"Бесконечный" отпуск: увольняем по правилам!
Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Любовь Карасевич и Виктория Комарова помогут разобраться в ситуации, когда молодая мать забыла о своей работе.
Суть вопроса
Сотрудница находилась в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет. Этот отпуск давно закончился, но сотрудница на работе не появляется. Заявление об отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет от нее не поступало. Можно ли уволить эту сотрудницу за прогулы, и как это правильно оформить?
Осторожно: молодая мама
Согласно части 4 статьи 261 ТК РФ не допускается расторжение трудового договора по инициативе работодателя с женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет), за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным в пунктах 1, 5-8, 10 и 11 части 1 статьи 81 или пункте 2 статьи 336 ТК РФ.
Уволить молодую маму можно за прогул
К числу оснований, по которым согласно части 4 статьи 261 ТК РФ допускается увольнение женщины, имеющей ребенка, не достигшего трехлетнего возраста, относится прогул (подп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Однако увольнять за прогул сотрудницу, не явившуюся после окончания отпуска по уходу за ребенком до полутора лет, до выяснения обстоятельств ее отсутствия мы не рекомендуем по следующим причинам.
Прогул необходимо доказать
Отсутствие сотрудника на рабочем месте может быть квалифицировано как прогул только в том случае, если оно обладает определенными законом признаками. Согласно подпункту "а" пункта 6 части 1 статьи 81 ТК РФ прогул - это отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).
Таким образом, одним из обязательных признаков прогула является отсутствие работника на рабочем месте определенное время без уважительной причины.
Исчерпывающий перечень уважительных причин законодательством РФ не установлен. К ним относится период временной нетрудоспособности, подтвержденный больничным листом, а также иные периоды, в которые сотрудник в соответствии с законом имеет право не выходить на работу.
Уважительные причины отсутствия на работе
Как следует из вопроса, работодатель не обладает информацией относительно причин отсутствия сотрудницы на работе. Поэтому нельзя исключать возможность того, что работница появится на работе и предъявит работодателю документ, подтверждающий, что она, например, все время своего отсутствия находилась в больнице и не имела возможности сообщить об этом работодателю (то есть причина отсутствия сотрудницы на рабочем месте окажется уважительной). В таком случае увольнение будет являться незаконным еще и по той причине, что в соответствии со статьей 81 ТК РФ не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (в том числе за прогул) в период его временной нетрудоспособности.
Акт
Во избежание незаконного увольнения работодателю следует принять все доступные меры для установления места нахождения работницы и причин ее отсутствия, например, направить заказное письмо с уведомлением о вручении по месту жительства работницы.
Факт отсутствия сотрудницы необходимо зафиксировать документально. Для этого следует составить акт в произвольной форме за подписью как минимум двух свидетелей (например, сотрудников того же подразделения, в котором числится работница). Оформить акт об отсутствии сотрудницы на рабочем месте можно как в первый день ее невыхода на работу, так и позже. Также можно составлять такие акты ежедневно в течение всего времени отсутствия на случай, если какой-либо период отсутствия окажется за рамками представленного впоследствии работницей документа, объясняющего уважительность причин неявки на рабочее место. Кроме этого, непосредственному руководителю следует написать докладную записку на имя руководителя организации о том, что подчиненная не является на работу, и перечислить меры, которые принимались совместно с отделом кадров, чтобы ее найти (отправление заказных писем с уведомлением о вручении, звонки на известные номера контактных телефонов и т.п.).
Записи в табеле
С первого дня отсутствия в табеле учета рабочего времени сотруднице следует проставлять отметку НН - "Неявка по невыясненным причинам" (постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты", формы N Т-12 и Т-13). Когда будет выяснено отсутствие уважительных причин неявки, данную отметку можно заменить на ПР - "Прогул".
Как уволить за прогул
Далее в случае принятия решения об увольнении за прогул необходимо иметь в виду следующее. Работодателю необходимо соблюсти порядок применения дисциплинарных взысканий, установленный статьей 193 ТК РФ. Если такой порядок будет нарушен, то в случае возникновения судебного разбирательства увольнение скорее всего будет признано незаконным, даже если будет доказан факт прогула.
Сроки. Прежде всего при применении дисциплинарного взыскания необходимо соблюсти установленные законом сроки его наложения - не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка (не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске) и не позднее шести месяцев со дня его совершения.
Объяснения работника. Согласно статье 193 ТК РФ работодатель обязан до применения дисциплинарного взыскания затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
В случае отсутствия сотрудника требование явиться для дачи письменного объяснения следует довести до него с помощью средств связи способом, позволяющим зафиксировать данный факт. Например, по почте телеграммой или заказным письмом с уведомлением о вручении. По истечении двух дней после получения доказательств, что эта телеграмма (письмо) работнику (который так и не явился для дачи объяснения) доставлена, работодатель может составить акт об отказе работника от предоставления объяснений.
Приказ об увольнении. На основании акта об отсутствии на рабочем месте, а также письменного объяснения либо акта об отказе от предоставления объяснений работодатель издает приказ (распоряжение) об увольнении (форма N Т-8). Отсутствующему работнику следует направить телеграмму или заказное письмо с уведомлением о вручении, содержащие адресованное работнику приглашение явиться для ознакомления с приказом об увольнении и получения трудовой книжки. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.
Датой приказа об увольнении должна быть дата его фактического издания в пределах вышеуказанных сроков применения дисциплинарного взыскания, установленных статьей 193 ТК РФ. При этом днем увольнения должен являться последний день работы сотрудника, за исключением случаев, когда он фактически не работал, но за ним в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом сохранялось место работы (должность) (ч. 3 ст. 84.1 ТК РФ).
Записи в кадровых документах. На основании приказа делается запись в личной карточке, лицевом счете, трудовой книжке, производится расчет с работником и выдается трудовая книжка. Если произвести расчет и выдать книжку нет возможности, работодатель не несет ответственности за задержку, однако работнику нужно направить соответствующее уведомление.
Л. Карасевич,
эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
В. Комарова,
эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
"Зарплата", N 3, март 2011 г.