Вправе ли генеральный подрядчик учесть при исчислении налога на прибыль расходы на оплату работ, выполненных строительной компанией, не являющейся членом саморегулируемой организации и не имеющей свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства?
Согласно п. 1 ст. 55.6 ГрК РФ в члены саморегулируемой организации могут быть приняты юридическое лицо, в том числе иностранное, и индивидуальный предприниматель, соответствующие требованиям к выдаче свидетельств о допуске к одному или нескольким видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства и решение вопросов по выдаче свидетельства о допуске к которым отнесено общим собранием членов саморегулируемой организации к сфере ее деятельности.
Пунктом 1 ст. 55.8 ГрК РФ определено, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, при наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к данным работам.
Таким образом, строительная компания, не являющаяся членом саморегулируемой организации и не имеющая свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, не вправе производить указанные работы.
Статьей 173 ГК РФ установлено, что сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.
С учетом п. 1 ст. 6 ГК РФ положения ст. 173 ГК РФ применяются и в отношении сделок, совершенных юридическим лицом, не имеющим разрешения (свидетельства о допуске) на занятие соответствующей деятельностью. Поэтому договор строительного подряда (субподряда), заключенный со строительной компанией, не являющейся членом саморегулируемой организации и (или) не имеющей свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, может быть признан судом недействительным в порядке, установленном ст. 173 ГК РФ.
На основании п. 1 ст. 252 НК РФ в целях применения гл. 25 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. При этом под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ либо обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе согласно договору).
Договор, признанный судом недействительным, не может являться документом, подтверждающим расходы, учитываемые при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций. Следовательно, расходы на оплату работ строительной компании, не являющейся членом саморегулируемой организации и не имеющей свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций как не соответствующие критериям, установленным ст. 252 НК РФ. Разъяснения по данному вопросу представлены в письмах Минфина РФ от 09.03.2010 N 03-03-06/1/120, от 09.03.2010 N 03-03-06/1/121 и от 24.09.2010 N 03-03-05/205. Аналогичный подход к признанию данных расходов был и в периоде лицензирования (Письмо Минфина РФ от 06.10.2009 N 03-03-06/2/188).
С.А. Крючков,
ведущий советник
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики Минфина РФ
1 сентября 2011 г.
"Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение", N 9, сентябрь 2011 г.