполного рабочего дня или неполной рабочей недели.
Пример 1. По письменному заявлению работницы с 01.06.2011 ей установлен режим неполного рабочего дня (4 ч) в связи с беременностью. Ее оклад по занимаемой должности составляет 20 000 руб. При нормальной продолжительности рабочего времени работница должна отработать не более 40 часов в неделю. В нашем случае продолжительность рабочего времени составит 20 часов (4 ч х 5 дней). При этом исходя из положения статьи 93 ТК РФ, работа в условиях неполного рабочего дня должна быть оплачена пропорционально отработанному времени, значит, сотрудница получит заработную плату в размере 10 000 руб. (20 000 руб. / 40 ч х 20 ч).
В случае если сотрудница отработала не полностью месяц, например, согласно производственному календарю за 2011 год в июне рабочих дней 21, а она отработала только 19 дней (2 дня брала отпуск без сохранения заработной платы по соглашению с работодателем (статья 128 ТК РФ), ее заработная плата за месяц будет составлять 9047,62 руб. (10 000 руб. / 21 дн. х 19 дн.).
Пример 2. По соглашению с работодателем сотруднице установлен режим рабочего времени на условиях неполной рабочей недели. С 01.06.2011 при пятидневной рабочей неделе она будет работать четыре дня. Ее оклад в соответствии с занимаемой должностью составляет 20 000 руб. В июне 21 рабочий день, а в связи с установлением неполной рабочей недели она отработала только 17 дней. Таким образом, ее заработная плата за июнь составит 16 190,48 руб. (20 000 руб. / 21 дн. х 17 дн.)
Суммы компенсационных и стимулирующих выплат, устанавливаемые в процентах от оклада при введении неполного рабочего времени, уменьшаются пропорционально уменьшению суммы оклада.
Особо отметим вопрос о сверхурочной работе при неполном рабочем времени. Согласно части 1 статьи 99 ТК РФ сверхурочными считаются часы, отработанные по инициативе работодателя сверх установленного режима неполного рабочего времени. Они оплачиваются в соответствии с нормой статьи 152 Трудового кодекса: за первые два часа переработки не менее чем в полуторном размере, за последующие часы переработки не менее чем в двойном размере.
Работодателей часто интересует вопрос, является ли сверхурочной работа в случае, когда сотруднику установлен режим неполного рабочего времени, а продолжительность дополнительной работы не превышает 40-часовой рабочей недели?
Согласно статье 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Но по статье 93 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем могут устанавливаться как при приеме на работу, так и впоследствии неполный рабочий день (смена) или неполная рабочая неделя. Таким образом, при установлении неполного рабочего времени работнику нормой рабочего времени для него является установленная продолжительность рабочего дня или рабочей недели.
Кроме этого, в статье 104 ТК РФ сказано, что для работников, работающих неполный рабочий день (смену) и (или) неполную рабочую неделю, нормальное число рабочих часов за учетный период соответственно уменьшается.
Значит, нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени.
Таким образом, если в организации работникам установлена 20-часовая рабочая неделя, а они фактически работают по 40 часов в неделю, имеет место сверхурочная работа. При этом продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4-х часов в течение двух дней подряд и 120-ти часов в год. Данный вывод представлен в Письме Роструда от 01.03.2007 N 474-6-0.
Приведем пример расчета оплаты труда в случае, когда работница привлекалась к сверхурочной работе при условиях неполного рабочего дня.
Пример 3. Воспользуемся условиями примера 1. Добавим, что с письменного согласия работницы она отработала сверхурочно 2 часа. Согласно производственному календарю в июне при 40-часовой рабочей неделе норма рабочих часов составляет 168 часов, при 20-часовой неделе соответственно 84 часа. Таким образом, доплата за сверхурочную работу будет равна 267,86 руб. (10 000 / 84 ч х 1,5 x 2 ч).
Расчет среднего заработка
Порядок расчета среднего заработка зависит от цели его расчета: для оплаты отпуска или оплаты пособия по временной нетрудоспособности. Рассмотрим оба варианта.
При оплате отпускных. Согласно статье 93 ТК РФ предоставление отпуска работникам, переведенным на режим неполного рабочего времени, осуществляется на общих основаниях. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск им устанавливается такой же продолжительности, как работникам с полным рабочим временем: 28 календарных дней или более 28 календарных дней, если работник относится к категории, для которой законом предусмотрено предоставление удлиненного основного отпуска, например педагогическим работникам. В соответствии с пунктом 12 Постановления Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" при работе на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется аналогично его расчету при нормальной продолжительности рабочего времени.
Таким образом, средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4).
В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из них исключалось время в соответствии с пунктом 5 Положения N 922, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.
Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.
Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.
При оплате пособия по временной нетрудоспособности. В соответствии с пунктом 16 Постановления Правительства РФ от 15.06.2007 N 375 "Об утверждении Положения об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" в случае установления застрахованному лицу неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок определяется в том же порядке, который предусмотрен пунктом 15 Положения. Итак, во всех случаях для исчисления пособий используется средний дневной заработок, за исключением исчисления ежемесячного пособия по уходу за ребенком в соответствии с пунктом 23 Положения. В этом случае средний дневной заработок определяется путем деления суммы заработка, начисленного за расчетный период, на 730. В случаях, указанных в пункте 11(1) рассматриваемого Положения, для исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам средний дневной заработок определяется путем деления минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая, увеличенного в 24 раза, на 730 (пункт 15 Положения).
Комментарий к статье
Л.Б. Монахов
Статья посвящена понятию неполного рабочего времени и его применению на практике. Вопрос, озвученный автором, имеет актуальное значение ввиду того, что в настоящий момент Трудовой кодекс РФ не содержит понятия "неполный рабочий день (неполная рабочая неделя)". Наличие подзаконного акта, Постановления Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51 "Об утверждении Положения о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время", скорее создает проблемы, чем помогает правоприменителям понимать законодательство в его единообразном смысле. Это и отразил автор в своей статье со ссылкой на судебные акты (Постановление ФАС Уральского округа от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2; решение Новодвинского городского суда Архангельской области от 27.05.2009).
Следует согласиться с выводами судов (из рассмотренного автором Постановления ФАС Уральского округа от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2), что под неполным рабочим временем понимается как неполный рабочий день (смена), так и неполная рабочая неделя. Понятия неполный рабочий день (смена), неполная рабочая неделя в Кодексе не содержатся. Буквальное содержание термина "сокращенный" подразумевает установление более короткого рабочего времени по сравнению с иным режимом работы.
Поскольку Трудовой кодекс не раскрывает понятия неполного времени, у правоприменителей нет оснований ссылаться на подзаконный акт, принятый до введения в действие Трудового кодекса РФ.
Не оспаривая данный вывод арбитражных судов, хотелось бы отметить, что правильное по сути решение ФСС РФ было отменено вследствие неправильного его обоснования.
Так, свое решение о непринятии ФСС РФ к зачету расходов, произведенных организацией-работодателем на выплату пособия по уходу за ребенком работнице, осуществлявшей свои должностные обязанности на условиях неполного рабочего времени, ФСС РФ основывал на пункте 8 Постановления N 111/8-5, что, как показал автор, и с ним следует согласиться, является неверным.
Однако, как видно из судебных актов (решение АС Удмуртской республики по делу N А71-2756/2008; Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда N 17АП-5107/2008-АК, оставленное в силе Постановлением ФАС Уральского округа от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2), приказом начальника отряда N 170К от 01.06.2007 Одинцовой Н.Н. прерван отпуск по уходу за ребенком в связи с выходом на работу. Установлен режим неполного рабочего времени: с понедельника по четверг 8-часовой рабочий день, в пятницу 7-часовой рабочий день.
Как следует из части 3 статьи 256 ТК, по заявлению женщины или лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.
Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения (статья 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей").
Таким образом, законодатель однозначно связывает получение пособия с фактом нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком, однако, как видно из судебных актов, в рассмотренном деле есть факт, что Одинцовой Н.Н. прерван отпуск по уходу за ребенком в связи с выходом на работу. То есть право на пособие она потеряла в силу самого факта выхода из отпуска по уходу за ребенком.
Аналогичные выводы можно сделать из указанных автором решения Арбитражного суда Свердловской области от 16.12.2008 по делу N А60-37546/2008-С9, постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009, оставленных в силе Постановлением ФАС Уральского округа от 08.07.2009.
Как следует из решения Арбитражного суда Свердловской области от 16.12.2008 по делу N А60-37546/2008-С9, судом установлено и материалами дела подтверждается, что на основании заявления сотрудника Шумахер С.С. от 09.01.2007 прерван отпуск названного работника по уходу за ребенком в связи с выходом на работу.
Это еще раз свидетельствует о том, что необходимо грамотно обосновывать свою позицию в судах РФ, поскольку не всегда можно на 100% полагаться на правильность их решений.
Кроме того, как ясно видно из статьи, позиция судов общей юрисдикции (решение Новодвинского городского суда Архангельской области от 27.05.2009 по делу N 2-181/2009) и арбитражных судов не всегда совпадают, что представляется странным, поскольку трудовое законодательство не может быть в арбитраже одно, а в гражданском процессе другое.
Полагаем, что автор в полной мере раскрыл вопросы оплаты труда при установлении неполного рабочего времени и необходимость документального оформления данного режима работы.
Вместе с тем следует не согласиться с выводом автора, что надо четко руководствоваться положениями пункта 8 Постановления N 111-8/51 и сокращать продолжительность ежедневной работы (смены) во все дни рабочей недели или количество рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены) либо сокращать оба этих показателя, поскольку, как следует из статьи, позиция арбитражных судов по этому вопросу однозначна - понятия "неполный рабочий день (смена)", "неполная рабочая неделя" в Кодексе не содержатся. Достаточно сократить рабочее время в один из дней недели.
"Трудовое право", N 7, июль 2011 г.
ДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДДД
*(1) Федеральный закон от 01.06.2011 N 106-ФЗ "О внесении изменения в статью 1 Федерального закона "О минимальном размере оплаты труда".
*(2) Региональное соглашение о минимальной заработной плате в Санкт-Петербурге на 2011 год.
*(3) Пункт 4 Правил исчисления периодов работы, дающий право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости, и в соответствии со статьями 27 и 28 Федерального закона "О трудовых пенсиях в Российской Федерации", утв. постановлением Правительства РФ от 11.07.2002 N 516.