Готовимся к комиссии
Вот уже более двух лет комиссии по легализации зарплат исправно портят жизнь налогоплательщикам в большинстве российских регионов. И если раньше, в 2006 году, от организаций требовали всего-навсего повысить зарплату до прожиточного уровня, то через год, в 2007-м, требовали уже установления зарплаты на уровне средней по отрасли.
Работа комиссий оказалась эффективной. Вот только ряд цифр:
Московская область: по состоянию на 1 октября 2008 года на комиссиях было заслушано 4,7 тыс. налогоплательщиков. После разговора 67% от вызванных повысили заработную плату. Дополнительные начисления ЕСН, страховых взносов на ОПС и НДФЛ составили около 3 млрд руб;
Санкт-Петербург: за 10 месяцев 2008 года УФНС на зарплатных комиссиях рассмотрели 5345 дел. Большинство вызванных повысило заработную плату более чем в 3,5 раза;
Калининградская область: за 9 месяцев 2008 года более 100 налогоплательщиков вышли из тени, снизив убытки более чем на 171 млн руб. УФНС направила 900 писем с рекомендациями оценить достоверность финансово-хозяйственной отчетности. В налоговые инспекции региона поступило 140 уточненных налоговых деклараций.
Что будет дальше - предсказать несложно. Работа будет продолжаться.
Остается только посочувствовать работодателям, сотрудники которых зарабатывают "сомнительные" зарплаты. Однако закон традиционно не учитывает реальную экономическую ситуацию в стране.
Посочувствовать - и постараться дать максимум полезной информации об этих комиссиях и о том, как минимизировать риски, связанные с такими вызовами "на ковер".
В группе риска
Как правило, в поле зрения таких комиссий попадают организации-налогоплательщики, которые:
в течение нескольких (более двух) отчетных периодов (лет) показывают в финансовой (бухгалтерской) и (или) налоговой отчетности убытки;
имеют задолженность по уплате налогов и страховых взносов;
выплачивают заработную плату работникам организации ниже величины прожиточного минимума;
осуществляют деятельность в высокодоходных сферах экономики (нефтегазовая, топливно-энергетическая, банковская, добыча полезных ископаемых, операции с недвижимым имуществом, сдача в аренду имущества);
нарушают налоговое законодательство при формировании убытков прошлых налоговых периодов, допускают нарушения при составлении текущей налоговой отчетности и т.д.
Как они работают
Списки "кандидатов" для вызова на "ковер" составляют, как правило, в региональном УФНС, а потом направляются в нижестоящие налоговые инспекции.
Работа комиссии выглядит следующим образом: представителей организации (как правило, руководителей и главбухов) вызывают на заседания комиссии (как правило, состоящей из налоговиков, местной администрации и ОВД) и популярно объясняют, что надо бы платить "правильную" зарплату. Иначе будет нехорошо.
Туманного намека на грядущие проблемы оказывается достаточно: более 90% руководителей, побывавших на комиссии, в кратчайшие сроки разрабатывают новое штатное расписание с "правильными" зарплатами.
Но вот в чем вопрос: что это вообще за орган? Какие он имеет полномочия?
В большинстве случаев "зарплатные" комиссии действуют на основании распоряжений местных властей (например, на основании распоряжения правительства Москвы от 24.05.06 N 867-РП).
Большинство специалистов соглашаются с тем, что работа межведомственных зарплатных комиссий нелегитимна и находится вне рамок налогового контроля.
Это на словах и на бумаге. А на практике у налоговиков имеются аргументы посильнее норм закона.
Так, попытка "покачать" права может обернуться:
выездной налоговой проверкой;
включением в перечень не добросовестных налогоплательщиков;
передачей материалов "смежникам" из органов внутренних дел, прокуратуры, ФСС и т.д. - каждый из этих органов имеет достаточно полномочий, чтобы провести проверку и выявить нарушения (которые не обязательно будут касаться уровня зарплаты);
пересмотром ставок на аренду муниципального имущества и т.д. Так, постановлением правительства Москвы от 17.06.08 N 528-ПП Департаменту имущества города Москвы предписано не заключать и не пролонгировать договоры аренды объектов нежилого фонда, находящихся в собственности города Москвы, с организациями, более двух лет имеющими убытки по результатам финансовой отчетности и не реализующими программы по финансовому оздоровлению.
В то же время официальной возможности наказать за отказ за сотрудничество практически нет. И вот почему.
А если не ходить?
За что же можно оштрафовать налогоплательщика, который просто не явится на комиссию? Как правило, речи ведутся о статье 19.4 КоАП РФ
"Неповиновение законному распоряжению должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль)": "Неповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль), а равно воспрепятствование осуществлению этим должностным лицом служебных обязанностей влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на должностных лиц - от одной тысячи до двух тысяч рублей".
Обратим внимание на то, что этот штраф может быть наложен только судом и взыскан в судебном порядке. Налоговики же могут:
составить протокол о выявленном нарушении (подп. 5 п. 2 ст. 28.3 КоАП РФ);
передать документ судье,который и примет решение о привлечении должностного лица к ответственности (п. 1 ст. 23.1 КоАП РФ).
Однако, как уже было сказано, межведомственная комиссия - это не контролирующий орган, а координирующий. Она не имеет контрольных полномочий, не имеет права давать распоряжения и предъявлять требования, обязательные для выполнения, а ее решения носят только рекомендательный характер.
Как правило, судьи не видят в неявке на зарплатную комиссию ничего криминального.
Однако есть и другие примеры. Так, налоговый орган за неявку руководителя на заседание межведомственной комиссии пригласил его в инспекцию для дачи объяснений и составления протокола об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена статьей 19.4 КоАП РФ. ФАС Дальневосточного округа в постановлении от 01.11.07 N Ф03-А51/07-2/4597 поддержал такие действия налоговиков, констатировав при этом, что вызов налогоплательщика компании на комиссию не нарушает "права и законные интересы общества, так как такие действия предусмотрены законом и совершены налоговым органом в рамках предоставленных ему полномочий".
Решение о том, идти или не идти на комиссию, придется принимать самому налогоплательщику. В случае положительного решения следует заранее приготовиться ответить на наиболее часто задаваемые вопросы.
Наиболее часто задаваемые вопросы
Вопрос вопросов: "Почему в вашей организации такие маленькие зарплаты?" (читай: "Не выдаете ли вы зарплаты в конвертах?").
Возможные варианты безопасных ответов:
временные трудности. В конце концов, кризис у нас или нет? Сокращение рынков сбыта, неблагоприятная конъюнктура рынка, необходимость перепрофилирования производства и его модернизации и т.д.;
мы только начали работать. Когда организация работает без прибыли, она, как правило, не может выплачивать высокую зарплату. А крайне мотивированные сотрудники готовы работать и за такие деньги в ожидании грядущих благ;
в производстве занято большое количество совместителей, а также лиц, работающих неполный рабочий день (конечно, надо быть готовым представить необходимые документы);
эффективность сотрудника зависит не от количества отработанных часов, а от результата. Например, от количества привлеченных клиентов и заключенных договоров. Составляющие дохода - зарплата и бонусы, которые могут выплачиваться нерегулярно, а могут и вообще не выплачиваться, если сотрудник его не заработал.
Следующий вопрос: почему сотрудник получает у вас меньшую зарплату, хотя на другом месте получал гораздо больше? Конечно, этот вопрос в условиях кризиса и массовых сокращений можно считать как минимум некорректным. Но вероятность того, что он возникнет, полностью исключать нельзя. Сопоставив данные справки 2-НДФЛ с прежнего места работы и сведения о доходах, получаемых по нынешнему месту работы, "комиссары" могут поинтересоваться, не приплачиваете ли вы этому сотруднику неучтенные премиальные.
Ответить на этот вопрос можно, сославшись на свою неосведомленность о прежнем уровне зарплаты сотрудника. Действительно, работодатель не обязан отслеживать эту информацию. Быть может, работник был уволен не по собственному желанию, а вследствие скрытого сокращения штатов. А может быть, работника более интересовало удобное месторасположение нашего офиса?
Следующий вопрос: чем вызван большой объем наличности, выдаваемой под отчет? При наличии соответствующих документов (договоров, авансовых отчетов, приходных и расходных ордеров) можно легко ответить и на этот вопрос.
Не секрет, что налоговикам не составляет труда сопоставить расходы и доходы любого гражданина, что внутренние документы налогового ведомства обязывают отслеживать крупные расходы физических лиц.
И при установлении превышения суммы расходов над суммой доходов они обязаны задать пару вопросов основному работодателю.
Например, откуда у сотрудника с зарплатой в 500 у.е. деньги на покупку квартиры?
На это можно ответить, что работодатель не обязан контролировать личные средства сотрудников. Да и откуда работодателю знать, что за квартиры покупает сотрудник? Ведь в распоряжении бухгалтерии работодателя имеется информация исключительно о доходах, полученных именно от этой организации. Следует заметить, что работодатель, а равно бухгалтер могут давать официальные показания как свидетели только в отношении таких доходов, если проверка проводится в отношении данного работника.
В случае если налоговики проверяют порядок уплаты налогов организацией как налоговым агентом, то вопросы об иных источниках доходов работников не могут быть отнесены к предмету проверки.
Что если не повышать?
Что будет, если работодатель откажется повышать зарплату до среднеотраслевого уровня?
Если зарплата работнику выплачивается в размере, указанном в трудовом договоре, а также не ниже минимального размера оплаты труда, установленного на федеральном уровне или закрепленного в региональном соглашении (если работодатель к нему присоединился), то нет оснований для применения административных санкций.
Размер оплаты труда - это условие трудового договора, определяемое исключительно соглашением сторон, и никто не вправе принудить работодателя назначать работникам заработную плату в повышенном размере.
Конечно, зарплата должна быть не меньше МРОТ (с 1 января 2009 года - 4330 руб.). Вот выплата заработной платы в меньшей сумме может быть квалифицирована как нарушение законодательства о труде (ст. 5.27 КоАП РФ).
Следует также помнить о том, что с 1 сентября 2007 года регионы вправе устанавливать собственный МРОТ. Заключается региональное соглашение, проект которого должна разработать трехсторонняя комиссия по регулированию социально-трудовых отношений. Такое соглашение распространяется на всех работодателей региона, которые участвовали в его заключении, а также на всех, кто не представил мотивированный отказ присоединиться к нему. Если отказ не будет представлен в течение 30 дней с момента официального опубликования соглашения, то работодатель считается присоединившимся к этому соглашению.
Будем справедливы: и сами налоговики признают, что их функция - не повышение заработной платы сотрудникам организаций, а вывод из тени скрытых форм оплаты труда (см., например, письмо УФНС России по г. Москве от 08.08.07 N 15-08/075418).
И если в организации фактическая заработная плата учитывается полностью при обложении единым социальным налогом и налогом на доходы физических лиц, претензий к такой организации у налоговых органов не будет. При этом неважно, какие формы трудовых отношений использует организация - полную занятость штатных работников или работу по совместительству, говорят налоговики.
Частенько налоговики пытаются определить сокрытую налоговую базу расчетным путем. Следует помнить, что подпункт 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ дает право налоговым инспекторам определять налоговую базу расчетным путем, только если выполнены определенные условия, например, налогоплательщик:
не пустил контролеров на свою территорию для проверки;
более двух месяцев не сдавал необходимые для расчета налогов документы;
не вел бухгалтерский и налоговый учет;
представленные им данные не позволяют рассчитать налоги.
При отсутствии вышеперечисленных оснований налоговики должны руководствоваться данными учета проверяемой компании.
Реальные проблемы
Они могут возникнуть только в том случае, если налоговики в судебном порядке смогут доказать сокрытие зарплаты.
И в случае, если суммы неуплаченных или неудержанных налогов достигнут крупного или особо крупного размера, то разговор пойдет уже об уголовной ответственности:
для руководителя организации и главбуха, а также других работников, оформлявших первичные документы (пособников), - от штрафа в размере 100 000_500 000 руб. до лишения свободы на срок от одного года до шести лет (ст. 199 УК РФ);
для работодателя-предпринимателя - от аналогичного штрафа до лишения свободы на срок от одного года до трех лет (ст. 198 УК РФ).
Утешает то, что доказать выплату "серой" зарплаты довольно сложно. Показаний самих работников (а они, как правило, и являются основным доказательством), как правило, недостаточно. Кроме того, показания свидетелей должны быть подтверждены иными документами (на что указано в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.05.07 N А74-3820/06-Ф02-2728/2007, ФАС Уральского округа от 31.01.07 N Ф09-176/07-С2 и т.д.). Кроме того, должны быть соблюдены и процессуальные требования, например, свидетель должен быть предупрежден об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний (п. 5 ст. 90 НК РФ). Отсутствие соответствующей отметки в протоколе влечет за собой отказ в принятии в качестве доказательства. Так, налоговики получили жалобу от работника на то, что на предприятии выплачивают часть заработной платы "в конвертах". Однако поскольку опрос свидетеля с соблюдением процессуальных норм не проводился, а других подтверждений занижения налогооблагаемой базы инспекция не имела, то суд счел этот факт недоказанным (постановление ФАС Уральского округа от 19.04.07 N Ф09-2769/07-С2).
Есть и другие примеры, неблагоприятные для налогоплательщиков. Так, налоговому органу удалось доказать выплату зарплаты "в конверте" на основании свидетельских показаний, протоколов допросов и письменных доказательств, представленных органами внутренних дел, и иных сведений.
Основанием для доначисления единого социального налога, начисления пеней и штрафа послужили выводы налогового органа о занижении налоговой базы по единому социальному налогу ввиду невключения в нее сумм неучтенных выплат в пользу физических лиц. Указанные выводы сделаны на основании свидетельских показаний, полученных налоговым органом, протоколов допросов и письменных доказательств, представленных органами внутренних дел, а также иных сведений.
Суд, исследовав все доказательства в их совокупности, а именно:
протоколы допросов свидетелей;
расходные кассовые ордера на выплату денежных средств физическим лицам;
реестры сведений о доходах физических лиц за 2005 год;
заявления о выплате денежных средств;
договоры подряда;
локальные сметные расчеты;
документы, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий;
решение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.05.08 N А47-13084/06, которым установлены обстоятельства, связанные с неудержанием и неперечислением налога на доходы физических лиц со спорных выплат, - пришел к обоснованному выводу о занижении налогоплательщиком налоговой базы по единому социальному налогу на суммы выплаченных физическим лицам денежных средств, что привело к занижению единого социального налога за 2005 год (постановление ФАС Уральского округа от 28.01.09 N Ф09-9890/08-С2).
По другому делу налоговики представили ведомости по выдаче неофициальной заработной платы, расписки людей в ее получении, переданные оперативно-розыскной частью по налоговым преступлениям ГУВД, которые были подтверждены объяснениями работников. Суд встал на сторону налоговиков (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.06.07 N Ф04-4334/2007(35760-А70-25)).
В. Каплан,
ООО "Файюм"
"Практический бухгалтерский учет", N 5, май 2009 г.