Бюджетным учреждением, уполномоченным органом государственной власти субъекта Российской Федерации на размещение заказов, в установленном порядке размещено извещение о проведении открытого конкурса на выполнение строительно-монтажных работ для государственных нужд субъекта Российской Федерации, а также конкурсная документация данного конкурса. Требования конкурсной документации к участникам размещения заказа предусматривают наличие действующей лицензии на осуществление работ, выполнение которых является предметом конкурса, и предоставление ее копии в составе конкурсной заявки. Организация, заинтересованная в участии в указанном конкурсе, просит разъяснить, на какой срок должна быть лицензия, чтобы организация считалась выполнившей указанные требования: должен ли этот срок распространяться только до размещения заказа либо он должен распространяться на весь срок контракта?
Согласно п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ при размещении заказа путем проведения торгов устанавливается такое обязательное требование к участникам размещения заказа, как соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
На основании подп, б) п. 3 ч. 3 ст. 25 Закона N 94-ФЗ заявка на участие в конкурсе должна содержать также документы или копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в конкурсе, в частности копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона N 94-ФЗ, в случае если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, и такие товары, работы, услуги являются предметом конкурса.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 128-ФЗ) лицензией признается специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.
Лицензия предоставляется на каждый вид деятельности, указанный в п. 1 ст. 17 Закона N 128-ФЗ (п. 1 ст. 7 Закона N 128-ФЗ).
На основании положений ст. 8 Закона N 128-ФЗ срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет. Срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата.
Продление срока действия лицензии осуществляется в порядке переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии.
Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии.
Требований о получении заранее, пока не истек срок действия старой лицензии, новой лицензии, не установлено ни в одном нормативном правовом акте. При этом следует учитывать, что участник размещения заказа, с которым заключен государственный или муниципальный контракт, вправе исполнить его досрочно (в том числе, если контракт на осуществление строительно-монтажных работ, он вправе построить все требуемые объекты еще в период действия лицензии). Таким образом, надлежащим исполнением установленных конкурсной документацией требований о наличии у участника размещения заказа действующей лицензии является наличие у лица лицензии сроком, действующим на моментразмещения заказа, т. е. заключения контракта.
ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 19.09.2007 N А53-674/2007-С6-24 установил, что лицом были приложены к заявке на участие в конкурсе сертификаты соответствия со сроком действия, истекающим до предположительного срока заключения государственного контракта. Данный факт признан судом препятствующим для исполнения обязательств по государственному контракту при его заключении. Эта точка зрения была поддержана и ВАС РФ в Определении от 01.02.2008 N 426/08.
Необходимо отметить, что правомерность подобных выводов может также подтверждаться позицией Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлении от 17.07.2007 N 3386/07, в котором суд разъяснил, что истечение срока действия лицензии в период после заключения договора не является основанием, по которому сделка может быть впоследствии признана судом недействительной.
Согласно п. 1 ст. 422 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
С учетом данной нормы, и поскольку на момент совершения оспариваемой сделки у общества имелась лицензия на водопользование, суд посчитал не основанным на законе вывод о недействительности договора с того момента, когда истек срок действия лицензии.
Суд разъяснил, что, как установлено ст. 173 ГК РФ, сделка юридического лица, не имеющего лицензии на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.
Из конструкции данной нормы, по мнению Президиума ВАС РФ, следует: при рассмотрении судом иска о признании такой сделки недействительной в предмет доказывания входит установление обстоятельства, знала ли или заведомо должна была знать другая сторона в сделке о ее незаконности, и только в случае доказанности этого обстоятельства сделка может быть признана судом недействительной.
Тем не менее в судебной практике существует также точка зрения, согласно которой действие лицензии (сертификат соответствия) должно распространяться не только на срок до заключения государственного или муниципального контракта, но и на срок самого контракта.
Так, ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 30.04.2008 N Ф04-2743/2008(4454-А70-23) посчитал, что заказчик правомерно отказал в допуске к участию в конкурсе лицу, срок лицензии которого на строительство зданий и сооружений заканчивается ранее окончания срока государственного контракта. Суд разъяснил, что лицо, подающее заявку на участие в конкурсе по строительству зданий и сооружений, должно представить лицензию со сроком действия на весь период действия государственного контракта.
Таким образом, организации, заинтересованной в участии в открытом конкурсе на выполнение строительно-монтажных работ для государственных нужд субъекта Российской Федерации, условия которого предусматривают у участников размещения заказа наличие действующей лицензии на осуществление работ, выполнение которых является предметом конкурса, и предоставление ее копии в составе конкурсной заявки, следует иметь лицензию сроком, действующим до момента размещения заказа, т.е. заключения контракта. В случае, если организации будет отказано в допуске к участию в конкурсе на основании того, что срок ее лицензии заканчивается ранее окончания срока контракта, неправомерность такого отказа, очевидно, придется доказывать в суде либо в порядке, предусмотренном гл. 8 Закона N 94-ФЗ.
Ю.М. Лермонтов,
консультант Министерства финансов РФ
1 апреля 2009 г.
"Бухгалтерский учет в бюджетных и некоммерческих организациях", N 7, апрель 2009 г.