Акционерное общество имеет единственного акционера. Уставный капитал АО - 30 миллионов рублей. Генеральный директор АО заключил договор сублизинга на получение имущества. Срок договора - пять лет, цена - три миллиона рублей. В качестве обеспечения своевременной оплаты лизинговых платежей и возможных штрафных санкций в залог оформлено имущество на пять миллионов рублей. Является ли это одной крупной сделкой, требующей одобрения акционера, или же это две самостоятельные сделки?
Согласно п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.95 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.
При разрешении вопроса о том, подлежит ли данная сделка отнесению к крупной, ее сумма (размер) определяется исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.), без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.
В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения (п. 31 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", Постановление ФАС Уральского округа от 02.11.2010 г. N Ф09-9169/10-С4 по делу N А76-17864/2009-5-526, Решения Арбитражного суда Красноярского края от 12.09.2008 г. N А33-7124/2008 и от 14.08.2008 г. N А33-7125/2008).
Таким образом, сумма договора лизинга для целей признания его крупной сделкой должна определяться исходя из размера обязательных платежей по договору лизинга (лизинговые платежи, выкупная стоимость) без учета размера возможных штрафных санкций.
Сумма договора залога будет определяться как стоимость имущества, являющегося предметом залога, по данным бухгалтерского учета (Постановления ФАС Уральского округа от 06.05.2010 г. N Ф09-3139/10-С6 по делу N А60-42277/2009, ФАС Поволжского округа от 31.01.2008 г. N А65-13714/07).
Согласно п. 1 ст. 78 Закона N 208-ФЗ одним из критериев признания нескольких взаимосвязанных сделок одной крупной сделкой является отчуждение или возможность отчуждения по таким сделкам имущества общей стоимостью, превышающей 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).
При удовлетворении требования кредитора за счет заложенного имущества обязанность должника по обеспечиваемому залогом обязательству прекращается. Тем самым одновременное отчуждение заложенного имущества и всего имущества по обеспечиваемой сделке (в данной ситуации - по договору залога) невозможно. Поэтому, несмотря на то, что договор лизинга и заключаемый в обеспечение исполнения обязательств лизингополучателя договор залога, безусловно, связаны между собой как основное и дополнительное обязательства, на наш взгляд, стоимость данных сделок сложению не подлежит, и в целях применения ст. 78 Закона N 208-ФЗ данные взаимосвязанные сделки не могут рассматриваться как одна крупная сделка.
Косвенно данный вывод подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.07.2008 г. N 39359/2007).
Эксперты службы правового консалтинга
компании "ГАРАНТ"
1 марта 2011 г.
"Аудит и налогообложение", N 3, март 2011 г.