"Предсмертная" реабилитация
В Минэкономразвития РФ разработан новый законопроект, который, по замыслу чиновников, должен способствовать финансовому оздоровлению компаний. Сейчас, если процедура банкротства запущена - компании конец. Нормализуется ли ситуация с принятием нового закона? Рассмотрим, что меняется в процедуре ликвидации и как новые правила смогут использовать должники и их кредиторы.
Новое в новом
Информация о разработке Министерством экономического развития России поправок в действующий порядок банкротства активно обсуждалась еще в начале 2009 года. Законодатели даже внесли в него изменения, и весьма существенные. И вот спустя почти год на официальном сайте министерства появился текст очередного законопроекта, который должен быть внесен в Государственную думу. Так сказать, "поправки в поправки", вступившие в силу чуть более полугода назад.
"Корнями" поправки уходят в предыдущие годы, когда некоторые налогоплательщики успешно проводили "самобанкротства", сумев уклониться от уплаты начисленных им налогов. Суть процедуры была в том, что все предпринимательские риски изначально "вешались" на одну не обремененную активами компанию. Затем эта компания банкротилась под "неподъемным" грузом претензии со стороны государства или контрагентов, при этом не затрагивался ключевой бизнес компаний - владельцев брендов.
По нашему мнению, итоговый текст законопроекта обеспечивает больший баланс интересов должников и кредиторов. Однако чиновники, безусловно, учли вышеуказанные "уроки" и расширили круг лиц, отвечающих по долгам компании. Но обо всем по порядку
Как следует из пояснительной записки ведомства, к проекту Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и иные законодательные акты Российской Федерации" в части совершенствования реабилитационных процедур", цель его разработки - совершенствование процедуры финансового оздоровления. В записке чиновники утверждают, что данная процедура, установленная действующей редакцией Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве), не применяется на практике. Причем главной причиной неэффективности финансового оздоровления называется отсутствие имущественных оснований для восстановления платежеспособности кредитора.
Финансовому оздоровлению - особый путь
Процедура финансового оздоровления предусмотрена главой 5 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ и направлена на восстановление платежеспособности должника, а также погашение его задолженности в соответствии с графиком (ст. 2 Закона о банкротстве).
В нынешней редакции Закона о банкротстве процедура финансового оздоровления предприятия разбита на ряд этапов: 1) подача ходатайства о назначении финансового оздоровления; 2) назначение арбитражным судом процедуры финансового оздоровления и одновременное назначение арбитражного управляющего.
Срок финансового оздоровления должен составлять не более двух лет.
Заметим, что если после завершения финансового оздоровления будет назначено внешнее управление, то общий срок этих двух процедур не должен быть свыше двух лет (п. 2 ст. 92 Закона о банкротстве).
Как показывает практика, законодательство о банкротстве становится весьма динамичной отраслью права. Еще недавно, издав Закон от 28 апреля 2009 года N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", государство совершило революцию, введя субсидиарную ответственность контролирующих лиц. Не прошло и года - и снова новации по уже "пройденным" вопросам.
Стать "контролером"
Новые поправки, окончательный вариант которых мы рассматриваем, обновляют ряд определений в статье 2 Закона о банкротстве. Например, дополнено понятие "контролирующее лицо". К таковому закон будет относить лицо, имеющее (либо имевшее) в течение двух лет до подачи заявления на финансовое оздоровление возможность влиять на действия должника.
Причем перечень оснований для признания той или иной компании "контролирующей" достаточно широк. Влиять на должника можно:
- имея право давать обязательные для исполнения должником указания в соответствии с договором, либо на основании учредительных документов;
- имея возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения его руководителя или членов органов управления;
- оказывая (имея такую возможность) определяющее влияние иным образом;
Особенно интересно, что подразумевается под "иным образом".
Кроме ранее перечисленных в Законе о банкротстве членов ликвидационных комиссий, чьи доверенные лица могли совершать сделки от имени должника или могли распоряжаться 50 процентами голосующих акций АО (долей в ООО), добавились и другие.
К "контролирующим лицам" дополнительно будут отнесены лица, которые могут влиять на полномочия единоличного исполнительного органа избирать более чем пятьдесят процентов состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления должника. Также контролем будут считаться полномочия управляющей компании должника.
Теперь перечень "контролирующих лиц" наиболее полный. То есть привлечь к субсидиарной ответственности по долгам компании (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве) можно будет практически любое лицо, которое хоть как-то соприкасалось с бизнесом должника.
Не стоит забывать, что среди кредиторов одним из основных будет государство в лице ФНС России по налоговым платежам. И если с контрагентами можно договориться о каких-то "развязках", то с чиновниками, разумеется, все сложнее. Дело в том, что полномочия налоговой службы ограничены действующим законодательством и Положением о ФНС России.
Напомним, что привлечение контролирующих лиц к процедуре выполнения обязательств перед кредиторами должника по-прежнему осуществляется только при условии недостаточности имущества должника, составляющего конкурсную массу.
Забалансовые долги
Бухгалтерам в случае принятия поправок в текущем году следует проинвентаризировать дебиторскую задолженность, которая еще отражается "за балансом". Ведь безнадежные долги подлежат наблюдению за бухгалтерским балансом (счет 007) в течение пяти лет (п. 77 ПБУ, утвержденного приказом Минфина от 29 июля 1998 г. N 34н). Если в связи с новыми поправками у "безнадежного" должника прибавится количество "контролирующих лиц", то они, скорее всего, появятся в числе несущих ответственность по погашению вашей "дебиторки". Хотя, конечно, все зависит от настойчивости юристов и подхода арбитражного суда.
Оживляем финансы
Но перейдем непосредственно к новациям в сфере финансового оздоровления.
Должник вправе подать в арбитражный суд заявление о признании его банкротом либо заявление о введении финансового оздоровления в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.
Такая законодательная норма открывает компаниям возможность сразу перейти к процессу финансового оздоровления, минуя процедуру наблюдения. Напомним, что в настоящее время переход к финансовому оздоровлению возможен только под присмотром внешнего управляющего.
Также законодательно планируется более чем в два раза увеличить срок проведения финансового оздоровления - до пяти лет.
Отметим наличие "пряника" для компаний. Теперь управление должником в ходе указанной процедуры осуществляют органы управления должника с ограничениями, установленными Законом о банкротстве. В действующей редакции Закона (ст. 80 Закона о банкротстве) предусмотрено, что одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего, существенно ограничивающего прежнее ведение бизнеса компанией.
Серьезные изменения могут претерпеть и правовые последствия введения финансового оздоровления (ст. 81 Закона о банкротстве). Так, новый законопроект дает право кредиторам заявить свои требования в течение 13 календарных дней с даты опубликования сообщения о введении финансового оздоровления. При этом каждое заявление будет рассмотрено арбитражным судом с их последующим внесением в реестр требований кредиторов.
Однако по ходатайству собрания кредиторов, содержащего сведения о ненадлежащем исполнении руководителем должника плана финансового оздоровления или о нарушении им интересов кредиторов, арбитражный суд может отстранить руководителя должника от должности. В этом случае руководство "тонущим кораблем" всецело переходит в руки административного управляющего.
Самый главный
Стоит отметить, что административный управляющий действует с даты его утверждения арбитражным судом до прекращения финансового оздоровления, либо до его отстранения, или до освобождения арбитражным судом.
Согласно новому Закону о банкротстве административный управляющий имеет право:
- требовать от руководителя должника предоставления информации о текущей деятельности должника;
- принимать участие в инвентаризации в случае ее проведения должником;
- согласовывать сделки и решения должника в случаях, предусмотренных настоящим федеральным законом, и предоставлять информацию кредиторам об указанных сделках и о решениях;
- обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника и о досрочном прекращении финансового оздоровления;
- обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника в случаях, установленных настоящим федеральным законом;
- предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований настоящего федерального закона;
- осуществлять иные предусмотренные настоящим федеральным законом полномочия.
Кстати, кандидатуры этих "всесильных" людей могут теперь предлагать не только собрания кредиторов, но и сами должники - в своих ходатайствах.
Точность понятий
Компаниям при применении нового раздела Закона о банкротстве стоит помнить о терминологии, а именно - более осмысленно и грамотно оперировать такими понятиями, как "неплатежеспособность должника" и "недостаточность имущества должника" (ст. 2 Закона о банкротстве). Если должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, руководитель компании обязан обратиться в суд с заявлением о ее банкротстве (п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве). В противном случае руководитель несет субсидиарную с должником ответственность (п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве). Под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей над стоимостью имущества (активов). Неплатежеспособностью признается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств должника презюмируется, достаточность - требует доказывания (ст. 2 Закона о банкротстве).
Стоит отметить, что проблема взаимосвязанности, аффилированности компаний волнует власти предержащие давно. Так, вопрос "связанных лиц" и определение этого понятия обозначалось в Положении по бухгалтерскому учету "Информация о связанных сторонах" (ПБУ 11/2008), заменившем ранее действовавшее Положение "Информация об аффилированных лицах" (ПБУ 11/2000).
В. Журавлев
"Расчет", N 3, март 2010 г.